時間：2023-01-15 03:45:20
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇合同有效，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
1999年1月22日，某建材局供應站（以下簡稱供應站）因需要向某銀行申請貸款25萬元，由某家用電器批發公司（以下簡稱乙公司）為該筆貸款提供連帶責任保證。銀行與供應站、乙公司簽訂了一份借款、保證合同，合同約定，銀行向甲供應站發放貸款25萬元，期限為兩個月，即自1999年1月22日起至1999年3月22日止，月息6.39%.由乙公司在保證范圍內無條件地承擔連帶責任，保證的期間為5年。合同簽訂后，銀行按合同約定，將25萬元轉給了供應站。貸款到期后，供應站于1999年4月27日償還銀行15萬元，2000年7月20日償還利息639元，下欠貸款10萬元及利息未償還。2002年7月5日，銀行向法院起訴，要求供應站償還貸款10萬元及利息，并要求乙公司承擔連帶責任。
法院經審理認為，銀行、供應站、乙公司3方簽訂的借款、保證合同是3方當事人真實意思表示，該借款、保證合同沒有違反國家法律法規或社會公共利益，是有效合同，銀行按合同約定，履行了義務，供應站也應按合同約定，履行還款義務。銀行要求供應站償還10萬元及利息，理由充分，予以支持，但對乙公司是否應當承擔連帶責任，有不同意見。
有人認為，借款、保證合同約定的保證期間為5年，5年的保證期間超出了訴訟時效期限，則超出的部分應當認定為無效，沒有超出的部分，仍可以為有效。該合同的保證期間應為此債務履行期限屆滿之日起兩年。在該保證期間內，銀行未向乙公司主張權利，乙公司的保證責任應予以免除，故乙公司不應承擔連帶清償責任。
但筆者認為，根據最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十二條第二款規定，保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起兩年。而本案保證合同對保證期間很明確地約定為5年，不應視為約定不明，而適用兩年的保證期間，故銀行與供應站、乙公司在保證合同中約定的5年保證期是有效的，銀行在保證期間內向乙公司主張權利，法院應予以支持，乙公司應對下余貸款10萬元及利息承擔連帶清償責任。
論文關鍵詞 電子合同 有效性 法律問題
2013年被視為“互聯網金融元年”，各類互聯網金融服務平臺推出的各種創新產品，大量吸引了人們的眼球。通過互聯網技術手段實現無紙化金融交易成為現代最火爆經濟的重要交易方式，電子合同的應用達到空前高度。
在我國《合同法》中，將合同定義為：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、中止民事權利義務關系的協議。對合同的形式也規定為：當事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。因此，電子合同也應納入合同法的規則范圍。但是，電子合同多個方面都與傳統書面合同存在很大區別，電子合同的當事人履行合同所確立的權利義務，不可避免會因電子合同區別于書面合同的特點而發生糾紛，鑒于以上爭議，電子合同效力的認定，顯得尤為重要，既是解決糾紛的最佳辦法，也是保護合同當事人主體權益的最優方式。
一、電子合同的定義
電子合同，一般來說既是指電子商務合同。《聯合國國際貿易法委員會電子商務示范法》明確了數據電文的定義，即是指經由電子手段、光學手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數據交換（EDI）、電子郵件、電報、電傳或傳真；美國《統一電子交易法》規定的“電子方式”“合同”為：指當事人采用電學、數字、磁、光或相關手段技術根據本法訂立的協議產生的全部法律義務；我國《電子簽名法》則規定：數據電文是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發送、接受或者儲存的信息。
綜上，我們可以將電子合同定義為：電子合同雙方或多方當事人通過網絡技術手段以電子的形式達成的設立、變更和終止民事權利義務關系的協議。
二、電子合同有效性爭議熱點
（一）未成年人簽訂的電子合同
傳統的合同簽訂，當事人雙方是基于面對面的情況，而互聯網金融下，電子合同的簽訂則不需要當事人雙方見面即可完成，這就意味著簽訂合同的雙方當事人在訂立合同之前或訂立合同之時或許從未謀面，若簽訂電子合同的乙方當事人不具有民事行為能力人或屬于限制行為能力人，另一方當事人基本不可能知道相關情況從而中止合同訂立。在電子合同訂立以后，一方當事人按約定履行合同，但最后卻可能因為合同另一方當事人主體資格不符而導致合同歸于無效。這樣顯失公允的交易，不僅給履約方造成利益損失，而且也不利于我國互聯網金融的發展。
此種情況下電子合同的順利簽訂，一般基于以下方式：一是未成年人通過其父母或其他完全民事行為能力人的賬號完成電子合同的簽訂；二是互聯網金融服務平臺的電子交易限制沒有特定的障礙設置；三是未成年人所具有的民事行為能力已接近成年人水平。
在實踐中，未成年人簽訂電子合同的案例層出不窮，合同不能正常履行是導致糾紛的主要原因。
（二）存在瑕疵的電子合同
傳統合同的訂立方式，一般是由合同雙方當事人在同一時間同一地點簽字或簽章，這種合同訂立方式便于確定合同當事人的真實身份，從而確認合同的簽訂是當事人的真實意思表示。然而，在網絡上訂立的電子合同，因不存在傳統的紙質介質，使得傳統交易中用于識別當事人身份的簽名或簽章方式無法適用，而需要依托于電子簽名技術。
