時間：2023-03-27 16:56:33
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇合法權益論文，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
近年來，隨著我國房地產市場的建立和快速發展，商品房預售作為一種新型房屋銷售制度應運而生。商品房預售俗稱“賣樓花”，相對于現房銷售而言，處于弱勢地位的買受人的合法權益更易遭受侵害。如虛假廣告、面積“縮水”、質量低劣等問題屢見不鮮，因此而引發的訴訟逐漸呈上升趨勢。為維護買受人的合法權益，筆者結合最高人民法院于2003年6月1日起施行的《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，從“五證”與預售合同效力的認定、“樓花”許諾與合同義務、《消費者權益保護法》與懲罰性賠償責任的適用、計量規定與商品房面積“縮水”、質量缺陷與司法救濟五個方面，就買受人應注意的若干法律問題及人民法院在司法實踐中，應如何進一步保護其合法權益，進行闡釋，使買受人在了解最新立法的基礎上更有力、更全面地維護自己的權益，同時，也使人民法院在審理此類案件時作到法制統一適用。
一、引言
安居樂業，安居才能樂業。
自從詩圣杜甫發出“安得廣廈千萬間，大庇天下寒士俱歡顏”的感慨至今，有多少中國人為圓這個期盼已久的夢而苦苦追求著……以上海市為例：1979年人均住房面積僅4.2m2，住房困難的就達80萬戶，占市區總戶數的28%.直至1987年，上海居民中還有1.6萬戶居住在人均不足兩平方米的環境里。改革開放以來，我國城鄉住宅建設進入了高速發展時期，1949年—1978年，城鎮年均住房竣工面積僅為1800萬m2，1980年突破了1億m2，1998年為4.75億m2，城鎮人均居住面積達到9.3m2，比1978年增加5.7m2.到20世紀末，市場機制已經在住房資源配置中開始發揮重要作用，基本形成了以個人產權為主體的住房產權結構，從新建住房看，個人購買商品房住宅的比例已經接近94%.現在，擁有一個舒適、優美的“安樂窩”已成為現代人迫切而現實的愿望。
商品房銷售分為現房銷售和期房銷售。期房銷售即商品房預售，它是指房地產開發經營企業（簡稱“出賣人”）將正在建設中的房屋預先出售給買受人，并由買受人支付定金或房價款的行為。由于我國房地產市場發育滯后，市場體系不完善，房地產法制不健全，針對現房銷售而言，商品房預售，使得買受人在簽訂合同時，只取得該商品房的期待權，而非實際上的所有權，只有待開發商將房屋建成竣工后交付給買受人，買受人才能享有現實的所有權及對房屋進行占有、使用和收益。因而，商品房預售合同的買受人承擔了比現房銷售合同更大的風險。近幾年來，隨著購買商品房的增多，消費者對商品房銷售過程中的廣告不實、商品房面積“縮水”、質量隱患嚴重等方面的投訴越來越多，已成為廣大消費者投訴的熱點之一。為保護購房者的合法權益，我國繼頒布了《中華人民共和國城市房地產管理法》、《城市商品房預售管理辦法》、《建設工程質量管理辦法》和《中華人民共和國合同法》等法律、法規、規章后，最高人民法院又于2003年3月24日通過了《關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》），并于6月1日起開始施行。該司法解釋體現了當事人意思自治、約定優于法定、懲罰性賠償等原則，買受人可依法行使買賣合同的撤銷權、解除權，要求出賣人返還已付購房款及利息，承擔違約、修復及不超過已付購房款一倍的賠償責任等，從而凸顯了對廣大買受人合法權益的保護。下面，筆者試從以下幾個方面淺談一下在商品房預售合同糾紛案件中，對買受人合法權益的保護問題。
二、“五證”與商品房預售合同效力的認定
預售合同不同于委建合同。所謂“委建合同”，是指當事人約定，一方委托另一方建筑房屋，并負擔費用的合同。關于委建合同的性質有“買賣契約說”、“制作物供給說”、“承攬契約說”、“承攬與買賣混同契約說”、“承攬、委托與買賣之混合契約說”。而預售合同有關付款、標的物交付、權利擔保、瑕疵擔保和違約責任等條款內容多與一般買賣合同相同，在性質上屬買賣合同。商品房預售可以加快房地產融資，搞活房地產市場。但在房屋預售中，交易標的有許多不確定因素，使預購人所面臨的風險要比一般現房買賣大得多。例如：有的開發商預收了購房者房款后，由于各種原因，致使所建項目不能繼續進行，甚至停工，給購房人造成巨大損失。有時因為種種原因，個別開發商未能按期竣工或如期交付房屋，使購房人無法按時進住或出租。有時購房人在交付了首期房價款后，個別開發商會以種種借口提出后期房價款要漲，甚至要求首期已經交付的房價款要重新加價等，使購房人無所適從。因此，這種形式具有較大的風險性和投機性，為保護購房者的合法權益，我國對商品房預售的條件和程序進行了嚴格的限制。《中華人民共和國房地產管理法》第44條規定，商品房預售應當符合下列條件：（一）已交付全部土地使用權出讓金、取得使用權證書；（二）持有建設工程規劃許可證；（三）按提供預售的商品房計算，投入開發建設的資金達到工程建設總投資的25%以上，并已經確定施工進度和竣工交付日期。（四）向縣級以上人民政府房產管理部門辦理預售登記，取得商品房預售許可證明。由此可知，房地產商在預售商品房時，應具備“五證”：《國有土地使用證》、《建設用地規劃許可證》、《建設工程規劃許可證》、《建設工程施工許可證》、《商品房預售許可證》。
購房者在簽訂商品房預售合同時，應查驗開發商是否齊備上述證件及批準文件。有無完備的證件，表明商品房買賣是否屬于合法交易的范疇。因此，相關的法律、法規及司法解釋都規定了“出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應當認定無效”。但是，由于在實踐中，商品房預售存在的問題較多，也較復雜，盡管《城市房地產管理法》頒布實施后，房地產市場相對比較規范，但開發商在預售房屋時手續尚不完善的情況仍然存在。如尚沒有取得預售許可證、土地使用證及規劃許可證或者沒有交土地出讓金。由于出現上述情況，既有當事人自身的原因，有的也同政府主管部門的行為不規范，對房地產市場調控不力有關。如果不考慮除外情況，一概認定買賣合同無效，既不利于穩定交易秩序，保護買受人實現合同目的，同時也與《合同法》的基本原則相悖。因此，對此類問題應事實求是的處理，不能輕易地認定為無效合同。只要時已經取得了相關證書，具備預售條件或經政府有關主管部門同意的，均不因此影響銷售合同的效力。2003年3月通過的《解釋》在規定了“出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立商品房預售合同，應當認定無效”之后，也規定了一個“但書”：“但是在前取得商品房預售許可證明的，可以認定有效。”同時第八條還規定：如果出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明、導致合同無效、或被撤銷的，買受人可請求返還已付購房款及利息，賠償損失，并可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。這樣規定，既有利于穩定交易秩序，也利于買受人實現合同目的，從而保護了購房者的合法權益。
三、“樓花”許諾與合同義務
現在，有人將房地產開發經營商為即將開發經營的商品房所作預售廣告的“許諾”稱之為“樓花”許諾。這些廣告或宣傳材料全都圖文并茂，對所售房屋及其周邊環境構畫得猶如人間天堂，對購房者頗富吸引力。但是不乏某些開發商為了銷售其商品房，會用夸大其實的廣告內容來吸引甚至是誤導消費。如××花園稱其“環境幽雅，空氣清新”，其實那里連綠地建設也不完善；××小區稱其地點距某車站只有十幾分鐘的距離，其實那只是地圖上虛設的直線距離，根本沒考慮實際線路；許諾的汽車車庫卻變成了自行車車庫；什么比鄰的學校、醫院、郵局等，更是多少年的遠景規劃……許多購房者實際入住后大呼上當，卻又感到木已成舟，無可奈何。在人們日益呼喚誠信的今天，如何依法解決開發商隨意允諾，任意違反，欺騙購房者，從而有效保護購房者的合法權益呢？對此問題，應首先弄清預售廣告具有何種法律效力？根據合同法規定，商業廣告包括商品房預售廣告，其性質只屬于一種要約邀請或稱要約引誘，即希望購房者向自己發出要約購買其物業的意思表示，而并非是向購房者作出的承諾。因而不構成要約，不能作為買賣合同義務。購房者只能在購房前先針對廣告內容詳細咨詢、翻閱房屋設計圖紙、看其構建格局等，確認廣告是否真實可信，然后再決定是否購買。如決定購買，應盡量將“樓花”許諾在簽訂書面合同時重新約定為合同條款，才能使其具有拘束力；但是，并不是在任何情況下，預售廣告都不具有法律約束力，如果開發商在合同之外的廣告及其宣傳材料中，對其所售房屋的公用部分的設施及裝修標準、小區配套設施、綠化及社區公益等問題的具體承諾，應屬于合同內容的一部分或屬于合同的隨負義務，開發商違反的，應承擔違約責任。最高人民法院通過的司法解釋，也進行了明確規定。其一，銷售廣告和宣傳資料所做的空泛的，不能具體確定的說明、允諾，為要約邀請，不作為合同義務，購房者需與開發商重新約定，簽訂規范、詳備的商品房預售合同，而使其成為合同條款。合同樣式可參照建設部、國家工商行政管理局印發的商品房購銷合同示范文本；其二，開發商就商品房開發規劃范圍內的房屋及相關設施，如公用部分的設施及裝修標準、小區配套設施、綠化及社區公益建設等問題的具體承諾，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約，作為合同內容的一部分或合同的附負義務，該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，也應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任。此外，不少開發商的銷售廣告或圖片資料都在不顯眼的角落，有一行意思大概相同的文字“本廣告的最終解釋權歸開發商所有，相關數據以政府最終批準文件為準”。依據法律規定，此格式性善告并不能免除開發商的誠信責任，只要其圖片的內容符合解釋中規定的要約條件，開發商違反時，仍應承擔違約責任。這些規定為購房者權益的保護及誠信社會的建立提供了有力的司法保障。
四、《消費者權益保護法》與懲罰性賠償責任的適用
我國于1993年10月31日頒布了《中華人民共和國消費者權益保護法》。其中備受人關注的當屬第49條：“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或接受服務的費用的一倍。”即通常所說的“雙倍賠償”。商品房銷售案件是否適用《消費者權益保護法》存在較大爭議。主張適用消法的觀點認為：商品房本身就是典型的商品，不適用消法沒有依據，且適用消法可以充分保護購房者的合法權益；另一種觀點認為：消法制定時，我國的房地產市場才剛剛啟動，當時并沒有將房屋這種不動產考慮在內，且由于商品房價值較大，適用消法可能存在雙倍賠償問題，不僅開發商無法承受，對欺詐的界定也存在難度。2003年通過的司法《解釋》在第八、第九條規定了懲罰性賠償責任，為商品房買賣合同糾紛案件提供了明確的法律依據，且力求最大限度的保護購房者的權益。其目的在于對商品房買賣過程中因出賣人惡意違約和欺詐，致使買受人無法取得房屋的交易行為，予以超出違約責任范圍的民事責任追究。對此，《解釋》第八、第九條規定了五種情形：商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人（第八條）；商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人；故意隱瞞沒有取得商品房預售許可證明的事實或者提供虛假商品房預售許可證明；故意隱瞞所售房屋已經抵押的事實；故意隱瞞所售房屋已經出賣給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實（第九條）。凡屬上述五種情形，從而導致商品房買賣合同目的不能實現，或導致合同無效、撤銷、解除時，買受人可以請求返還已付購房款及利息，賠償損失，并可請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。
五、計量規定與商品房面積“縮水”
商品房面積“缺斤短兩”一直是消費者投訴的熱點。為此建設部制定了《商品房銷售面積計算及公用建筑面積分攤規則》，國家質量技術監督管理部門也制定了《商品房銷售面積測量與計算》，對商品房的建筑面積、套內建筑面積及應合理分攤的公用建筑面積，銷售面積的測量方法，計算及測量偏差都作了相應規定。最新頒布的《商品房銷售管理辦法》與《商品房買賣合同示范文本》均規定商品房可以按照套內建筑面積或建筑面積計價。商品房建筑面積是指層高在2.20米（含2.20米）以上的房屋外墻水平投影面積。套內建筑面積由套（單元）內的使用面積、套內墻體面積、陽臺建筑面積三部分組成。