我國《電子簽名法》對電子簽名與認證進行了明確規定，驗證服務商提供的電子簽名服務在認定電子合同有效性的問題上具有舉足輕重的作用。但是，電子簽名的驗證服務商在從事服務過程中，也面臨著潛在風險，包括：驗證服務商因運用技術不當致使數字記錄丟失；驗證服務商對客戶信息未進行嚴格審查或程序行使履行不完全致使證書含虛假陳述；驗證服務商未經過合理適當的辨別而中止或撤銷證書；電子服務商內部工作人員制作虛假證書或涂改證書記錄；驗證服務商因運營問題導致其服務難以維持等。如果出現上述情況，使用有瑕疵的電子簽名簽訂電子合同，其效力應當如何判定，對于電子簽名人因此遭受的損失，誰來承擔相應責任，我國現行法律規定的責任承擔方式是否公平等等都成為電子合同糾紛產生的原因。
（三）非人為因素導致的電子合同內容錯誤
電子合同的簽訂與電子技術的應用密不可分，而電子技術在實際運行過程中也并非完美無瑕。電子合同不同于書面合同的一大特點就是，合同雙方當事人異地簽訂合同。合同一方當事人在網絡上發出要約，另一方當事人在網絡上做出承諾，進而簽訂合同。那么，在網絡交易過程中，合同雙方當事人不可能同時看到合同的內容。電子合同需要在網絡上傳送，才能到達另一方當事人。在電子合同傳送過程中，難以避免的，可能會因計算機系統錯誤、自動電文系統錯誤等原因導致合同內容的更改，這時所簽訂的電子合同往往是當事人意思與表示的不一致，而電子合同提交后，另一方當事人善意地相信了被更改過內容的合同，做出了承諾，那么，在這種情況下，電子合同的效力又該如何認定。
在電子技術錯誤情況下所簽訂的電子合同，其體現的內容并非當事人真正的意思表示，當事人也不能控制，但是這種情況下，當事人所做出的意思表示是真實的，只是因為電子數據在傳輸過程中發生了錯誤，從而導致相對人所接收到的信息與表意人的真實意思不一致，從而產生糾紛。
三、電子合同有效性認定
（一）未成年人簽訂電子合同的效力認定
基于互聯網的特點，在互聯網金融交易中，不可避免會出現未成年人簽訂交易合同的行為，對合同的有效性，建議通過以下方式進行認定：
一是對未成年人簽訂的純獲利益的電子合同，不應當因為未成年人的民事行為能力有限而予以否定。此類基于雙方當事人意思表示一致而簽訂的由未成年人純獲利益的電子合同，應從保護未成年人、鼓勵未成年人的角度出發，認定為有效合同。
二是互聯網金融企業可以通過設置輸入身份證號、銀行帳號、填入出生年月日、填入與銀行賬號或身份證號綁定的手機驗證碼等技術手段，防范未成年人的交易行為。通過采用以上技術障礙手段，如果未成年人仍能完成合同簽訂或獨立交易成功，則說明未成年人從事實上滿足了《合同法》中關于合同訂約當事人應具備相應的民事權利能力和民事行為能力的條件。因此，對于此類由未成年人簽訂的合同，法律應該視其為有效合同。
三是對于未成年人簽訂的金額特別巨大、合同標的物與未成年人的生活無顯著關聯的電子合同，如購買名人字畫、珠寶玉器等，則可以認定該電子合同無效。
同時，對合同成立后產生的法律效果，應有未成年人的監護人承繼，而不能以無民事行為能力人和限制民事行為能力人缺乏完全民事行為能力為由，認定合同無效或撤銷合同，推卸自己應當承擔的監護責任。未成年人如果違反電子合同中的先合同義務、相對人利益受損、未成年存在過錯、未成年人的過錯與相對人遭受的損害之間存在因果關系時，未成年人應當承擔締約過失責任。并且未成年人在電子合同中的行為如果符合了侵權行為的構成要件，也應當承擔相應的侵權責任。
（二）存在瑕疵的電子簽名簽訂合同的效力認定
在互聯網金融交易中訂立的電子合同，脫離了傳統的書面介質的方式，使得傳統交易中用于識別當事人身份的簽名或蓋章方式很難適應電子合同的需要。而驗證服務商在從事服務過程中，面臨著諸如數字記錄丟失、信息審查不嚴致使證書含虛假陳述等風險，對此，建議做如下認定：
一是對于有瑕疵的電子簽名簽訂的合同，只要合同的另一方當事人是出于善意進行的合同簽訂，不存在惡意和嚴重過失，就應當承認該電子合同有效。目前我國互聯網金融交易量呈飛躍上升趨勢，互聯網金融的高科技化、無邊界性等特點成為電子合同簽訂量不斷攀升最直接的原因。如果因為電子簽名存在瑕疵就認定合同無效，這對維持網絡交易秩序和國家發展互聯網金融帶來消極的影響。在我國《合同法》中，對自始無效的合同界定為：因欺詐、脅迫訂立的合同無效，惡意串通、損害國家利益的合同無效，以合法形式掩蓋非法目的的合同無效。因此，當存在瑕疵的電子簽名的電子合同并非為以上三類絕對無效情形時，我們一般應當認定為合同有效。
二是按照《電子簽名法》中規定，如果認定驗證服務提供商所提供的有瑕疵的電子簽名簽訂的電子合同有效，依據電子認證服務提供者提供的電子簽名認證服務，電子簽名人或者電子簽名依賴方因從事民事活動而遭受損失的，電子認證服務提供者若不能證明自己無過錯的，應承擔賠償責任。但是，在電子簽名系統中，電子認證服務提供者提供的電子簽名認證服務是一個技術性和風險性很高的服務。一方面，電子認證服務提供者提供的高技術的電子簽名產品，需要依靠簽字人自己提供的信息對簽字人進行認證，對于簽字人提供信息的可靠性，本身就存在很大風險，因為電子認證服務提供者不可能去一一驗證簽字人信息可靠性的；另一方面，簽字人利用電子認證服務提供者提供的電子簽名所簽訂的合同的標的額會遠遠高于電子認證服務提供者從簽字人那里得到的簽字證書的對價。如果一旦由于電子簽名的缺陷而使得簽字人或合同另一方當事人遭受損失，要求電子服務提供者承擔全部損失，顯然是不公平的。
（三）非人為因素導致內容錯誤的電子合同效力認定
對于因非人為因素錯誤導致內容發生改變的電子合同，不能一概否認它的效力。建議做如下認定：
一、主體資格合法。勞動者的主體資格合法，指勞動者必須是年滿16周歲、具備勞動權利能力和勞動行為能力的公民。未滿16周歲的未成年人不能作為主體與用人單位簽訂勞動合同（文體部門招收16周歲以下的未成年人須經勞動人事部門特批）。用人單位的主體資格合法，指用人單位須經主管部門批準依法從事生產經營和其他相應的業務，享有法律賦予的用人資格或能力。
二、合同內容合法。主要指勞動合同的內容不得違反法律、行政法規的強制性規定。如《勞動法》第二十一條明確規定：“勞動合同可以約定試用期。試用期最長不得超過六個月。”在這里， “最長不得超過六個月”，就是法律關于勞動合同試用期的強制性規定。假若某勞動者與用人單位簽訂的勞動合同約定的試用期為十個月，由于違背了上述“最長不得超過六個月”的強制性法律規定，顯然是無效的。
三、當事人意思表示真實。根據《勞動法》第十八條第（二）款的規定，采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同，因為違背了當事人的真實意愿，所以是無效的。另外，如果有證據證明當事人對合同內容有重大誤解，這樣的勞動合同也應無效。
四、合同訂立的形式合法。《勞動法》第十九條明確規定，勞動合同應當以書面形式訂立。對于以口頭、錄音、錄像等形式訂立的勞動合同，均無效。
「關鍵詞保險合同 合同成立 合同生效 保險單 保險利益
目次：
引言
一、保險合同的成立
1. 保險合同成立的含義
2. 保險合同成立的要件
二、保險合同的生效
1. 保險合同生效的含義
2. 保險合同生效的要件
三、與保險合同有效訂立有關的幾個問題
1. 保險單與保險合同有效訂立之間的關系
2. 繳納保費與保險合同有效訂立之間的關系
3. 保險利益原則與保險合同有效訂立之間的關系
結論
引言：
保險合同是保險人（保險公司）和投保人（公民、法人）之間關于承擔風險的一種民事協議。根據此協議來明確投保人與保險人之間的權利義務關系，即由投保人向保險人繳納保險費，保險人則應在約定的保險事故發生后，對事故造成的財產損失承擔經濟賠償責任，或者在約定的人身保險事件如被指定的人死亡、傷殘、疾病出現時，或期限屆滿如達到合同約定的年齡時，履行給付保險金的義務。因而，保險合同的有效訂立問題關系重大，只有保險合同有效訂立之后，才能實現保險的目的和意義。
保險合同的有效訂立，即意味著訂立的保險合同對雙方當事人產生法律約束力，當事人必須嚴格履行保險合同，否則除法定例外以外，必須承擔違約責任。因而，保險合同的有效訂立事實上包括兩個方面：一是雙方商定了保險合同的條款，即保險合同已經成立；二是保險合同對雙方發生法律約束力，即保險合同生效。但是在我國保險法理論與實踐中，對保險合同的成立與生效問題爭議頗多，一方面是合同的成立與生效本身內涵有待澄清，另一方面則是涉及到構成二者的要件問題多與保險費交納、保險單簽發等實際問題密切相關，尤其是在保險實務中往往因立法的技術問題而使標準難于統一，造成許多賠付的糾紛。鑒于此，本文將對保險合同的有效訂立問題作簡要的探討。
一、保險合同的成立
1. 保險合同成立的含義
按照合同法的理論，所謂合同的成立，是指合同因符合一定的要件而客觀存在，其具體表現就是將要約人單方面的意思表示轉化為雙方一致的意思表示。[1]
判斷合同是否成立，不僅是一個理論問題，也具有實際意義。首先，判斷合同是否成立，是為了判斷合同是否存在，如果合同根本就不存在，它的履行、變更、轉讓、解除等一系列問題也就不存在了；其次，判斷合同是否成立，也是為了認定合同的效力[2]，如果合同根本就不存在，則談不上合同有效、無效的問題，即保險合同的成立是保險合同生效的前提條件。
2.保險合同成立的要件
保險合同是一項民事行為，而且是一項合同行為，因而，保險合同不僅受保險法的調整，還應當受民法和合同法的調整，所以，保險合同的成立一定要符合民事法律行為的要件和合同的成立要件。
我國合同法第十三條規定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾的方式。”我國《保險法》第十二條規定：“投保人提出保險要求，經保險人同意承保，并就合同的條款達成協議，保險合同成立。”依照這一規定，保險合同的一般成立要件有三：其一，投保人提出保險要求；其二 ，保險人同意承保；其三，保險人與投保人就合同的條款達成協議。這三個要件，實質上仍是合同法所規定的要約和承諾過程。因此，保險合同原則上應當在當事人通過要約和承諾的方式達成意思一致時即告成立。
二、保險合同的生效
1.保險合同生效的含義
保險合同的“生效”與“成立”是兩個不同的概念。保險合同的成立，是指合同當事人就保險合同的主要條款達成一致協議；保險合同的生效，指合同條款對當事人雙方已發生法律上的效力，要求當事人雙方恪守合同，全面履行合同規定的義務。保險合同的成立與生效的關系有兩種：一是合同一經成立即生效，雙方便開始享有權利，承擔義務；二是合同成立后不立即生效，而是等到合同生效的附條件成立或附期限到達后才生效。
2.保險合同生效的要件
《中華人民共和國民法通則》第55條規定：“民事法律行為應當具備下列條件：（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律或者社會公共利益。”《中華人民共和國合同法》第九條規定，“當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力”。因而，保險合同若要有效訂立，當事人必須具備相應的締約能力，并在保險合同內容不違背法律和社會公共利益的基礎上意思表示真實。