（一）計算全部建筑面積的范圍：1.永久性結構的單層房屋，不論其高度均算一層，按其外墻勒腳以上水平面積計算建筑面積；多層房屋按各層建筑面積的總和計算。2.穿過房屋的通道、房屋內的大廳、門廳，不論其高度，均按一層計算。3.樓梯間、電梯井、提物井、垃圾道、管道井均按房屋的自然層計算。4.封閉的陽臺、挑廊按其水平投影面積計算。
（二）計算一半建筑面積的范圍：1.與房屋相連有上蓋、未封閉的架空通廊和無柱的走廊、檐廊，按其圍護結構水平投影面積一半計算。2.獨立柱、單排柱的門廊、車棚、貨棚、站臺等永久性建筑，按其上蓋水平投影面積的一半計算。3.未封閉的陽臺、挑廊按其水平投影面積的一半計算。
（三）不計算建筑面積的范圍：1.凸出房屋墻面的構件、配件、挑檐、半園柱、勒腳、臺階等。2.半園柱的雨篷。3.房屋的天面、挑臺，天面上的花園、游泳池。
（四）應分攤的共有建筑面積：1.各產權戶共有的電梯井、管道井、樓梯間、垃圾道、配電室、設備間、公共門廳、過道、地下室、值班警衛室以及為整幢房屋服務的共有房屋和管理用房均作為共有部位計算建筑面積。2.套（單元）與公用建筑空間之間的隔墻，以及外墻（包括山墻）墻體水平投影面積的一半，為共有建筑面積。
（五）不應分攤的共有建筑面積：1.從屬于人防工程的地下室、半地下室。2.供出租或出售的固定車位或專用車庫。
現在，有不少房產開發商在房屋面積上做文章，往往會有實測面積少于圖紙上住房面積的情況出現。由于購房金額巨大，這樣會使買受人造成不少的損失。因此，購房時應在合同中寫明銷售房屋包括套內面積和公攤面積在內的暫測總建筑面積，并明確約定：“預售時根據甲方暫測面積付款，最終以房地局認定的實測面積為準”。以及實測面積與暫測面積誤差比及其處理原則。如合同無約定或者約定不明確，《解釋》第十四條明確規定了處理原則：（一）面積誤差比絕對值在3%以內（含3%），按照合同約定的價格據實結算，買受人請求解除合同的，不予支持。（二）面積誤差比絕對值超過3%，買受人請求解除合同，返還已付購房款及利息的，應予支持；如買受人同意繼續履行合同，房屋實際面積大于合同約定面積的，面積誤差比在3%以內（含3%）部分的房價由買受人按照約定的價格補足，面積誤差比超出3%部分的房價款由出賣人承擔，所有權歸買受人；房屋實際面積小于合同約定面積的，面積誤差比在3%以內（含3%）部分的房價款及利息，由出賣人返還給買受人，面積誤差比超過3%部分的房價款由出賣人雙倍返還買受人。
《解釋》將面積誤差比界定為3%，比最高人民法院《關于審理房地產開發經營案件若干問題的解釋》（建議稿）規定的5%提高了二個百分點，既增強了當事人的合同意識，也突出體現了對買受人這一弱勢群體利益的保護。
六、質量缺陷與司法救濟
商品房的質量關系到買受人今后的生活環境優劣甚至生命財產安全。對于渴望安居樂業的平民百姓來說，傾其積蓄甚至多方借款買套住房如果遇上屋漏墻裂、墻倒樓塌的厄運，無異于晴天霹靂。《中華人民共和國建筑法》及相關法律、法規中，針對建筑工程質量問題都進行了明確規定。其中包括：勘察、設計、施工質量必須符合國家有關建筑工程安全標準要求；建筑物在合理的使用壽命年限內，必須確保地基基礎工程和主體結構的質量，建筑工程竣工時，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質量缺陷，對已發現的質量缺陷，施工企業應當修復；交付竣工驗收的建筑工程必須符合建筑工程質量標準；建筑工程實行質量保修制度等。建設部規定，開發企業向用戶交付銷售的新建商品住宅時必須提供《住宅質量保證書》和《住宅使用說明書》。《住宅質量保證書》的內容有：工程質量監督部門檢驗的質量等級、地基基礎和主體結構在合理使用壽命年限內承擔保修的承諾；用戶報修的單位、答復和處理的時限；正常使用情況下各部位、部件保修內容與保修期的最低期限。房地產開發企業應當按照《住宅質量保證書》的約定，承擔保修責任。《住宅質量保證書？fontcolor=red>房勺魑唐？fontcolor=red>房買賣合同的補充內容，實際是商品房的保險書。其中質量保證書中應當標明正常使用情況下，各部位、部件保修內容和保修期。商品房整體工程及其內部設施的保修期限各有不同，按照《建設工程質量管理條例》第40條的規定，商品房的保修期限從竣工驗收交付使用日期算起。具體期限如下：
（一）基礎設備工程房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程，為設計文件規定的該工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的衛生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年；（三）供熱與供冷系統，為兩個采暖期、供冷期；（四）電器管線、給水排水管道、設備安裝和裝修工程，為2年；其他項目的保修期限由發包方與承包方約定。
《住宅使用說明書》的內容有：住宅的結構、性能和各部件（部位）的類型、性能、標準等說明，并提出使用注意事項，裝修、裝飾注意事項，有關設備、設施安裝預留位置的說明和安裝注意事項；門窗類型、結構類型、配電負荷、承重墻、保溫墻、防水層、陽臺部位的注意事項及其他需要說明的問題等。同時指出，如因用戶使用不當，裝修等造成質量問題，開發商不承擔保修責任。
根據相關的法律、法規及該司法《解釋》的規定：（一）如因房屋主體結構質量不合格不能交付使用，或者商品房交付使用后，購買人認為主體結構質量不合格，可以向工程質量監督單位申請重新核驗，經核驗，確屬主體結構質量不合格的，買受人請求解除合同和賠償損失的，應予支持。（二）因房屋質量問題嚴重，致使房屋使用功能受到影響，嚴重影響正常居住使用的，買受人請求解除合同和賠償損失的應予支持。（三）交付使用的房屋存在其他質量問題，在保修期內，出賣人應承擔修復責任；出賣人拒絕修復或者在合理期限內拖延修復的，買受人可以自行或者委托他人修復，修復費用及修復期間造成的其他損失由出賣人承擔。但對“嚴重影響正常居住使用的范圍”等，該解釋過于規范，不利于操作，仍需要進一步明確。
七、結語
黨的十六大已明確提出了“全面建設小康社會”的奮斗目標。買房在成為頗受人們關注的日常生活中第一件大事的同時，住房的地理位置、樓層、朝向、綠化以及周邊環境的好壞已成為現代家庭居住追求的新時尚。但是，蘊涵著巨大商機的房地產業同時也因為法律、法規等制度性缺陷而潛伏著陷阱與危機，加之購房的環節又紛繁復雜，在商品房預售法律關系中，買受人將始終處于弱者地位。經濟法的“實質正義”理念要求給予購房者特殊的法律保護。本文僅從上述幾個側面澄清了一些模糊認識，以期為購房者提供醒示，作到未雨綢繆，防患于未然。但由于商品房預售中所涉及的法律問題多而復雜，還應從行政管理、合同法保護措施、物權法保護措施等不同方面給予特殊保護。希望能拋磚引玉，喚起學界給予更多的討論和關注，以最大限度的保護買受人的合法權益，減少買受人預購商品房的法律風險！
主要參考資料
葉金良：《WTO與房地產營銷》，湖北人民出版社，2001年10月第一版。
王海、劉元：《王海忠告-打假專家傳授消費者維權訣竅》，法律出版社，1999年5月版。
殷勇：《商品房買賣中的法律問題與案例評析》，人民法院出版社，
2003年7月版。
仲俊生、張維民、孟俊、李艷濤：《巧置居室》，中信出版社，1999年7月版。
楊玉齡：《房屋之買賣、委建與承攬》，正中法律出版社。
陳文、朱茂元：《購置房地產時應注意的法律問題》，《北京律師》1995年第6期。
米健：《從最高人民法院〈關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉看-物權變動原則的司法創制》，2003年5月23日人民法院報第3版。
張桂剛、孫傳霞：《“樓花”許諾的法律拘束力》，2003年6月18日人民法院報B4版。
最高人民法院《關于審理房地產開發經營案件若干問題的解釋》的起草說明。
最高人民法院《關于審理房地產開發經營案件若干問題的解釋》（建議稿）。
錢明星、姜曉春：《房屋預售制度若干理論問題研究》，2003年12月3日北大法律信息網。
胡黎明：《商品房買賣合同糾紛案件對消費者權益的保護》，2003年11月24日中國法院網。
范繯菁：《商品房預售中的若干法律問題》，2003年12月3日北大法律信息網。
編者按：本文主要從確立合法性與合理性并重的審查原則體系；賦予人民法院司法變更權進行論述。其中，主要包括：在城市房屋拆遷過程中，拆遷戶的合法權益遭受損害時可尋求司法救助、行政訴訟的目的是監督行政機關依法行政，維護當事人的合法權益、當事人之間的糾紛不能及時解決，也加重了法院的工作負擔、目前我國人民法院原則上是對具體行政行為的合法性進行審查、行政權力的存在、運用必須有法律、法規的依據，不得與法律相抵觸、房屋拆遷管理部門不得作為拆遷人，不得接受委托進行拆遷、堅持司法最終裁決的原則等，具體請詳見。
在城市房屋拆遷過程中，拆遷戶的合法權益遭受損害時可尋求司法救助。《城市房屋拆遷管理條例》第14條規定：“拆遷人與被拆遷人對補償形式和補償金額、安置用房面積和安置地點、搬遷過渡方式和過渡期限，經協商達不成協議的，由批準拆遷的房屋拆遷主管部門和同級人民政府裁決。當事人對裁決不服的，可以在接到裁決書之日起十五日內向人民法院。”建設部頒布的《城市房屋拆遷行政裁決工作規程》第十六條規定：當事人對行政裁決不服的，可以依法申請行政復議或者向人民法院。
然而，法律規定的行政訴訟救濟在現實中能給被拆遷戶帶來多大的利益保障？司法部門在審理涉及拆遷糾紛的案件中面臨諸多法律困擾以及受到現實環境制約，從而處于一個比較尷尬的境地。行政訴訟的目的是監督行政機關依法行政，維護當事人的合法權益，但實際上，行政訴訟解決房屋拆遷裁決糾紛具有局限性和不徹底性。法院審理行政案件，只對具體行政行為是否合法進行審查，而對具體行政行為是否適當基本不予審查。法院認定房屋拆遷裁決不合法只能判決撤銷并判令重作，由作出裁決的原行政機關處理，拆遷雙方的權益糾紛并不能在法院得到最終處理。如果法院判決撤銷行政裁決，就會造成行政案件終結、但民事糾紛仍未解決的局面；如果法院判決行政機關重新作出具體行政行為，就使行政裁決的最終解釋權仍然在行政機關，法院實質上不擁有最終解釋權，這是違背司法最終裁決權原則的。如果讓當事人另行提起民事訴訟，就會給當事人造成許多麻煩，當事人之間的糾紛不能及時解決，也加重了法院的工作負擔。
造成如此尷尬的局面是由于我國行政訴訟堅持合法性審查原則。行政訴訟法第五條規定：“人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。”這就確定了我國行政訴訟不同于刑事訴訟、民事訴訟的一個特有的基本原則，即審查具體行政行為合法性原則。也就是說，目前我國人民法院原則上是對具體行政行為的合法性進行審查，而不是對這類行為的合理性、適當性進行審查。最高人民法院《關于執行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第56條規定，被訴具體行政行為合法，但存在合理性問題的，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求。具體行政行為經人民法院審查合法，依法維持；如果不合法，全部違法的，全部撤銷；部分違法的，部分撤銷。關于撤銷后再作出任何具體的處理，原則上屬于行政機關職權范圍內的事情，由行政機關自行處理。行政訴訟法第五十四條規定：“行政處罰顯失公正的，可以判決變更。”這就是說，人民法院僅對行政處罰這種行為才有變更權，而且必須是這種行政處罰運用嚴重不當，達到“顯失公正”的標準，才能變更。可見對具體行政行為的合法審查是原則，合理性審查是例外，合理性審查必須在很嚴格的條件下才可進行。
筆者以為，依照單一的合法性審查原則，不能有效地解決城市房屋拆遷行政裁決案件。在審查原則上應針對城市房屋拆遷行政裁決案件的特點，建立由合法性、合理性兩者相結合的審查原則體系，并賦予人民法院司法變更權。
一、確立合法性與合理性并重的審查原則體系
合法性審查可判斷一個行政行為是否嚴格按照法律規定的范圍、方式、內容、程序及權限活動，要求行政權力的存在、運用必須有法律、法規的依據，不得與法律相抵觸；合理性審查是判斷行政主體在行使自由裁量權時是否客觀、適度、符合理性，合理性原則的判斷標準包括行為是否符合法的原則、行政目的等。合法性與合理性審查原則并不排斥，合法性原則要求行為符合實際的法律、法規的規定；合理性原則要求行為符合法的內在精神，兩者是依法行政原則對行政主體行為提出的不同層次的要求。
在房屋拆遷行政裁決中，裁決的內容一般有補償形式和補償金額、安置用房面積和安置地點、搬遷過渡方式和過渡期限等，而這些內容在現實中很多時候就是由行政機關自己確定的，例如，盡管國務院的《城市房屋拆遷管理條例》（以下簡稱《條例》）中取消了統一拆遷，并規定房屋拆遷管理部門不得作為拆遷人，不得接受委托進行拆遷。但在某些地區，有些政府行政部門以保證建設項目順利進行為由，強行介入平等主體之間的交易活動。它們往往越俎代庖，由一個直接行使政府權力的機構，搖身一變成為直接的拆遷人，既當運動員，又當裁判員。由于政府本身就成為拆遷糾紛的一方當事人，這就使得政府的行政裁決已經沒有任何實質意義。因而一旦拆遷人與被拆遷人的這些爭議需要行政機關裁決時，實質上就使行政機關“自己成了自己的法官”，此時如果從形式看，行政機關確實履行了職責，按照《條例》規定的法律程序作出了裁決，此時的裁決完全合法，沒有任何問題。正因為行政機關在裁決前扮演了不該扮演的角色，政府職能錯位，使得合法性審查流于形式。此時就必須尋求行政合理性審查，使法院在案件中擁有最后決定權，對裁決的內容進行合理性審查，否則法院的司法審查權可能會形同虛設。
二、賦予人民法院司法變更權
要想讓人民法院真正能夠進行合理性審查，還必須賦予人民法院司法變更權，否則合理性審查只會徒有虛名。這基于兩點考慮：其一，拆遷主管部門裁決平等當事人之間的糾紛是基于國家行政執法權和行政司法權，法院撤銷錯誤的行政裁決并同時作出實體處理，并不屬超越司法權限而代替行政機關行使行政權。其二，按照司法慣例，應當堅持司法最終裁決的原則，法院如沒有司法變更權，那么還得由行政機關來裁決，其結果必然是行政職能代替司法職能，這是違背國家職能分工規定的。在裁決訴訟案件中，人民法院的變更權應該擴展到整個裁決的內容，而不能僅限于補償金額上，在補償的形式、安置用房面積和安置地點、搬遷過渡方式和過渡期限上也應該有司法變更權。當然，這些權力的行使也必須依法。目前，對城市拆遷戶依法進行補償已經列入剛剛頒布的憲法修正案，因而相關法律也要進行相應修改，給人民法院行使變更權以法律標準。這既是適應審判實踐之需要，同時也是為了更好地保護被拆遷人的合法權益，減少城市房屋拆遷糾紛。
論文關鍵詞 消費者 權利 保障
消費者權益保護的核心問題是消費者的具體權利。在我國目前的研究中，沒有對《消費者權益法護法》中的權益的具體含義進行清晰的表述，同時對消費者權益的具體保障在實施上也存在漏洞。本文將以明確《消費者權益保護法》所保護的對象，以及《消費者權益保護法》所保護的角色進行分析，對消費者的法定權利和實際權力進行深入探究，并以此為切入點，厘清消費者的權利。
一、《消費者權益保護法》所保護的對象
根據《中華人民共和國消費者權益保護法》的第一條規定：為保護消費者的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟健康發展，制定本法，確保消費者的合法權益得到保障。第二條對消費者做了界定即消費者是為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的人。
二、《消費者權益保護法》的角色分析
《消費者權益保護法》在消費者權益方面起到了保護消費者權益的作用了嗎？這一方面取決于消費者的維權意識；另一方面，在法律適用的過程中也存在消費者權益受侵害取證難的事實；另外，在現實中消費者維權途徑模糊，即使權益被侵害消費者本人也有維權意識，也因沒有相應的機構處理或者程序繁瑣而致放棄維權的事實大量存在；最后，在消費者權益保護方面，消費者處于不利的弱勢地位，在維護自己權益方面不能及時有力，就像各種商場的搜身檢查時有發生，消費者在權益受到侵害的時候只能坐以待斃，只能采取事后補救。在這些方面里《消費者權益保護法》到底應該扮演什么角色，才能維護消費者的合法權益。
《消費者權益保護法》作為消費者權益受侵害的最后補救措施，應該具備增強消費者維權意識，震懾犯罪，明晰法律應用程序，在制度上完善等作用以保證消費者合法權益不受侵害以及受侵害后的即使維權得以實現。
三、消費者所擁有的實際權利探微
（一）法律規定消費者的權利
首先，消費者權利表現在人的基本生存權方面。這主要是人為了維持生命，維護生存的狀態下所體現的基本生存需求。主要表現為出于生理和安全的需求，以及作為人對基本生活的需要和服務的需求。
第一，表現為消費者的安全保障權。消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產安全不受損害的權利。消費者購買的商品、接受的服務，不能危害生命和財產安全。消費者有權要求經營者提供的商品和服務，符合保障人身、財產安全的要求。另外根據《消費者權益保護法》第二十五條規定，經營者不得對消費者進行侮辱誹謗，不得侵犯消費者的人身自由。因此，廣泛存在的商家檢查、扣押顧客是違法行為，同時，顧客也沒有出于證明自己而接受檢查和被扣押的義務，更甚者的認為顧客偷竊而進行的搜身活動不但侵害了消費者的人身自由更侵害了消費者的名譽權。消費者有權就這些權益受侵害而訴求法律的保護。
第二，在保障安全的基礎上，消費者應該享有知悉真情權。是消費者所享有的對其所購買的商品和所接受的服務的實際情況的權力。這包括對產品的各種性能的了解、注意事項的必須注意、以及主要構成、使用方法的了解、價格、費用的具體情況的知悉權。商品生產者、出售者以及服務提供者有義務在所售物品所提供服務上加以備注并在消費者不知悉、不清楚的情況下告知其具體情況的義務。對于未向消費者告知、對消費者虛假告知、對消費者的不完全告知等情況下發生的消費者權益受侵害情況，義務方要承擔相應的法律責任。
在實際過程中，很多商場在利益的驅使下，打出各種“清倉處理”的廣告，提高物價、打折促銷，這損害了消費者的知情權。這是不法商家利用虛假廣告蒙騙消費者，促使消費者在不知悉產品狀況的前提下做出錯誤選擇，從而侵害消費者合法權益的慣用伎倆。
其次，是消費者在購買產品和服務的過程中自由、自主的權力。這主要表現為消費者的自主選擇權，即消費者對商品的品種、服務的類型、服務的時間等進行自由選擇、不受干涉的權利。消費者在選擇上商品和服務時的自由，不被強迫的權利。除此之外，《反不正當競爭法》在保障消費者的自主選擇權上也做了相應的規定：經營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或其他不合理的條件，不得進行欺騙性的有獎銷售或以有獎銷售為手段推銷質次價高的商品或進行巨獎銷售；此外，政府及其部門不得濫用權力限定他人購買其指定的經營者的商品，限制外地商品進入本地或本地產品流向外地，這些也是對消費者權益的有力保護。
第三，消費者的公平交易權也應該在自由、自主的服務過程中加以體現。公平交易權主要是消費者享有的在購買商品和接受服務時權獲得質量保障、價格合理、計量準確等公平交易條件，并依法有權拒絕經營者的強制交易、不平等交易的權利。
消費者的公平交易權主要表現為：消費者在消費過程中經營者不得有強制性或者歧視等交易行為，同時兼具商品在質量擔保、價格公正、真是的情況下進行交易；在消費過程中，消費者用等價的貨幣獲得了等值的服務和商品，進行了等價交換；最后，公平交易的實現是雙方在誠實的基礎上協商完成，沒有欺瞞和欺詐等行為。
《消費者權益保護法》規定：消費者的公平交易權受到威脅的時候，消費者有權通過合法權益維護自己的權益不受侵害。在生活中捆綁買賣、強制買賣屢見不鮮，大家習以為常便以為正常以為合法。其實這就是侵害消費者公平交易權的典型案例。作為消費者，要有維權的基本意識，在權利受到侵犯的時候，當權利受到侵犯的時候積極維護自己的合法權益。
最后，關于消費者權益受到侵害時及時保障的權利。主要包括依法求償權（消費者的合法權益受到侵害的時候，有權依法請求賠償的權利）、接受消費教育的權利（即消費者有獲得有關消費和消費者權益保護方面的知識的權利）、建立消費者組織的權利（主要包括要求國家建立代表消費這權益的職能機構和有權建立自己的組織，維護自身的合法權益。）、批評監督權（消費者依法有對所需商品和服務以及消費者權益保障工作的監督權。在消費者權益保障方面，主要包括消費者的檢舉權、控告權，針對的是消費者權益保護者在維護消費者權益過程中的違法和失職行為。除此之外，品評監督權還包括對消費者權益工作提出的批評和建議。）、獲得知識權（指消費者享有獲得有關消費和消費者權益保護方面的知識的權利）。
在這里，消費者應該提高維權意識，學習和掌握相關維權知識，并掌握所需商品和服務的使用方法，采用正確的方法是使用商品。那么，普及消費者權益保護法的相關內容，讓消費者在懂法、知法的基礎上健康消費、公平消費、自主消費。
四、消費者的權利探微
根據我國《消費者權益保護法》，消費者依法享有九種權利，法律明文規定的這些權力當然屬于法定權利，然而這些權力能衍生出什么權力呢，那么，下面，我們一了解、探討吧。
第一，根據《消費者權益保護法》規定，消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產不受侵害的權力。消費者有權要求生產者和經營者提供這樣的服務。這包含兩層意思：其一，消費者有權要求經營者提供的商品和服務，符合保障人身，財產安全的要求；其二，消費者也有權要求經營者保證購買環境的安全無障礙。法律雖未明文規定，卻是根據法律衍生出來的。顧客在商場等營業場所遺失物品或者財產的可以要求經營者賠償，這是消費者的合法權益。
第二，除此之外，價格合理也是《消費者權益保護法》賦予消費者的權力。這是由《消費者權益保護法》第十條，“消費者享有公平交易的權力”衍生而來。第二款就價格問題專門加以規定。對于很多不法商家哄抬物價，大幅度打折，打著清倉、甩賣、出血、最后一天的旗號欺詐消費者，從而獲得不法利益的事例不勝枚舉。在這里要提醒消費者要具有極強的維權意識，并清晰的知道“有權得到公平的價格”是法律保護的消費者的合法權益。于暴利價格時，就應當有權通過國家職能機關得到公平、合理的價格。
論文關鍵詞 農村 留守中小學生 權益保障 司法保障
維護中小學生的合法權益,保障中小學生健康成長,既是我國憲法和法律的具體要求,也是社會主義制度優越性的具體體現。隨著中國城鄉經濟體制改革和現代化進程的不斷深入,農村留守中小學生變成一個特殊的弱勢群體,其受侵害現象越來越嚴重,越來越復雜。加強農村留守中小學生合法權益的保障更顯迫切。因此,研討農村留守中小學生的合法權益保護,不僅具有一定的理論價值,而且具有極為重要的社會現實意義。
一、農村留守中小學生權益受侵害的主要表現
(一)人身權利受侵害
1.來自家庭的侵害
在農村,父母受教育程度普遍較低,素質不高,法律意識淡薄,封建傳統觀念強,并不知曉自己的孩子是獨立的法律關系主體,享有獨立的人格權,而認為孩子是自己的,打罵與否是自己的事,與他人無關。有些父母對孩子任意打罵,將孩子打成輕傷、重傷甚至死亡并非少見。由于農村中重男輕女思想較為嚴重,女性中小學生遭受侵害的可能性更大。各種新聞報道層出不窮,備受關注。
2.來自學校的侵害
農村留守學生缺乏家庭關愛,本來情感就比較脆弱,加之判斷力和辨認能力還不高,在學校對老師更是一種敬畏的心態。一方面部分老師思想素質低,法律意識不強,對學生進行體罰或者變相體罰,不僅嚴重傷害了這些學生的身心健康,尤其是他(她)們自尊心和自信心,也壓抑了他(她)們的聰明才智,影響其個性的健康發展;另一方面,在學校中,女性學生受案件較多,嚴重侵犯了學生的人身權利。
3.來自社會的侵害
農村留守中小學生年齡小或者較小,生活在相對封閉、落后的的環境里,思想單純,經驗不足,缺乏見識,識別能力低,自控能力和對抗能力差,又缺少父母的關愛和保護,往往成為罪犯嫌疑人攻擊的對象,尤其是農村留守女中小學生常常成為犯罪嫌疑人奸的對象。根據全國婦聯的有關來信來訪統計,在未成年人遭受害的案件中,農村留守女中小學生占了相當高的比例。
(二)受教育權受損害
享受九年義務教育是國家賦予中小學生的基本權利。一般情況下,6-18周歲的未成年人都應是在校學生,享有接受良好的學校教育的權利和機會,但實際情況并非如此,尤其是在經濟落后的偏遠農村地區,小學沒有畢業就幫工打廚,初中還沒畢業就回鄉務農的現象普遍存在。
(三)思想品德受毒害
1.不健康讀物的影響。一方面中小學生獵奇心理很強,又缺乏必要的辨別和抵御誘惑的能力;另一方面,由于市場監管不力,不健康讀物充斥著市場,不僅流量大,而且隱蔽性強,不易被查收。一旦在城市嚴打各種黃色出版物的情況下,大量的黃色書刊和音響資料等以低廉的價格大量涌入農村,傳播到農村中小學生手中,而這些缺乏父母監管的學生往往無所顧忌地閱讀或者觀看,從而嚴重影響其健康成長。
2.社會不正之風的腐蝕。由于社會管制不力,很多社會上的閑散人員游手好閑,不務正業,偷盜、搶劫、拉幫結派而誤入歧途。留守中小學生,在既缺乏父母管教,又頗感孤獨的情況下,往往經受不起社會不法分子的各種脅迫或者引誘,極易與上述人員同流合污,自覺或者不自覺地加入到違法犯罪人員的行列,其思想受到嚴重毒害,甚至走上違法犯罪的道路。
(四)心靈人格權受傷害
相關媒體對農村留守中小學生的關注和報道增多,一方面有利于相關問題的解決;但另一方面,由于相關媒體在報道時不注重隱私的保護,侵犯其隱私權,如我們會在新聞媒介上發現違法犯罪中小學生的姓名,可以在電視上看到其人像,甚至一些地方讓失足學生“以身說法”,還有的媒體為了提高關注度,而夸大事實,對留守中小學生的心靈造成很大傷害,同時,在社會中,也受到很多人的歧視和差別對待。