三、與保險合同有效訂立有關的幾個問題
當事人簽訂保險合同有相當一個過程，大致包括：（1）投保人的申請，填寫保險單；（2）投保人與保險人商定支付保險費的方法；（3）保險人審查保單，決定接受投保后即在投保單上簽章；（4）保險人出具保險單。那么，在此過程中出現的保險單、交納保費等行為與保險合同的有效訂立是什么關系哪？
1.保險單與保險合同有效訂立之間的關系
《保險法》第十二條規定，“保險人應當及時向投保人簽發保險單或其他保險憑證，并在保險單或其他保險憑證中載明當事人雙方約定的合同內容”。目前對保險單的簽發問題，理論上大體有三種主張：肯定說認為保險單是合同成立的必要條件；否定說認為投保人與保險人就合同條款達成協議后合同成立，保險單只是合同成立的證明文件；第三種主張則認為保險單的簽發是保險合同成立后保險人的義務，實際上也是否認保險單作為合同成立的要件。[3] 實務上，這一問題往往涉及到保險單簽發之前的保險事故發生，是否要由保險人承擔責任的問題。
眾所周知，從法律上講，保險單并非保險合同本身，而是保險合同成立的證明或稱書目憑證。從前文分析可知，保險合同當事人通過要約和承諾的過程就某項保險業務達成協議以后，就意味著保險合同已經成立，至于保險單是否簽發，則不影響有關賠償責任（除非雙方當事人約定以簽發保險單作為保險人承諾的唯一形式）。我國合同法第四十四條也規定，“ 依法成立的合同，自成立時生效”。而且，保險單簽發是由保險人控制主動權，若以保險單簽發作為合同成立要件，勢必加重投保人的劣勢地位，難以發揮保險的經濟保障功能。
國外立法例對保險合同成立是否以保險單為要件有相似規定：保險人出具保險單，但如果雙方當事人意思表示尚未一致，則保險合同不得成立，當事人不受法律約束；保險人雖然沒有出具保險單，但保險人接受被保險人或投保人的要約，則保險合同成立，雙方當事人得受保險合同的約束 .
2.繳納保費與保險合同有效訂立之間的關系
《保險法》第13條對保險合同當事人雙方的權利義務是這樣規定的：“保險合同成立后，投保人按照約定交付保險費；保險人按照約定的時間開始承擔保險責任”。這條規定使人對保險合同的生效產生了分歧：一種意見認為保險合同屬于實踐合同，只有保險費交納之后方生效；另一種意見認為保險合同是諾成性合同，只要雙方經過要約和承諾階段，保險合同即告成立生效。[4]
筆者認為，依據我們關于保險合同成立和生效要件的分析，保險合同屬于諾成性合同，它的成立不以交納保費為要件。如果當事人約定，保險合同須至保險法交清時才生效，那么這只是當事人約定的保險合同何時生效的一種附加的延緩或停止條件而已，與保險合同的成立是兩個概念。[5] 更何況，投保人交納保費和保險人承擔保險責任是保險合同成立后雙方各自獨立承擔法律規定的義務，兩者是并列關系，而非因果關系。保險合同成立后，投保人承擔按照約定交納保險費的義務；同時，保險人按照約定的時間開始承擔保險賠償或給付責任的義務。因而，交納保費不是保險合同有效訂立的要件。
3.保險利益原則與保險合同有效訂立之間的關系
保險利益原則作為保險法的一項重要原則，其作用在于能有效地消除賭博的可能性和防止發生道德風險的發生。保險利益原則是指投保人對保險標的應具有法律上承認的利益。我國《保險法》第11條第1、2款規定：“投保人對保險標的應當具有保險利益。投保人對保險標的不具有保險利益的，保險合同無效。”因而，現行保險法將保險利益作為保險合同的一個效力要件。
但是，如果投保人在投保時具有保險利益，而后在保險合同存續的某一期間喪失保險利益，而在以后的某一時間又取得保險利益，如此反復幾次，是否保險合同也在有效和無效之間來回反復？這勢必造成不合理的麻煩。因而，有人從現代保險的發展角度，認為保險利益不是保險合同的生效要件，而是保險損失補償原則起作用的要件。[6]
筆者認為，從現行法角度考慮，保險利益原則作為保險合同有效訂立的要件是勿庸置疑的，也是必須遵守的。但從財產保險的發展角度，將保險利益原則排除在保險合同的生效要件之外，將其作為保險補償和賠償的前提和條件，也未嘗不是一個好的方向。因為隨著現代保險業的發展，人們對財產保險利益有了更為深入的理解，財產保險的目的在于填補被保險人所遭受的損害，保險利益原則要求被保險人在保險事故發生時對保險標的必須具有保險利益。投保人對保險標的是否具有保險利益并無實際意義，而且要求投保人對保險標的具有保險利益還會增加實務上的困擾。[7] 但對人身保險合同而言，人身保險利益在訂立保險合同保險單生效時必須存在，否則保險合同無效。但是在被保險人死亡時，保險利益是否存在對保險合同的效力不發生影響，因為人身保險合同并非填補損害的合同，投保人對被保險人具有的保險合同生效時的利益對人身保險合同是必要和不可缺少的。[8]
結論：
1. 保險合同的訂立和生效是兩個不同的概念。一般而言，保險合同的當事人在通過要約和承諾的方式就保險事項達成意思一致時即告成立；并在符合法定要件的情況下，成立后即告生效，除非法律或合同另有規定。
2. 保險單僅僅是保險合同的書目證明，并不是保險合同有效訂立的必備條件。保險人出具保險單，但如果雙方當事人意思表示尚未一致，則保險合同不得成立，當事人不受法律約束；保險人雖然沒有出具保險單，但保險人接受被保險人或投保人的要約，則保險合同成立，雙方當事人得受保險合同的約束 .