二、農村留守中小學生權益受侵害的主要原因
(一)家庭教育管理不當和監護的缺失
一是監護人自身受教育程度不高,各方面素質較差,缺乏進行良好家庭教育的能力;二是其家庭教育的方法不當,缺乏耐心細致的教育,依賴或強調棍棒打罵,對孩子的合理要求和正當言行給予強制性限制,有的則正相反,對孩子太過放任,不加管教,從而使孩子們的心靈和個性遭到扭曲;三是有的家庭破裂,父母離異,使孩子們失去良好的家庭教育氛圍,甚至心靈受到嚴重創傷;四是由于父母或監護人常年在外,缺乏對孩子的關心和教育,不利于子女健康心理的養成。
(二)學校教育的缺失與偏差
一是某些學校和老師缺乏對思想道德教育的重視,只注重學生的考試分數,使學生缺乏全面的鍛煉和發展;二是受封建傳統思想的潛在影響。在漫長的封建社會,形成了一整套嚴格的封建等級制度,并形成了所謂的“三綱五常”的封建倫理道德,子女被看成父母的私有財產,擁有絕對的處分權,在學校內部,
教師則獲得了父母所“授予”的權利,于是擁有了教育、體罰學生的權力;三是部分教師素質差,教育方式落后,急于求成,易體罰學生;四是缺乏法律知識教育,老師學生法律意識淡薄,法律觀念不強。
(三)農村留守中小學生自我保護能力不強
農村留守中小學生是一個特殊的弱勢群體。正處于心理、生理發育成長時期的青少年,無論是文化知識還是社會經驗都有限,判斷能力和辨認是非能力不強,法律意識淡薄,自我保護意識和能力都不夠。他們不知道自己享有的權利內容,也不知道當自己的合法權利受到侵害時應該如何維權。
(四)社會環境的不良影響
一是有益于學生身心健康發展的文藝作品過少,對不健康作品的發表、發行及閱讀沒有明顯地做出限制。二是在農村地區對社會閑散人員的管制不嚴,使得他們過于放任,而侵犯學生的合法權益。三是人員力量投入不夠,缺乏專門的中小學生社會教育機構,對農村留守中小學生的教育基本上就依賴于學校教育。
(五)對農村留守中小學生合法權益的保護措施不力
1.法律法規規定不健全
我國在未成年人法律法規的建設方面取得了巨大的進步,在《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國繼承法》等基本法律中明確規定了未成年人的合法權益,同時還制定了保護未成年人的專門法律,如《中華人民共和國未成年人保護法》、《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》。這些法律起點高,保護全面。但是,這些保護青少年的專門法律存在一個共性的問題,即原則性比較強,號召性的條文多,道德規范和法律規范混為一談,使得法律條文過于籠統和抽象,缺乏具體的執行措施,缺少法律責任追究條款,可操作性低。
2.現有的司法保障措施不力
與行政權不同,司法權是一種消極被動的權力。司法機關一般只有經過當事人的告訴才能啟動司法程序。中小學生是一個特殊的群體,他們在生理上和心理上極不成熟。當他們權益受到侵害時,大多數學生并不知曉,即使知道也不知如何去尋求合法有效的保護措施。因此,未成年學生法律制度的建構要借助組織和他人的力量,比如監護制度等。我國這方面的制度建設已初具雛形,但存在許多不足。當監護人不履行監護職責時,我們還沒有建立完善的責任追究機制,當未成年學生案件進入司法程序時,司法機關卻沒有合法有效的措施可以采用。
3.輕視政府維權途徑
針對農村留守中小學生這個特殊群體,在所有力量保護中,政府應作為中堅力量,起主導作用。然而在具體維權實務中,政府作用發揮的相對不夠,沒有從政府管理的角度尋找深層次的原因。例如,學校周邊的網吧增多,而中小學生的活動設施在農村基本沒有,這是地方政府在規劃、領導、監督工作上責任的缺失。政府工作不到位,往往會造成大范圍的深遠的影響。
三、保障農村留守中小學生權益的措施
(一)加強中小學生合法權益的法律保障制度建設
1.盡快出臺保護未成年人合法權益的相關法律的實施細則
具體而言,應當盡快出臺《中華人民共和國未成年人保護法》實施細則和《中華人民共和國預防未成年人犯罪法》實施細則,對如何維權作出更具體、更明確的規定,對法律如何干預和處罰侵犯未成年人合法權益的措施有可操作性。
2.加強保護農村留守中小學生合法權益的司法保障
司法作為保護權益的最終手段,在法治社會具有不可動搖的地位。司法保障軟化不利于保護未成年人的合法權益,離開司法保障的保護很難取得理想的效果。應不斷加強保護青少年尤其是農村留守中小學生合法權益的司法力度,提高對農村留守中小學生司法干預的主動性。另外,在司法救濟階段,必須嚴格執法。
(二)鼓勵和調動社會各種力量
在農村,能夠有利維護農村留守中小學生合法權益的資源十分有限,所以鼓勵和調動社會各種力量,維護青少年合法權益是一個很好的選擇。村委會、學校、法律援助中心、法院、檢察院、公安機關以及社會志愿者的積極性都應該充分調動起來,結合自身的優勢,加大對農村留守中小學生維權工作的投入,肩負起關心未成年人的責任。目前我國大量高等院校都開設了法學專業,為我國提供了大量優秀的法學專業人才,他們與中小學生有著更多的共同語言,更能交流溝通。社會應該鼓勵和調動大學生去農村志愿服務,引導農村留守中小學生維護自己的合法權益。
(三)加大法制宣傳教育
農村法治環境建設落后,仍是一個比較薄弱的環節。首先國家應將與未成年人有關的法律法規編入相應的規范教材,并配備一定的專職教師,從而將法制教育深入淺出地融入到課堂教學中去,重視日常維權意識的教育。其次,進一步拓展未成年人權益教育途徑,做到內容全面,形式豐富。如模擬法庭、大型義務法律咨詢、設立咨詢室、開設熱線電話等。再次,應建立心理診所,加強對農村留守中小學生的心理健康教育,培養其健康心理。最后,開展“送法下鄉”等形式的活動,加強農村對法律的重視,提高村民、未成年人自身權利意識,認識違法的嚴重性,從而降低犯罪的可能性。
論文摘要：《中華人民共和國公司法》第十四條第二款規定：“公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。”所謂子公司是與母公司相對應，與母公司之間是被控股或被控制經營管理的關系，也就是說，子公司的全部或者部分出資(股份)由母公司持有或控制。
母子公司的組織結構風靡全球，其投資模式組織結構與單一制公司相比，具有較大的商業優勢，能夠使母公司或公司集團達到以最低風險換取最大利益的目標。
一、母子公司在經營上的優勢
(一)可以使公司形成規模效應。
公司想要實現利潤最大化，可以通過自我積累形成規模生產，但這與購買或控制其他公司股份，形成母子集團公司相比，費時費力，故現今大部分公司采用了后者，即以設立子公司或通過購買其他公司股份使其變成子公司的方式向外擴張，以最小的成本最短的時間實現最大的規模效益。
(二)改善企業競爭環境，拓展品牌知名度，形成多種競爭優勢。
母子公司結構，把之前單個公司間的競爭關系，變為同一集團中的合作關系，這勢必會降低交易成本，減少摩擦，獲得高額利潤，增強集團整體實力。
(三)打破東道國的關稅或非關稅壁壘，占領更多的海外市場。
世界各國出于保護民族產業等目的，大多實行較高的關稅壁壘，或是以反傾銷等多種名義對外國公司產品進入本國加以限制。這樣，即使是價格低廉的進口品，也會因昂貴的關稅等原因而失去價格優勢，喪失市場競爭力。而如果將公司“搬”到東道國，便會避免這一系列問題，打破限制，占領市場。實現這一目標的最好方法無疑是在東道國設立具有獨立的法人資格子公司。
(四)分散經營風險，限制責任范圍。
從母子公司的法律定義上看，子公司有獨立的法人資格，依法獨立承擔民事責任，可見，母公司只需向子公司投入—定的經營成本或購買其股份，并在日常的經營管理上進行適度且正當的控制，無需直接對子公司的經營后果負責。
目前，對集團內母子公司關系的調整主要著眼于對母公司控制權、支配權的法律規制，其重心主要在于如何保護子公司的自主權和利益，保護其他債權人的利益，防止母公司的不當干涉，阻止母公司無限制地行使其權利，以及在特定情況下要求母公司對子公司的行為或債務承擔責任。
二、母公司對子公司的責任
(一)母公司對于子公司控制、支配權的行使。
母公司是子公司唯一或最大的股東，其通過對股東會或董事會的控制，產生了二者之間的控制關系。同時，由于董事會實際上是母公司在子公司的代表，負責貫徹執行母公司的指示和政策，從而形成了母公司與子公司之間事實上的管理與被管理的關系。可以說，母公司對子公司的控制支配權是股權的具體體現，具有股權性質，是母公司的法定權利。任何權利的行使都不是任意的，集團母公司控制權的行使亦如此。在承認集團母公司法定控制支配權的同時，必須對其權利的行使制定相應的規則，使其規范化，而不致濫用，這在母子公司間尤為重要。
(二)子公司權益的保護
子公司雖然與母公司同處一個集團，并與其他成員企業有著密切的關系，但子公司又是一個獨立的法律實體，有其自主權和財產權益，并與集團其他成員企業的權益相分立。因此，子公司的權益理應受到法律的保護。
(三)子公司少數股東權益的保護
我國《公司法》對股東權的保護主要從以下幾個方面進行的：
1、我國《公司法》第一條開宗明義地指出保護股東合法權益為其立法宗旨之一。《公司法》第二條規定“為了適應建立現代企業制度的需要、規范公司的組織和行為、保護公司股東和債權人的合法權益、促進社會經濟的發展、根據憲法，制定本法。”
2、我國《公司法》具體規定了股東權的內容。我國《公司法》第四條第一款規定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產受益、重大決策和選擇管理者的權利。”具體而言，股東權的內容應包括自益權和公益權兩方面。自益權主要指股東為自己的利益可單獨享受的。
3、我國《公司法*規定了股東權的行使必須依法進行，這從程序的角度保護了股東權。就股東內部的股權保護而言，由于股東之間利益沖突的結果，可能導致個別股東為自己私利濫用股東權利，從而損害其他股東的合法權益。我國《公司法》規定股東的公司事務參與權只能通過股東大會行使，并明確規定股東大會的職權范圍，這就從法律上有效地制止了股東權利的濫用，保護了廣大股東的利益。
4、我國《公司法*明確規定股東具有訴訟權。《公司法》第一百一十一條規定：“股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規、侵犯股東合法權益的，股東有權向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟”。在股份有限責任公司中，持有多數股份的股東對股東大會、董事會的決議往往有控制權，通過股東大會、董事會來為自己爭取更多的利益，損害廣大中小股東的利益。《公司法》第一百一十一條的規定，為中小股東維護自己的合法權益提供了法律依據。
(四)子公司債權人的保護。
前面我們探討了子公司利益的保護問題，應當說子公司利益的保護是子公司債權人利益保護的基礎。
1．有限責任是處理母子公司關系的一般原則。有限責任作為集團內母公司和子公司對外承擔責任的一般原則，是世界各國法律的共同規則。有限責任制度自產生之日起，就逐漸成為促進經濟發展的有力法律工具，被譽為當代最大的發明。
2．集團母公司對子公司的直接責任。在探討公司集團母子公司的法律責任時，除了一般原則之外，還應考慮到其特殊性和各種例外情況。在母子公司之間常會出現母公司對子公司投資不足、母公司將子公司作為推行其商業政策的工具、母公司利用子公司規避法律責任等現象。這些現象嚴重地侵害了子公司和少數股東的合法權益，也間接威脅到了子公司債權人的合法權益，甚至會嚴重擾亂社會經濟秩序。
【論文內容摘要】行政不作為是相對于行政作為而言的行政行為。行政不作為違法同樣會給公民、法人及其他組織的合法權益造成損害，這種損害國家應承擔賠償責任，為受害者提供充分的救濟，切實保障公民的權益。
行政不作為是行政行為的一種，是相對于行政作為行為而言的。行政不作為違法同行政作為違法一樣會給公民、法人或其他組織的合法權益造成損害。這類損害是否應由國家賠償呢?從我國現行法律規定看，《行政訴訟法》第十一條雖然規定了“公民、法人或其他組織認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕或者不予答復的”;“申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或不予答復的”;“認為行政機關沒有依法發給撫恤金的”可以依法提起行政訴訟。但是，(國家賠償法》中并沒有明確規定這些情況可以提起行政賠償。實踐中行政機關、審判機關不知道應該如何解決這類問題。由此產生了行政不作為違法的國家賠償責任的問題。
一、行政不作為違法的概念及其構成要件
對行政不作為違法予以界定，是研究國家對行政不作為違法負賠償責任的前提。對什么是行政不作為違法，目前學術界觀點頗多，見解不一。筆者認為，行政不作為違法是指行政主體負有積極履行法定行政作為的義務(依職權的法定義務和依申請的法定義務)，并且在能夠履行，即有條件、有能力履行的情況下而沒有在程序上履行或者在法律對此行政行為的履行期限已做出了明確界定的情況下的不及時履行狀態。
對于該行為的構成要件，筆者認為包含以下因素:
(i>行政不作為違法必須以行政主體負有某種法定作為義務為前提，無法定作為義務的存在則無行政不作為。行政主體是指能以自己名義實施國家行政權(表現為行政管理活動)，并對行為效果承擔責任的組織。根據我國現行法律、法規的規定，行政主體的概念無論從內涵和外延上，都比行政機關的概念更加豐富和廣泛。具體而言，它包括:國家行政機關，即各級人民政府及其所屬的工作部門;地方各級人民政府的派出機關，如地區行政公署、縣屬區公所、城市街道辦事處等;依法享有獨立行政主體資格的行政機關派出機構，如公安派出所、工商管理所等;法律、法規授權組織。當行政主體放棄、拖延或者拒絕履行法定行政作為義務時，就構成了適格的行政不作為違法主體。
所謂法定的作為義務，從總體說，來源于法律、法規和規章等法律規范明確規定的行政主體應該積極去做的義務。行政主體在法律上除了負有作為的義務外，還負有不作為的義務。如果是有法定的不作為義務而不為，就不能稱之謂法律上的行為。因為法律行為作為一種法律事實，是能夠引起某種法律關系產生、變更和消滅的行為，即“具有法律意義或能夠引起法律效果的行為”，①如果負有不作為的義務而不為，就“不會形成特定主體之間具體的法律上的權利義務關系”，②也就是說，這種“不為”不能引起具體法律關系的產生、變更和消滅，不具有法律意義，因而它不是一種法律事實，不能視為一種法律上的行為，在法律上對其也無調整和規范的必要。
(z)構成行政不作為違法的主觀要件必須是行政主體有過錯，包括故意與過失。若行政主體違反法定義務不作為是因為不可抗力等非主觀上的原因，則即使造成了違法的不作為行政行為，也不能認為它是行政不作為。例如，消防隊接到火警報告，在前往失火現場的途中由于山洪暴發毀壞橋梁，又無其他通往現場的道路，此時消防隊的不作為并不構成不作為違法。
(3)行政主體不作為違法是超過法定期限不作為。行政主體在法定期限內不作為，是法律賦予的自由裁量權，并不構成不作為違法。這里法定期限應采用廣義解釋。法律、法規有明確規定的，按法律、法規的確定;法律、法規役有明確規足的，可以適用規章的規定。需要注意的是，在緊急情況下則不存在期限問題，行政主體應主動、及時、有效地履行其作為義務。例如公民遭到歹徒搶劫，值勤路過的民警即負有即時保護義務，此時并不存在法定期限問題。
二、行政不作為違法國家負賠償責任的必要性及構成要件
對行政不作為提起國家賠償，在國外早已有之。根據美國《聯邦侵權求償法))) ( the federal tort claim act)第1346條第6款規定:“由政府雇員在他的職務或工作范圍內活動時的疏忽或錯誤的作為或不作為所引起財產的破壞或損失，人身的傷害或死亡等屬于美利堅合眾國的侵權賠償范圍。”①又如德國i98i年《國家賠償法))第1條第1款規定:“公權力機關違法對他人承擔公法義務時，公權力機關應依據本法對他人賠償就此產生的損害。”②
從依法行政的角度來看，如果行政主體怠于履行法定職責，對相對人的人身權和財產權造成損害，則依法行政無從談起。國家賠償中行政賠償的立法目的就是為了解決行政主體侵權行為的賠償責任，它應該對違法的作為行政行為和違法的不作為行政行為進行全面的規范，為受損害的公民、法人和其他組織提供救濟，切實保障公民、法人和其他組織的合法權益。只有這樣，《國家賠償法》的功能和價值才能充分體現。
在明確行政不作為違法國家應付賠償責任后，并不是說，所有的行政不作為違法都應由國家負賠償責任。國家對行政不作為違法負賠償責任，必須具備相應的條件，即構成要件，這是分清賠償責任的關鍵問題。對此，筆者作如下分析:
(1)該行政不作為已經進人了訴訟程序，且已經由法院認定為行政不作為行為，這是行政不作為取得國家賠償的前提條件。
(2)該行政不作為給相對人的合法權益造成實際的損害。這包括三層意思:第一:必須有實際損害的存在，即損害必須是已經發生，客觀存在的。如果損害是尚未發生或可能發生但不確定的，既不是現實的損害則不引起賠償責任。第二:損害的必須是公民、法人和其他經濟組織的合法權益。如果損害的是非法權益，則不存在賠償問題。第三:行政不作為與相對人的實際損害之間存在因果關系。因果關系問題是個十分復雜的問題，國內外學者有不同的觀點，筆者贊同“只要行政主體違背了對權利人所承擔的特定義務因此導致其損害，且權利人無法通過其他途徑受償的，我們認為存在行政賠償責任的因果關系。”③因此，筆者認為行政不作為違法引起國家賠償責任的因果關系可以這樣理解:只要行政主體的法定作為義務是為了保護公民、法人和其他組織的合法權益，行政主體與公民、法人和其他組織的損害結果之間就存在因果關系。這種因果關系的認定，最大的價值就是:有利于公民、法人及其他組織請求賠償，并促使負有法定作為義務的行政主體積極的履行法定義務。
三、完善國家賠償制度的幾點設想
關鍵詞：金融消費者;合法權益;保護
一、金融消費者的定義及特點
金融消費者，指的是為了滿足自身或者是家庭的需要，去接受金融服務或者購買金融機構的金融產品的個人或者單位。這類消費者主要可以分為兩類：傳統金融服務中的消費者和購買基金等金融產品或者直接投資本市場的中小投資者。前者可以包括投保人、存款人等為了使自己的財產得到保護和一些為了使自己所擁有的財產增值或管理控制風險而接受金融機構服務的人；后者主要是有盈利的動機，他們與金融機構有著嚴重的信息不對稱性和不對等性，卻仍和普通消費者有著質的共同點。
金融消費者主要具有以下三大特點：
1.金融消費者的主流具有固定性。從金融消費者的基本含義中可以看出，這種特殊性的消費是存在于個人和金融機構之間的。由于國家經濟的穩定和發展需要金融行業的大力支撐，金融行業是國家經濟發展的命脈。所以，國家在大力推動金融業發展的同時，也會對其提出一些限制和管轄。這其中一方面在于金融業必須在一定準則和法律規定下才能正常地運轉，所以金融機構在制度方面具有固定性；另一方面是針對個人的管制，從事金融行業的自然人會受到一些法律法規的限制，而金融消費者也有自己的合法權利和義務，也受到了《消費者權益保護法》相關規定的保護，這也突出了它的固定性。
2.其行為具有一定的技術性。如金融消費者的定義所說，個人為了滿足自身的需要會與金融機構之間發生交易關系的實質是接受金融服務或者是購買金融機構的金融產品，例如，使用銀聯儲蓄卡服務、銀行信用卡支付等銀行提供給個人的產品和服務；或者是購買保險公司的產品為了給自己的資產或者為某個個體提供保障等之類的保險公司給消費隔個人或者家庭提供的產品和服務；另外還有基金公司和證券公司給個人或者家庭提供的商品和服務，由于消費者在剛開始接觸這類產品或者服務時，并不是十分了解，這類的操作必然具有很強的技術性，消費者從陌生到熟悉會有一個慢慢學習的過程，這也便是金融消費與一般消費比較起來的特殊性。
3.金融消費目的具有個體性。個體性是指消費者在消費時，是為了滿足自身或者家庭需要，從自身利益出發以自我盈利為最終目的的消費行為，這是一般消費都具有的共性，而金融消費者這樣的特性尤其突出，例如，個人在進行證券投資時，便是為了投資能夠產生的回報；在購買基金也是為了日后能夠獲取更多的利益，銀行儲蓄是為了獲取利息或者為了給將來生活積蓄一些可調用的資金，信用卡購買和消費是為了滿足購買的需求和方便等。由此可見，金融消費者一般都會以盈利或者滿足個人和家庭的需要去進行金融消費或者接受金融行業的服務，這也充分說明了金融消費目的的個體性。
金融消費主體的固定性、行為的技術性和目的的個體性凸顯了金融業的消費與其他一般消費之間區別還有聯系，金融消費者的特殊性也預示著金融消費者權益保護也應該具有一些不同于一般消費者權益保護法的特殊性。
二、我國金融消費者權益保護的現狀
隨著我國經濟的飛速發展，金融業日益壯大，合法保護金融消費者的權益也有利于金融行業的持續健康發展，維護國民經濟的穩定發展趨勢。筆者根據自身經驗和對我國金融市場和金融消費的研究，主要從制度和立法兩個方面來淺析我國金融消費者權益保護的現狀。
1.制度方面
首先，由于市場中，生產者和消費者掌握的信息不對稱性，生產者總是掌握更多的信息，是在市場經濟中處于一種支配的低位，而消費者自然就成為了相對弱勢的群體，《消費者權益保護法》的立法也是為了保護這類弱勢群體。針對金融消費者方面，它所具有主體固定性，以及金融消費所具有的技術性，而且金融機構相對于其它行業，其雄厚性和復雜性遠遠要高出很多，因此一般的金融消費者可能并不能夠具體清晰的了解自身的合法權利，才會使自身的合法權益得不到充分的保護。總體來說，金融消費者的權利主要包括了金融獲知權、金融消費自由權、金融消費公平交易權、金融資產保密權安全權、金融消費求償求助權和享受金融服務權。
金融獲知權是指金融消費者購買金融產品或者接受金融服務時，享有獲得與金融有關的必要的知識，包括服務內容以及其他相關信息的權利，金融經營單位則有義務為金融消費者提供真實知識或信息。
金融消費自由權是此類消費者的基本權利，該權是指金融消費者在不違反法律規定的前提下，可以根據其意愿自主選擇金融單位、證券營業部和保險公司等，消費方式、消費時間和地點均不受任何單位和個人的不合理干預。
公平交易權是當金融交易雙方簽訂合同或者形成法律關系時，雙方必須遵循一些誠實信用、公正公平的基本原則，金融單位或機構不得強行向消費者提供服務，不得在全同或法律關系中制定規避義務和違反公平的條款。任何交易雙方必須遵循法律法規，不得違法相關的法律條款的相關規定。
金融資產保密權安全權是指要確保存款、信用卡和股票等資產的保密安全。在金融消費活動中，資產保密權不受侵犯，是消費者最基本的一項權利。保險公司、金融單位、和證券機構等有義務采取有效的一切措施，包括按法律規章和操作程序辦事，防止事故發生，保證提供安全高效優質的金融服務環境。
金融消費者的求償求助權是指金融消費者在消費活動中，如果合法權益受到侵犯，有權依據合同規定向對方請示賠償，如得不到滿足，可以向相關部門反應，請示法律援助、聘請法律工作者為自己訴訟，來維護自身的合法權益。
享有金融服務權是指金融消費者有權享受任何金融交易中明文規定的金融機構必須提供的文明優質服務，比如：銀行和信用社對破（損）幣的無條件的兌換服務等。
由于一些相關的保護金融消費者權利的義務制度還不夠完善，采取保護消費者的措施也相對比較薄弱。
比如，司法機構對于消費者權利侵害案的立法過程比較緩慢，并沒有給予足夠的重視，導致案件并不能很快有效的解決；某些監管機構并沒有針對金融消費者的問題設立單獨的保護消費者合法權利的部門；并不向刑事法案一些有比較完整的管理系統，并沒有相關的制度規定，如何去收集金融侵權行為的信息等。
由此可見，首先制度上缺乏對金融消費者的獨立保護；二是保護制度也缺乏一些協調性和適應性。
2.立法方面
首先，立法觀念上，某些相關的法律法規只是參照了《消費者權益保護法》來按部就班，并沒有考慮到金融消費者的特殊性，不夠人性化和規范化。。
其次，立法技術上，我國并沒有具體構建金融消費者權益保護的相關法規和制度。
三、如何完善金融消費者合法權益的保護
當下，對于“金融消費者保護”一詞沒并沒有比較權威的定義，有人認為必須依靠第三方力量—政府，才能夠使金融行業更加和諧健康發展，才能使金融消費者合法權益保護落到實處。
1.實體權利的保護
實體權利包括了法律法規中明文規定的消費者所具有的具體權利，主要有：金融獲知權、金融消費自由權、金融消費公平交易權、金融資產保密權安全權、金融消費求償求助權和享受金融服務權六大類。消費者獲得金融服務的性質分為兩類：一類是基本金融服務即消費者作為社會成員應當享有賬戶服務、基本保險服務、消費者教育等基本金融服務，術語消費者福利；另一類是風險性的金融服務，消費者購買具有一定風險的金融服務以獲得資產增值，例如購買股票或者其他理財產品，體現了消費者的公平發展權。
在不同領域中，對于消費者權利保護是不一樣的，比如金融消費中，監管是為了保護消費者安全權、隱私權、知情權和公平交易權，以體現監管安全與公平的價值取向，而其他領域中可能就不會涉及到公平交易權或者的是涉及到另一些更多的權利。
2.程序保護
因為個人和金融機構的實力無法衡量和對比，當彼此發生糾紛時，必然消費者一方會處于劣勢，所以往往會造成不公平。而程序保護便是為消費者提供一個比較廉價或者是免費的訴訟保護和非訴救濟，為普通個人提供方便。
四、總結
金融業是整個國民經濟的大動脈，隨著國民金融財富和固有資產的不斷增加，金融消費行為也日益增多，金融消費者的權益保護也顯得格外重要。同時金融消費者也要明白自身擁有的合法權利和義務，在有效的法律范圍內要懂得如何維護自身的合法權益。本論文主要分析我國金融消費者權益保護的現狀和和完善消費者權益保護的有效途徑，希望對廣大的金融消費者有所幫助。
參考文獻:
[1]林麗敏:金融消費者權利保護[J].重慶工商大學學報，2003.