效力未定的合同主要有三類：
(1)限制民事行為能力人訂立的合同，必須經法定人追認后，該合同有效。但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定人追認。
(2)無權人以被人名義訂立的合同，未經被人追認，對被人不發生效力。
(3)無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。
【法律依據】
《合同法》第四十八條【無權人訂立的合同】行為人沒有權、超越權或者權終止后以被人名義訂立的合同，未經被人追認，對被人不發生效力，由行為人承擔責任。
相對人可以催告被人在一個月內予以追認。被人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。
《合同法》第五十一條【無處分權人訂立的合同】無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。
（來源：文章屋網 ）
鑒于乙方擁有制造______產品的專利和與______專利相關的專有技術，同意并有權許可甲方使用。
鑒于甲方希望得到乙方上述______專利以及與之相關的專有技術，以開發新產品。
鑒于m是依法成立的法律咨詢服務（或技術咨詢服務）中介機構（以下簡稱丙方或中介方），愿意為促成雙方簽訂本合同提供中介服務。
甲乙雙方認為，本合同的簽訂和履行對雙方都有益。愿意在中介方的幫助下，本著自愿、平等、互利有償和誠實信用的原則，簽訂本合同。
第一條 定義
1．1 許可合同
本許可合同是指對______專利實施權和與之實施______專利相關的專有技術許可使用為內容的專利許可和專有技術許可混合合同。
1．2 普通許可證
普通許可證是指乙方普通實施其專利及其與之相關的專有技術，乙方除自己可以實施本專利外，可視市場需求情況，許可第三方實施本專利，而甲方不得許可他人實施本專利。
1．3 ______專利
本合同所稱之專利是指中國專利局依法授予乙方的______專利。創造發明名稱：____________________
專利申請人：_______________ 專利權人：_______________
申請日：___________________ 申請號：_________________
專利證書號：_______________ 專利有效期：_____________
1．4 專有技術
專有技術是指實施本合同專利以及與之相關的全部技術訣竅。
1．5 合同技術
本合同技術是指實施______專利以及與之相關的專有技術，以及關于本專利和專有技術的全套圖紙、技術資料還有本合同產品樣品二件。
1．6 合同產品
本合同產品是指實施______專利所生產的______專利產品，達到本合同規定的各項技術考核指標的合格產品。
1．7 銷售額
銷售額是指甲方在合同產品銷售后的金額，其總額應與甲方向稅務機關申報納稅的銷售額一致。
1．8 后續改進技術
后續改進技術是指由甲乙雙方或其中任何一方，在實施合同技術中作出的可獲專利或具有商業應用價值的技術改進。
1．9 中介
中介是指為促成甲方與乙方訂立和履行技術合同而進行的聯系和介紹活動。
1．10 合同期
合同期是指本合同簽字生效之日起至合同期屆滿之日止的有效期間。
第二條 許可證的適用范圍
2．1 甲方同意向乙方取得，乙方許可甲方在合同有效期內，使用合同技術。
2．2 甲方在許可使用范圍內實施合同技術，生產合同產品，在國內外銷售合同產品。
2．3 甲方使用合同技術生產的專利產品，應當在合同產品或者在合同產品包裝上標明專利號和專利標志。
2．4 在合同有效期內，乙方______專利如被宣告無效，本合同即作為非專利技術轉讓合同，繼續有效。
第三條 技術資料
3．1 乙方在本合同生效之日10天內將合同技術資料一式三份在乙方所在地交付給甲方。技術資料內容由合同附件規定。
3．2 甲方收到乙方技術資料后即應清點所交技術資料是否符合合同附件的規定，如發現短缺、差錯等情況，應及時要求乙方補交或更換。
3．3 甲方在收到技術資料并經核對驗收后，應出具注明收到資料的名稱、份數的收據交乙方。
第四條 技術使用費
4．1 本合同技術入門費_____元。
4．2 合同產品投放市場銷售后，甲方按銷售額_____%向乙方支付提成費，提成期限為_____年，從合同產品第一批銷售之日起算。
4．3 在合同有效期內，本合同______專利如被宣告無效，本合同改為非專利技術轉讓合同后，提成費降低為銷售額的_____%，提成年限縮短為_____年。甲方已支付的入門費和按原比例支付的提成費，乙方不予退還。
4．4 甲方向乙方支付的提成費的累計數最高不超過_____元，最低不少于_____元。
4．5 合同產品銷售額每季度超過_____元時，甲方向乙方支付提成費比例相應遞減，每超過元_____遞減_____%。
第五條 支付方式