[2]徐 振:金融消費者保護的法理探究[J].東方法學，2005.
【關鍵詞】勞動合同；合法權益；勞動者
一、勞動合同法概述
《中華人民共和國勞動合同法》是我國法律領域取得的又一重要成果，進一步豐富和完善了社會主義法律體系，為勞資雙方矛盾的有效解決提供了法律依據，對維護廣大勞動者的合法權益方面起到了積極的作用，在勞動立法領域具有里程碑的意義。2008年9月18日，國務院頒布《新勞動合同法實施條例》，是對《勞動合同法》的進一步完善和有效補充，為勞務糾紛的解決提供了具體指引，最大限度保護了廣大勞動者的合法權益。
二、勞動合同糾紛涉及的實務問題
勞務糾紛涉及面極其廣泛，鑒于筆者能力有限，僅選取部分有代表性的熱點問題進行簡單論述。
（一）用人單位與在校大學生簽訂培訓協議并予以實施時涉及的權益糾紛
1.用人單位與在校大學生簽訂的培訓協議是否適用《勞動合同法》，根據《關于貫徹執行勞動法若干問題的意見》(勞部發[1995]309號文件)第12條明確規定：“在校生利用業余時間勤工儉學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同”，如果按照此規定，用人單位與在校大學生簽訂的培訓協議顯然不適用《勞動合同法》。
2.實務中在校大學生的合法權益受到侵害后如何救濟呢？有一種觀點認為：“在校大學生能否與用人單位建立勞動關系應該有所區別，理性思考，不能一概而論。理由如下：從學校教學的實際情況看，大學的最后一年已經沒有課程了，學生都在進行論文撰寫并積極尋找就業機會，學校也鼓勵畢業班的大學生積極尋找就業機會。筆者認為，在校大學生能否建立勞動關系具體而言可以分為兩類，即應屆大學生和非應屆大學生。應屆大學生即將畢業，處于積極尋找就業機會的在校階段，此時，大學生通過人才市場、招聘、見面會等方式與用人單位確定用工意向，并到用人單位進行工作的，那么對于等待就業的應屆大學生而言，已經提前進入就業市場。同時，用人單位根據應屆大學生提供的就業推薦表與學生簽訂勞動合同符合就業市場制度要求，因此，應屆大學生與用人單位存在勞動關系應該予以認定。相反，對于非應屆大學生，學習是其第一要務，其在校期間與用人單位建立勞動關系既不符合大學學習要求和規定，也不符合就業市場的客觀要求，因此，非應屆大學生與用人單位建立勞動關系應該認定無效。”
上述觀點沒有機械的照抄照搬生硬的法律條文，而是堅持了具體問題具體分析、理論聯系實際的觀點，完全符合社會主義法治理念的本質。筆者基本贊同上述觀點，但是如果是在校研究生和在校博士生和用人單位簽訂的培訓協議是否受《勞動合同法》的調整和約束呢？筆者認為同樣應當具體問題具體分析，結合協議的具體約定和在校研究生和博士生的個人具體情況，有條件的適用《勞動合同法》，維護他們的合法權益不受侵犯，而不應當采用一刀切的方式，將其排除在《勞動合同法的》之外。
（二）勞動合同期限與服務期限不相同時涉及的勞資雙方權益糾紛
1.服務期，是指勞動者和用人單位在協商一致的基礎上約定的，由用人單位給予勞動者一定的特殊待遇，勞動者向用人單位提供特定勞動的特定期間。由此我們可以看出，要想約定服務期，用人單位必須向勞動者提供一定的特殊待遇，否則不得約定服務期。
2.服務期與勞動合同期限的區別。勞動合同期限是指用人單位和勞動者在勞動合同中約定的勞動合同的有效時間，起于合同生效之時，終于合同終止或解除之時。而服務期則是用人單位給予勞動者一定的特殊待遇的前期下，勞動者向用人單位提供特定勞動的特定期間。
3.在實務當中，有的勞動合同期比服務期長，有的勞動合同期比服務期短，有的勞動合同期與服務期相等，如果勞動合同期與服務期不同，則發生勞務糾紛的概率就會較高，筆者主要探討勞動合同期與服務期不同時產生勞務糾紛的處理原則。
首先，勞動合同期限比服務期短。有學者認為，“如果勞動合同期限屆滿，勞動合同終止的，在此種情況下，勞動者如果按照我國《勞動合同法》第44條第（一）項的規定，其是否可以自由擇業呢？我們認為，按照服務期的設立目的來看，勞動者在此期間應該不能自由擇業，但是作為勞動者自主擇業的補償，用人單位應該按照工資調整機制提高勞動者在服務期間的勞動報酬。但是，如果用人單位和勞動者能夠按照原合同規定的條件續訂勞動合同的，則不存在什么問題，雙方當事人繼續履行勞動合同。如果此時勞動者和用人單位不能達成一致的，則又需要分情況進行討論：如果是因為用人單位拒絕繼續簽訂勞動合同的，那么應該將用人單位該行為視為放棄剩余服務期限，如果是因為勞動者拒絕繼續訂立勞動合同的，則勞動者應該就違反服務期的規定向用人單位承擔違約責任。”
上述觀點是符合我國的實際情況的，筆者持贊成態度，其實這里涉及的主要問題是勞動合同期滿后，勞動者和用人單位就續簽合同能否達成一致意見，如果達成一致意見就無糾紛而言，反之筆者認為應當采用過錯原則來處理此類糾紛，如果是用人單位的原因，則勞動者無需承擔責任，如果是勞動者的原因，則勞動者應當承擔相應的責任。
其次，勞動合同期限比服務期長。對于此類勞動糾紛一般比較容易處理，勞動者在服務期內違約的，應當按照合同約定和《勞動合同法》、《新勞動合同法實施條例》的相關規定承擔相應的責任。
（三）用人單位未足額繳納社保時涉及的勞資雙方權益糾紛
1.用人單位未給勞動者依法繳納社保。根據《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條規定,用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同。以及第四十六條規定，勞動者依照本法第三十八條規定解除勞動合同的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償。從上述規定不難看出，只要用人單位未給勞動者依法繳納社保，勞動者就有權要求用人單位支付經濟補償，維護自己的合法權益不受侵害。
2.對于用人單位未給勞動者繳納社保的勞資糾紛，有明確的法律規定，但是對于用人單位未足額為勞動者繳納社保時，如何維護勞動者的合法權益呢？
首先，用人單位方面。如果用人單位通過弄虛作假方式，騙過社保審核機構，對于此類情況，一般是用人單位通過少報勞動者收入降低社保繳納基數，進而達到少繳社保的目的。顯然用人單位主觀上存在過錯，應當承擔相應責任。筆者建議按以下方式處理，鑒于用人單位是少繳而非不繳，社保機構應當責令用人單位及時補繳相應的金額，并按相應的規定對用人單位給予相應處理；如果用人單位拒不補繳的，參照未繳納社保的規定予以處理，維護勞動者的合法權益。
其次，如果社保審核機構未盡到合理義務，便核準了勞動者的社保繳納基數，使勞動者蒙受損失的，社保機構應當承擔相應的責任。對于此類情況用人單位和社保審核機構均有過錯，應當承但相應的責任。對于用人單位及時補繳相應的金額，并按相應的規定對用人單位給予相應處理；如果用人單位拒不補繳的，參照未繳納社保的規定予以處理，維護勞動者的合法權益；對于社保審核機構的責任，可以按照行政法的相關規定進行處理。
綜上所述，本文主要探討了用人單位與在校大學生簽訂培訓協議并予以實施時涉及的權益糾紛、勞動合同期限與服務期限不相同時涉及的勞資雙方權益糾紛以及用人單位未足額繳納社保時涉及的勞資雙方權益糾紛三個問題，鑒于筆者學術水平膚淺，不能從更深層次去論述此類問題，筆者在以后的實際工作中將繼續對此類問題進行關注和研究。
參考文獻：
[1]沈鎮友.《勞動合同法》實施后勞動糾紛若干實務問題研究. 福建法院網，2010-03-16.
關鍵詞：自主學習；創設情景
那么究竟如何培養學生的自主學習能力?我認為可以從以下幾個方面人手：
一、創設問題情景，讓學生想學
借助生活實際，利用學生熟悉的生產、生活情景，以及學生所關心的熱門話題提出問題，創設問題情境。學生的絕大部分時間都在生活，認識最根深蒂固的部分就是生活中經常接觸和運用的知識，有些已經進入了他們的潛意識。在教學中引用這類事例，可以使學生認識到思想政治課學習的現實意義，使學生感到學有所得。學有所用。這樣容易激發學生的愉悅心情，觸發學生的情感和求知欲，更能提升學生的學習興趣。因此，在教學過程中，教師應將日常生活世界引進課堂，創設一些能用所學知識解決實際問題的情境。問題應需而生，使學生的精神需要在課堂上得到體現和重視。
例如：高一《經濟常識》第六課的“依法保護消費者的合法權益”及這一教學內容，都要求教師在教學過程中注重對學生進行法律教育，其目的不僅是使學生了解法律知識，學會用法律保護自己的合法權益，更主要的是創設問題情景，讓學生想學要的是在于提高學生知法、守法、用法的自覺性。在行使自己合法權利時不損害別人的合法權利，養成良好的行為習慣。以體現知識性與教育性的統一。在學習這一課題時，我把它設計成活動課的形式。讓學生分別扮演不同的角色：消費者、經營者、法官、旁聽的觀眾；首先由“當事人”講述日常生活中的某一真實故事，然后，每個角色的扮演者分別就這一事實陳述自己的觀點，最后引導學生分析此次事件中存在的問題，“當事人”的權益有沒有受到侵害?如果“當事人”的合法權益受到侵害，可以通過哪些途徑來解決?最佳的解決辦法是什么?通過這種形式的活動課，使學生進一步意識到：法律就在我們身邊。我們要在今后的學習、生活中自覺地學法、守法、用法，規范自己的行為。既要尊重他人的合法權利，又要依法保護自己的合法權益。這就很好地體現了政治教學的德育功能性原則――既教了書，又育了人。
當然，還有很多其它方式：如讓學生走上講臺當老師，編排和表演政治短劇，充分利用多媒體播放相關的影視資料，學唱政治歌曲，編寫家庭史、社會史，舉辦故事會，撰寫學生小論文等等，都會讓他們感到很有趣并主動想學政治。
二、加強學法指導。讓學生會學
古人云：“授人以魚，只供一餐：授人以漁，可享一生。”著名教育家陶行知先生說：“好的先生不是教書，不是教學生，乃是教學生學。”學知識，更要學方法。能否掌握科學的學習方法決定著學生學習效率的高低和成績的好壞。因此，教師必須加強對學習方法的指導。高中政治教學主要關注以下幾點：l、對具體或零散知識點的記憶，可采用歌謠法、諧音法等。2、系統地掌握政治學科知識的方法，如指導學生整理知識結構，把零散的知識納入知識體系當中進行整體記憶。3、嘗試用所學知識解決一些現實問題。指導學生運用所學的政治知識來分析現實社會中的一系列問題，加深對當今種種社會現象的認識和理解，并嘗試對其發展趨勢作出合理的判斷或預測。
三、構建師生互動、共同參與的教學模式。讓學生學成習慣
內容摘要：當前我國經濟社會迅速發展，當股份公司、有限公司董事、監事以及其他高級管理人員侵犯公司權益；或者面臨他人侵犯本公司合法權益時，股東直接這些公司高管，以及這些特定的公司高級管理人員怠于行使訴權時，公司的股東以自己的名義直接侵權人，案件的審理結果由公司承擔的制度，就是股東代位訴訟制度。為了充分保護廣大股東的合法權益，文章認為股東代位訴訟制度應當進行必要的完善。
關鍵詞：股東 代位訴訟 訴訟擔當 立法完善
實施股東代位訴訟的原因
股份有限公司與有限責任公司為獨立的商法人，它們不僅獨立于其它民商事主體，而且也獨立于自己的投資者――股東。從民事侵權、民事訴訟角度分析，股份有限公司與有限責任公司都是獨立的當事人，它的實體權利義務與訴訟權利義務應當由自己行使。然而，股東與公司的分離性導致公司管理人員的權力過大，受到監督制約等窘況。為了突破訴訟主體為法律關系直接利害關系人之桎梏，應當賦予與公司有利害關系的中小股東提起股東代位訴訟，以維護自己的合法權益。當前我國經濟社會迅速發展，當股份公司、有限公司董事、監事以及其他高級管理人員侵犯公司權益；或者面臨他人侵犯本公司合法權益時。股東直接這些公司高管，以及這些特定的公司高級管理人員怠于行使訴權時，公司的股東以自己的名義直接侵權人，案件的審理結果由公司承擔的制度，就是股東代位訴訟制度。
“在現代西方公司法上，有關公司經營監督機制的重要組成部分之一，便是股東代位訴訟制度，亦稱股東派生訴訟（Share holder's Derivative Action）。這一訴訟指的是當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于或無法時，公司的股東即以自己的名義，而所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度”（柯菊，1984）。
西方國家在資本主義發展初期設立這一訴訟制度，目的是為了防止公司的董事濫用權力危害公司股東的利益；另一方面，也為了強化中小股東的法律地位，保護中小股東的合法權益利益，防止公司董事違法失職并加強對公司董事的監督與制約。
訴訟擔當理論是股東代位訴訟的理論基礎
我國《民事訴訟法》第108條第一款規定，民事訴訟中的原告必須是與本案有直接關系的公民、法人或者其他組織。本條立法用意在于，原告必須是爭議民事法律關系的直接利害關系人，本人不能為了他人的利益而以自己的名義進行訴訟。由于經濟社會的急速發展，當事人的直接利害關系人立法已經不能適應社會公平正義的需要。另一方面，制定法是反映立法之前的社會生活狀態，即法律一經制定就落后于社會生活的現狀。因此，在民事訴訟理論與立法中，訴訟擔當分為法定訴訟擔當和任意的訴訟擔當。現在分別討論之。
（一）法定訴訟擔當
“法定訴訟擔當是指，法律特別明文規定，第三人得因職務上或其他特殊原因，就他人之權利義務為管理處分而以自己名義進行訴訟者，稱為法定訴訟擔當，此種訴訟擔當人有原告或被告之當事人適格。”例如，我國《合同法》第73條規定：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。代位權的行使范圍以債權人的債權為限，這就是法定的訴訟擔當。
（二）任意的訴訟擔當
在民事訴訟中，多數有共同利益之人，由于某種法定原因或者其他理由不便于訴訟，就可以由這些人推選出代表人擔當他們的訴訟。而訴訟后果由這些人與代表人共同承擔，這就是任意的訴訟擔當。
我國《民事訴訟法》第54條規定：當事人一方人數眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經被代表的當事人同意。為了防止當事人任意授權他人介入訴訟，擾亂法律服務行業，危害律師權益，各國對任意訴訟擔當都非常慎重。大多數大陸法系國家也是通過法律明文規定團體訴訟、代表人訴訟等制度在小幅度內授權他人任意擔當訴訟。
股東代位訴訟的前提條件
（一）股東代位訴訟中股東的代位性與代表性
1.代位性。研究股東代位訴訟的代位性質，應當從原告股東與公司間的法律關系為基點；而它的代表性則是以原告股東與其他多數股東的關系為基點。根據我國《民事訴訟法》第108條第一款的規定，原告必須是與本案有直接利害關系的公民、法人或其他組織。依據這一條件，在股東代位訴訟中與本案有直接利害關系的人就是公司本身，而股東代位訴訟卻是由與公司無直接利害關系的股東行使訴權。因此，原告股東這時就是代位公司本身行使訴權。
2.代表性。“股東代位訴訟制度最初在美國的聯邦民事訴訟規則中被規定于集團訴訟項下，多數判例及學說認為原告股東為公司的代表人，或其他與之處于相同狀態的股東的代表人。至于原告股東究竟為公司的代表人，還是其他股東的代表人，則不確定”（陳榮宗等，1996）。后來，各國各地區法院認為，代位訴訟的原告股東并不僅僅是為自己直接的法律利益提訟，同時也是代表沒有提訟的其他股東。
（二）提訟請求
“股東代位訴訟制度最初在美國的聯邦民事訴訟規則中被規定于集團訴訟項下，多數判例及學說認為原告股東為公司的代表人，或其他與之處于相同狀態的股東的代表人。至于原告股東究竟為公司的代表人，還是其他股東的代表人，則不確定。”美國聯邦法院和州法院根據“竭盡公司內部救濟”原則，要求原告股東在提起股東代位訴訟之前應當請求政府公司機關采取救濟措施。在美國這一原則也有允許存在例外。當原告股東向公司董事會提出訴訟請求時，已經沒有必要的情況下，原告股東可不經對董事會提訟而直接向法院公司。如果當公司的過半數股東都曾參與了該侵權行為，那么此時原告股東向董事會的請求已無必要。
（三）訴訟費用擔保
訴訟費用擔保制度是指在原告提起代位訴訟時，受訴法院有權依據被告的請求，責令原告向被告提供一定金額的擔保，以便于在原告股東最終敗訴的情況下，被告才能從原告的擔保金中獲得訴訟費用補償。在股東代位訴訟中設立訴訟費用擔保制度，其目的在于規制股東濫用代位訴權，預防不當訴訟和確保公司的正當運營。
我國股東代位訴訟制度的現狀及完善
（一）我國股東代位訴訟中正當當事人制度
1.適格原告。股東代位訴訟中，公司法人是侵權法律關系的直接利害關系人，如果嚴格按照我國《民事訴訟法》第64條第一款規定，原告應當與本案有直接法律關系。那么原告應當是公司法人自身。既然被稱之為股東代位訴訟，那么代位公司行使訴權的就應該是公司的股東，由公司股東代位公司追究第三人的侵權賠償責任。
我國新《公司法》第152條規定：董事、高級管理人員有本法第150條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提訟；監事有本法第一百五十條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提訟，或者自收到請求之日起三十日內未提訟，或者情況緊急、不立即提訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提訟。當他人侵犯公司合法權益給公司造成損失的，股東可以依照前兩款的規定向人民法院提訟。
對于我國《公司法》的以上規定，筆者認為，股份有限公司股東提訟的限制值得商榷，特別是法律對股份有限公司股東以持股比例和時間來限制原告股東的訴訟主體資格尤為不當。與此同時，以持股比例和持股時間限制股東提訟的限制極大的危害了公平原則，歧視了其他中小股東，侵害了他們的合法權益。股東代位訴訟制度建立之基礎就是為了給予股東一種訴權，從而保障自己相對顯得較小的公司利益。因此，為了維護中小股東的合法權益，法律應當賦予他們提起股東代位訴訟的訴權。
2.適格被告。我國《公司法》第152條規定，股東代位訴訟的被告包括公司的董事、高級管理人員、監事，還包括前三者之外的其他人。換句話說，我國《公司法》中的股東代位訴訟被告范圍廣泛，只要侵害公司合法權益的民事主體皆有可能成為代位訴訟的被告。這種立法規定對于維護公司乃至整體股東的合法權益意義重大。雖然我國《公司法》確定了“其他第三人”也可以成為股東代位訴訟的被告，但董事、監事、高級管理人員卻是股東代位中重要的被告，也是訴訟規制的重點。主要原因在于當董事、監事、高級管理人員存在危害公司利益的侵權行為時，公司本身作為受害者極難追究他們侵權責任，因為公司的高級管理人員與公司的法人機構產生競合。如果是“其他第三人”侵害公司合法權益時，公司的高級管理人員大多能從維護自身和整個公司合法權益出發自覺地行使訴權。另一方面，為了應對公司管理人員與第三人勾結侵害公司利益，致使公司高級管理人員怠于行使訴權，我國《公司法》在152條款規定了“其他人”作為代位訴訟的被告人的資格實有必要。
（二）我國股東代位訴訟的訴訟法與實體法后果
法官審理代位訴訟終結時，要么原告股東勝訴、敗訴。下面將分別對兩種情況下的當事人權利責任進行論述。
1.原告股東勝訴時的各種法律后果，分為：第一，被代表公司的受償權。這是在股東代位訴訟終結時，原告股東勝訴后的法律后果。因為代位訴訟制度直接目的就是要求董事、第三人等就其違法行為給公司造成的損害承擔賠償責任，股東一旦勝訴，即宣告法院確認董事、第三人侵犯公司利益這一法律事實。因此，依據侵權行為法原理，董事就應當對公司進行損害賠償，此就是公司的受償權。第二，原告股東的受償權。股東勝訴時，不僅公司本身獲得受償權，原告股東也應當獲得受償權。原告股東的受償權包含訴訟費用補償請求權和比例性賠償請求權。一是訴訟費用補償權。股東勝訴時，法院應當在民事判決書中確定應當由被告董事承擔的案件各項訴訟費用。但根據我國《民事訴訟法》規定，原告股東為提起代位訴訟所支出的律師費用應當由被告補償。二是比例性賠償權。股東這時能夠要求被告按照其所占的股份比例，賠償其損失，這是繞過公司，由股東或者第三人直接賠償股東。