5．1 本合同經雙方簽字生效后10天內，甲方向乙方支付入門費，全部轉入中介方開戶銀行賬號。乙方向甲方交付全部技術資料后，憑甲方出具的收據，中介方代甲方先付乙方入門費40%，合同產品驗收合格后再付其余的60%。
5．2 甲方在產品開始銷售后支付提成費。甲方每年分四次支付，在每季度終結后的15天內，向乙方提供合同產品的銷售額清單，同時將提成費支付給乙方。
5．3 甲方對合同產品銷售情況應當有明細賬目，乙方有權自行或委托有關人員查閱甲方賬冊。
5．4 甲方未能按5?1規定按時支付入門費，乙方有權解除合同。
5．5 甲方未能按5?2規定按期支付提成費，每延期30天支付，應付延期支付提成費部分5%的違約金；不按期支付提成費如超過三個月，除補交提成費和支付違約金外，乙方有權解除合同。
第六條 稅費
6．1 甲乙雙方依法應繳納的稅金，按稅法有關規定辦理。
第七條 技術服務和培訓
7．1 乙方同意在本合同有效期內，派出技術人員，協助甲方實施合同技術，使其生產的合同產品符合規定的技術規格。
7．2 乙方派出的技術人員必須是熟悉合同技術、能勝任技術指導工作的人員。
7．3 乙方派出的技術人員的費用已包括在本合同的入門費和提成費中，甲方不再支付技術服務和培訓費用。
7．4 乙方負責培訓甲方實施合同技術所需的技術人員和生產工人。7．5乙方對甲方人員培訓的范圍、方法和要求的計劃，在附件中加以規定。
第八條 試制與投產
8．1甲方根據乙方提供的合同技術，由乙方技術人員指導，最遲于本合同生效日起的天內開始進行試生產。
8．2試生產出第一批樣品后，雙方對樣品進行考核，如合同產品達到合同規定的技術參數，即通過驗收，雙方簽署合同產品考核合格證書。產品合格后，甲方應在一個月內投產。
8．3如考核合同產品三次達不到合同規定的技術參數，如系乙方責任，乙方退回甲方已支付的入門費；如屬甲方原因，甲方已支付乙方的費用無權請求返還；如屬雙方責任，則按各自的責任分擔費用。
8．4如本合同產品試制經三次考核不合格，在查明原因后，無責任方有權解除合同。
第九條 保密
9．1 在本合同專利有效期內，甲方對乙方提供的與之相關的專有技術予以保密。
9．2 本合同專利有效期滿，甲方對與之相關的專有技術不再承擔保密義務。
9．3 本合同專有技術部分或全部已被乙方或第三方公開，甲方不再承擔保密義務。
第十條 后續改進技術
10．1 甲乙雙方按照互利的原則，在合同有效期內，互相告知后續改進技術。
10．2 雙方或一方對合同技術取得一般的改進和發展，向另一方予以免費提供。
10．3 雙方或一方對合同技術取得重大改進和發展，改進方以優惠價格優先向合同另一方提供。
10．4 技術改進的所有權和申請專利的權利屬于主要改進方。
第十一條 保證
11．1 乙方保證自己向甲方所提供的合同技術是真實的、有效的，可據以實施的，并能夠達到合同規定的技術參數，能生產出合格產品的最新發明專利及與之相關的專有技術。
11．2 乙方保證自己是本合同技術的合法所有者，并有權向甲方出售許可證，如有第三方指控侵權，由乙方負責向第三方交涉并承擔經濟上和法律上的責任。
11．3 乙方向甲方提供的合同技術在與第三方爭議中被禁止使用，致使合同終止，則根據造成的實際后果，確定乙方應承擔的責任。
11．4 甲方保證具有實施本合同技術的一切設備、資金和技術，如因甲方不具備實施合同技術的條件而盲目與乙方簽訂合同而造成不能實施合同技術，乙方有權解除合同，對已收取甲方的費用不予退回。
第十二條 風險責任的承擔
12．1 合同產品由甲方負責銷售，如市場需求發生變化，合同產品滯銷，乙方不承擔經濟責任，但甲方在提供確切證據后有權要求變更或解除合同。
12．2 合同技術實施后，生產成本達不到乙方提供的核算成本指標，造成銷售困難或利潤下降，屬甲方原因則乙方不承擔經濟責任；屬乙方提供核算成本指標不實，甲方有權解除合同；屬市場原料價格變化，則由雙方另行協商解決辦法。
第十三條 專利權的放棄及其轉讓
13．1 在合同有效期內，甲方同意以乙方的名義繳納維持專利權的年費，甲方沒有按照規定繳納年費，造成乙方專利權在期限屆滿前終止的，甲方賠償乙方由此引起的實際損失。
13．2 乙方在合同有效期內不得自行放棄專利權，否則造成專利權終止，給甲方造成經濟損失時，乙方應賠償甲方由此引起的實際損失。
13．3 在合同有效期內，乙方轉讓其專利權，在同等條件下，甲方有優先受讓權，轉讓合同另訂。
第十四條 專利侵權訴訟
14．1 在合同有效期內，任何第三方對本合同專利產品侵權，雙方有義務盡快告知對方。
14．2 在合同有效期內，發生任何第三方的侵權，由乙方進行交涉或訴訟，甲方給予協助。
14．3 訴訟所發生的一切費用由甲乙雙方各半承擔，勝訴時的收益亦各半分享。
第十五條 中介方
15．1 中介方根據乙方的委托，將本合同技術的性能、實施條件、成本和價格、預計效益等告知甲方，并根據甲方的委托，將甲方實施本合同技術的能力告知乙方，促成雙方簽訂本技術合同。