2.原告股東敗訴的法律后果。敗訴股東的責任可以分為兩種：第一股東對公司的責任。《日本商法典》第268條之二款第2項規定，“股東在敗訴的情形下，如果沒有惡意，對公司不負損害賠償的責任。”我國臺灣地區學者認為，“依反對解釋，敗訴股東若對代位訴訟的提起存在惡意，則應向公司承擔損害賠償責任”（追究敗訴股東對于公司所負責任時，不能以是否提供訴訟費用擔保為依據。只要敗訴股東具備對公司承擔責任的要件，不管其是否提供訴訟費用擔保都應承擔賠償責任。第二對被告董事的法律責任。如果原告股東明知董事無過錯而捏造事實，導致自己敗訴時，這樣會給被告董事造成損害。被告董事作為股份有限公司的高級管理人員，原告股東的濫訴行為不僅傷害了公司本體的權益，更為重要的是，其也直接傷害了股份有限公司董事的合法權益。因此，按照一般侵權責任原理，原告應當對被告董事賠償。至于對被告董事的侵權賠償范圍問題，筆者認為應當由審判法官依據職權裁量，還包括律師費用。
隨著我國經濟社會的全面發展，商業領域糾紛層出不窮。我國《公司法》已經制定了股東代位訴訟制度，但是該規定較原則。只有在今后的法律實踐中，股東代位訴訟制度才能得到進一步完善。
參考文獻：
1.柯菊.股份有限公司股東之代表訴訟[A].林詠榮.商事法論文選輯[C].五南圖書出版公司，1984
關鍵詞：學校工會；女工；合法權益；工作方式
在學校工會女工工作中，工會教師要針對目前學校工會女工工作中存在的問題，切實提高學校女工工會工作質量，采用適合本校女工的工作策略進行工會管理，讓學校每一個女教師都能享受到工會帶來的關懷，都能在學校的工作中舒心、開心。
一、學校工會要維護女教工合法權益和特殊利益
1.學校工會要切實維護女工的合法權益
在學校工會的工作過程中，工會教師要切實維護好女工的合法權益。維護好女工的合法權益，不但能夠保證女教師在工作中積極主動地完成學校的教學、科研工作，而且更重要的是讓教師能夠在學校的工作中身心都健康發展。工會教師要充分利用現代網絡平臺，和教師進行多向溝通，在開放性、平等性以及人際交流的過程中開展雙向互動交流，使女教師從不同的角度、不同的側面積極融入學校工作開展的各項活動中，讓女教師能夠在加強自身建設的過程中全面樹立和落實科學發展觀。
2.加大女教師維權的宣傳力度
學校工會要加大女教師的維權宣傳力度，在教師自身合法權益受到侵犯的時候，充分發揮學校工會女工工作職能，以“黨政所急，婦女所需，婦聯所能”為工作原則，提高女教師的法律意識以及合法維權意識。學校工會要組織女教師學習《中華人民共和國婦女權益保障法》等女工相關的法律法規，建立女教師民主管理工會制度，加強女教師參與工會管理力度，切實提高女教師的工作地位。
二、開展豐富多彩的工會活動，吸引女教師多加參與
1.開展豐富多彩的工會活動
在繁忙的教學生活中，學校工會要開展豐富多彩的工會活動，讓女教師能夠在活動中舒展身心，緩解工作帶來的壓力。如：在“三八婦女節”舉辦教工聯歡晚會，在女教師中選擇有特長的教師參加文藝表演，包括獨唱、舞蹈、器樂演奏等等。在這樣的活動中，不但為女教師提供了施展特長的舞臺，也增進了教師之間的相互溝通，促成了和諧校園的形成。
2.組織學校女教師參加省、市、縣組織的各項工會活動
在省、市、縣組織的各種工會活動中，學校工會要鼓勵學校女教師積極參加，讓女教師在各種平臺上展現巾幗風采，增強學校女教師的集體凝聚力。在“教師節”、“三八婦女節”等一些與教師相關的節日中大力弘揚教職員工當中的女教師典型，讓工會在女教師典型的帶領下逐步向著師德好、業務精、心理健康與現代教育相適應的女教工隊伍邁進。
三、組織巾幗崗位練兵，提升女教師工作素質
1.組織巾幗崗位練兵
在學校工會工會中，工會教師要結合學校的部署，根據工會的整體安排，讓工作在教學第一線的女教師積極參與到巾幗崗位練兵的訓練中來。工會要針對女職工的年度工作計劃，開展優質課崗位大練兵、優秀教案評選、優秀論文征集、優秀課件評比等活動，讓學校女教師在崗位練兵中都能提高工作素質，不但能夠得到學校的認可，還能得到學生、家長和社會的好評，同時在自身能力的發展中也有所收益。
2.注重整體素質的提升，積極組織女教師參加各種培訓
工會要關注女教師的職業成長，根據女教師所需，積極組織各種培訓活動。如：在生本理念引導下開展的新課程改革的過程中，一些女教師對于新理念、新觀念還不能嫻熟應用，工會教師就要組織女職工進行教研培訓，讓女教師能夠掌握新知識和新技能，在趕超比拼的學習氛圍中提高業務能力。
四、了解女教師不同層次的需求，急女教師所急，做女教師所需
1.了解女教師不同層次的需求
在學校工會女工工作的過程中，工會教師要將全校女教師的不同層次的需求記在心上，要充分做到以女教師為本，在開展的各項女工工作中將女教師放置在主體的地位，切實維護女工的家庭、工作、生活權益。當女教師在工作、生活中出現困難的時候，學校工會要及時伸出援助之手，讓女教師能夠感覺到工會組織的溫暖，且應能在和諧、穩定中逐步克服自身困難。工會教師只有急女教師所急，做女教師所需，才有可能將工會女工工作真正落到
實處。
2.傾聽基層的聲音，創新工作方式
在工會工作中，工會教師要多和女教師溝通，真正深入基層，傾聽基層的聲音。學校也要加強教育和培訓力度，使工會女工工作負責教師的素質得到提升，要讓工會教師切實為學校女教師服好務，要定期開展工會工作經驗交流會，保證工會工作教師能力得到提升，善于使用創新服務理念，做好工會女工工作。
總之，學校工作女工工作要注重針對學校女教師不同層次的需求，轉變工作方式，真正傾聽基層女教師的聲音，解決女教師在工作、生活中遇到的種種問題，切實根據本校實際，組織女教師參與到工會組織的各種工會活動中來，讓女教師在學校的工作、生活能夠做到快樂、舒心，身心健康。
參考文獻：
關鍵詞:憲法大學生權利保障救濟途徑
近幾年以來?大學生狀告母校的事件時有發生?歸納起來主要涉及到高校的學籍管理、日常管理、學歷學位的授予等三個方面。高等學校對學生的行政處分是否侵犯學生的合法權益?對于部分學生拒絕授予學歷或學位的決定是否合法及日常管理過程中是否侵害了學生的利益等都曾經作為重要案例在法庭上受審。
一、大學生權利受到侵害的實例及其權利保護的憲法依據
實例一:2002年10月初?重慶某大學女生李某由于與其大學生男友張某在外出旅游途中同居?導致其懷孕。事發后該大學依據原國家教委頒布的《高等學校學生行為準則》、《普通高等學校學生管理規定》以及該校《違紀學生處罰條例》中關于道德敗壞、品行惡劣、發生不正當者?給予留校察看直至開除學籍處分的規定?給予兩名當事學生勒令退學的處分。兩名學生認為學校的處分沒有法律依據?故而一紙訴狀將該高校告上法庭?要求學校撤銷這一行政處分?恢復名譽、賠償精神損失費。2003年1月底?重慶市南岸區人民法院做出一審行政裁定以此事不屬于法院受理范圍為由?駁回了當事人的。
此案例直接涉及到高校大學生是否享有性自由和懷孕的權利的問題。《中華人民共和國憲法》明確規定:中華人民共和國公民在法律面前一律平等。這里說的公民指的是具有中華人民共和國國籍?年滿十八周歲、不論民族、種族、性別、職業、家庭出身、、教育程度、財產狀況、居住期限的中國人。高等院校中的大學生絕大多數已經年滿十八周歲?除外籍學員之外?也都擁有中華人民共和國國籍。所以他們應當享有憲法規定的一切公民權利。普通公民年滿十八周歲之后?即享有自由戀愛、性生活和懷孕的自由?高等學校的大學生也應當享有這些權利。當然這里還有一個道德敗壞、品行惡劣和不正當的界定的問題。什么叫“不正當性關系”?按過去的理解?在校學生只要發生性關系就是不正當的?但也有人認為“男生漂娟、女生”才算是不正當性關系。
實例二:某高校在日常的宿舍管理之中?值班員經常到各個宿舍檢查衛生和違規電器的使用情況。但是不管宿舍內是否有人在?她們都是用鑰匙直接開門?幾乎從來都不敲門?筆者在碩士研究生就讀期間就曾遇到過此類尷尬問題。
這個案例涉及到公民的住宅權的問題。《中華人民共和國憲法》第三十九條明確規定:“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”公民住宅不受侵犯有以下含義:(1)公民的住宅不得隨意侵人;(2)公民的住宅不得隨意搜查;(3)公民的住宅不得任意查封;(4)公民的住宅不得隨意毀壞。“風能進?雨能進?國王不能進”是英國普通法的一項原則?也是法治社會對公民生存權的承諾。公民住宅不受侵犯是社會安定的最基礎的條件。公民住宅有兩種?一是固定住宅?二是臨時住宅。公民住進賓館?就和賓館形成服務契約?短期居住的賓館客房就形成臨時住宅?長期包租的客房就形成固定住宅。任何機關和個人都無權搜查。學生宿舍作為學生休息生活的場所?每學年要交相應的住宿費用?而且他們交的住宿費用一般都要高于同類房屋的同期的出租價格。所以他們的宿舍也應當視為私人的住宅。他們的住宅權也是神圣不容侵犯的。宿舍樓的值班人員作為物業管理人員未經允許就進人學生私人的宿舍?應當視為是對公民住宅權的侵犯行為。如果值班員要進人宿舍檢查衛生?就應當先征得學生們的同意?否則就視為違法。
實例三:北京科技大學應用科學學院學生田永在考過程作弊?根據該校規定?決定對田永按退學處理?并填發了學籍變動通知。但是田永繼續在該校以在校大學生的身份參加正常學習及學校組織的活動?并如期繳納各項費用。田永在該校學習的4年中?成績全部合格?通過了畢業實習、設計及論文答辯?獲得優秀畢業論文及畢業總成績全班第九名。但是1998年6月?北京科技大學以田永不具有學籍為由?拒絕為其頒發畢業證和派遣證?原告田永認為自己符合大學畢業生的法定條件?被告北京科技大學拒絕給其頒發畢業證、學位證是違法的?遂向北京市海淀區人民法院提起行政訴訟。
該案例中?北京科技大學最終敗訴。北科大敗訴的原因是侵犯了原告田永的受教育權中的程序性權利。學校在做出退學決定后未以書面形式通知田永本人?學校在田永臨近畢業時通知其所在系不能授予其畢業證書、學位證書和辦理正常的畢業派遣手續?也沒有給田永向學校有關部門進行申訴、申辯?以實現救濟的權利和機會?違背了程序正義的基本要求。根據《中華人民共和國憲法》第四十一條規定:中華人民共和國公民對于任何國家機關和國家工作人員?有提出批評和建議的權利;對于任何國家機關和國家工作人員的違法失職行為?有向有關國家機關提出申訴、控告或者檢舉的權利?但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。從憲法的這條規定可以看出?當自己的權利受到行使國家教育權利的高校的不法侵犯時?大學生也應當享有申訴權。
二、大學生憲法權利的保障
1.實體法的保障
也就是根據憲法制訂完備的高等教育法和相應的配套法規?明確規定大學生應當享有的權力、違法的懲罰措施和救濟途徑。這樣?在大學生的權利受到侵害時能有法可依?切實保護好大學生的合法權利。
2.程序法的保障
高校在行使教育行政管理職權中侵害學生憲法權利時?還必須有相應的程序法的保障。學生權利的保障應當成為依法治校的一個重要組成部分。大學生對學校給予的處分不服向有關部門提出申訴必須有相應的法律程序來保障。而且?這個法律程序必須有實體法來明確規定?對于違反法律程序的行為應當有相應的懲罰措施。
三、大學生憲法權利的救濟途徑
1.行政救濟
也就是當高等學校的學生的權利受到侵害時?大學生可以通過合法途徑向侵害自身合法權益的機構、學校、當地政府或教育行政管理部門反映、申辯和申訴?請求其對侵害自身權益的行為進行復查?并要求根據復查結果重新作出新的決定和處理?學校和當地政府、教育行政管理部門有責任對學生反映的情況和問題進行認真的調查。處理學生反映的情況和問題必須有事實和法律依據?而且必須嚴格遵循程序法的要求。大學生在申辯或申訴時要講清理由?說明依據。學生通過向學校和當地政府、教育行政管理部門的情況反映、申辯和申訴等途徑其權利仍然得不到保護時?還可以通過訴訟的途徑保護自身的合法權益。當然也可以直接通過依法提訟的途徑保護自身和合法權益。
2.司法救濟