15．2 在本合同有效期內，中介方參與合同產品的驗收工作，協助本合同的履行，促成雙方實現本合同的權利義務。
15．3 本合同中介費為_____元，其中甲方支付_____%，乙方支付_____%。
15．4 甲方在支付乙方入門費和提成費的同時，支付中介費。乙方在收到入門費和提成費的同時，支付中介費。
第十六條 不可抗力
16．1 在合同有效期內，一方或雙方發生人力不可抗拒的事故，必須在一個月內通知另一方，并提供具體的內容和有關的證明文件。
16．2 經雙方協商后，按照實際受影響的情況，可相應延長履行本合同的期限。
16．3 由于發生人力不可抗拒事故，致使本合同的履行成為不可能或不必要時，可以變更或解除合同，并免除遭受事故方的責任。
第十七條 爭議的解決
17．1 在履行合同的過程中，雙方發生爭議，應友好地協商解決，在必要時可由中介方居中進行調解。
17．2 雙方爭議協商或調解不成，任何一方都可以向人民法院起訴。
第十八條 合同的生效及其他
18．1 本合同的有關附件是合同不可分割的組成部分，與本合同有同等效力。
18．2 本合同未盡事宜，由雙方友好協商商定，簽署書面文件后生效。
18．3 本合同經雙方簽字，自_____年_____月_____日起生效，合同有效期_____年，至_____年_____月_____日期滿。
18．4 本合同正本一式五份：甲方一份，乙方三份，中介方一份，具有同等效力，由乙方負責向專利管理機關提交本合同文本兩份備案。
18．5 本合同簽訂地：_____市_____區_____路_____號。
甲方：__________（蓋章） 乙方：_________（蓋章）
法人代表：_____ （簽章） 法人代表：_____（簽章）
中介方：________（蓋章）
代表：__________（簽章）
合同簽訂日期：_________
附件：（略）
附：
專利實施許可合同屬技術轉讓合同的一種，指專利權人或其授權的人作為轉讓方許可受讓方在約定的范圍內實施專利，受讓方支付約定使用費的合同。按照實施許可權限的不同，專利實施許可合同可分為：獨占實施許可合同、排他實施許可合同、普通實施許可合同、相互實施許可合同、可再轉讓許可合同、再轉讓許可合同和強制許可合同等。
簽訂專利實施許可合同，雙方當事人應了解各方所負擔的主要義務。其中轉讓方的主要義務是：
第一，許可受讓方在約定范圍內實施其專利；
第二，交付技術資料、提供必要的技術指導。
受讓方（被許可方）的主要義務有：
第一，在約定的范圍之內實施轉讓方的專利；
第二，向轉讓方支付約定的使用費。
無權處分制度的意義博弈論，英文為gametheory，是研究決策主體的行為發生直接相互作用時候的決策以及這種決策的均衡問題的。一項法律規則會在實踐的過程當中引出一套博弈規則，簽訂一個契約也意味著進入一個博弈。因此，本文以買賣合同的效力為出發點，分析在各種不同的合同效力情形下，當事人有可能作出的選擇與博弈圖形。本文運用的是展開形式博弈的方法。一個展開形式博弈包含下列元素：1．博弈的參與人；2．什么時候各參與人的行動；3．各參與人行動時可選擇的范圍；4．參與人決定采取行為時關于已采取的行動（自己的和別人的）所知道的信息；5．每一可能的行動組合下各參與人的收益。2－3當人們同意把成本和收益加諸彼此時，他們通常會簽訂一份合同。然而，當不同人們的效用或生產函數是相互影響時，他們會把收益和成本強加給對方，并沒有考慮對方是否已經同意。由于成本和收益被傳遞到了市場的外部，這種相互影響被稱為外部性。博弈的視角下，無權處分實質上是無權處分人將成本交由原權利人負擔，而收益則歸自己所有的市場外部效應的體現。但無權處分受物權法善意取得的限制，我國《物權法》第106條規定：“無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：
（一）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；
（二）以合理的價格轉讓；
（三）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。
受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。”如果已經發生物權變動，則權利人對于物的物上追及力受到限制，不能夠對善意第三人行使物之返還請求權。當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規定。故從我國法律的系統規定來看，鑒于我國大陸學者通說，不采用德國民法關于物權行為的立法理論，及民法通則第72條將所有權變動作為合同的直接效力，因此合同法第130條關于買賣合同的定義，對負擔行為與處分行為一體把握，將處分行為納入債權行為之中，視標的物所有權變動為買賣合同直接發生的效果。故綜合合同法及物權法的規定，權利人的追認并不是買賣合同的生效要件，而是物權變動的效力。無論權利人是否追認，買賣合同都同樣有效。因此，貫穿于法經濟學中的邏輯可以由以下的推理過程加以表述：改變合法統治社會的關系及／或它的運行規則，將最終且全面地影響經濟績效。用符號可以表示為：法律及／或運行規則—激勵結構—制度行為—經濟績效。為了簡化分析模型，以下在討論締結買賣合同時，視為已經轉移無權處分物的占有至第三人。另外，第一輪博弈，由于沒有權利人的參與，恒定于無權處分人與交易第三人之間。在分析當中還用到“成本”與“收益”比較，將無權處分人簽訂買賣合同及轉移無權處分物的行為看作是無權處分人所負擔的成本，將法律規定買賣合同效力的不同法律后果看作是無權處分人取得的收益。在本文當中，無權處分人所付出的成本是恒定的，由于法律規定的不同，影響無權處分人所取得的收益，從而影響無權處分人的激勵，改變其行為，影響經濟運行的效率。另外，本文當中的惡意第三人是指與無權處分人有通謀意思表示的情況下產生的，第三人知曉無權處分之物不屬于無權處分人所有并不必然導致惡意串通。該買賣合同仍然是有效的。
二、不同效力狀態下買賣合同的博弈分析
（一）效力待定的買賣合同就大陸法系對買賣合同效力的規定來看，《德國民法典》第185條規定：“（1）經權利人允許，無權利人對標的物進行的處分亦為有效。（2）經權利人追認，或者處分人取得標的物，或者權利人成為處分人的繼承人而對其遺產負無限責任時，前項處分亦為有效。”臺灣“民法”第118條規定：“（1）無權利人就權利標的為之處分，經有權利人承認始生效力。（2）無權利人就權利標的物為處分后取得其權利者，其處分自始有效。”我國《合同法》第51條與上述規定異曲同工。第一輪博弈，在合同效力待定下，無權處分人與交易第三人訂立買賣合同并轉移無權處分物的占有，由于無權處分人還有對于權利人追認的期待。故無權處分人會積極簽訂和履行合同，這樣的法律規定實際上是鼓勵無權處分。另外，對于訂立合同的第三人來講，他可以選擇善意還是惡意，等第二輪博弈的時候權利人行使物之返還請求權，第三人才可以檢討自己的戰略是否符合對于自己最有利。第二輪博弈，權利人面臨著“追認”與“不追認”的選擇。權利人在此過程當中，對于合同的有效與否起著決定性的作用，如果選擇追認，則合同有效，第三人順利取得無權處分物；如果選擇不追認，則買賣合同無效，雙方返還。在第三人善意的情況下，權利人的物之返還請求權只能向無權處分人主張，在原物已經轉移到善意第三人的情況下，可以向無權處分人主張侵權損害賠償，但不得向善意第三人主張物之返還請求權，第三人取得無權處分物；在第三人惡意的情形下，權利人可以向第三人和無權處分人。主張物之返還請求權。故對于第三人的最優戰略來說，無論在何種情況下，善意并誠實履行合同都可以取得買賣合同項下的無權處分物。以此種立法，有利于鼓勵交易。而在雙方返還的情況下，面臨權利人不利的情況下，無權處分人對第三人承擔締約過失責任。
（二）無效的買賣合同買賣合同無效的情形下，造成雙方返還的法律后果。如果法律上直接規定買賣合同無效，則會引起交易第三人限制交易的情形。無論其作為惡意還是善意，合同都歸于無效。但我國物權法的規定善意取得為無因行為，并不以買賣合同的效力為物權變動的要件。由此可見，無論法律對于買賣合同的效力如何規定，都不可以對抗善意第三人。第三人要想取得合同效果，須得善意及誠實全面履行合同義務。無效情況下，權利人的追認可以使惡意的第三人取得物之所有權，但是，權利人不追認情形下，可以向無權處分人主張侵權損害賠償。另外，如果第三人以欺詐為由撤銷合同，使之恢復到買賣合同簽訂之前的狀態。無權處分人面臨雙重責任。向權利人返還原物，向第三人返還對價。有可能造成竹籃打水一場空的情況。
（三）有效的買賣合同在合同有效的情形下，無權處分人面臨的法律責任要比無效及效力待定大得多。權利人追認的情形下不討論，在權利人不追認的情形下，權利人可以向無權處分人主張物之返還請求權或損害賠償請求權。如果合同有效的情況下，實際上排除當事人惡意博弈的情形，因為合同有效的前提是意思表示真實，則善意取得的善意標準成為買賣合同生效的要件。在合同有效的情形下，善意第三人順利取得無權處分物。如物沒有交付給第三人，則無權處分人對于第三人承擔違約責任。在合同有效狀態下，權利人追認對于買賣合同的效力并無影響。僅系在未交付無權處分物時，無權處分人的責任增大了。另有觀點認為，即使第三人明知無權處分物歸權利人所有，買賣合同的效力同樣有效，除非無權處分人形成意思聯絡，惡意串通。
（四）可變更可撤銷的買賣合同依《中華人民共和國合同法》第五十四條定，重大誤解、顯失公平、欺詐脅迫、乘人之危情況下使違背真實意思表示訂立的合同為可變更可撤銷合同。對于合同標的物的所有權歸屬，涉及到合同能否履行的重大問題，似乎可歸為重大誤解，另外無權處分人不告之物之歸屬的重大情況，可以歸入欺詐情形，第三人可以行使撤銷權。即使在賦予合同有效的同時，亦不禁止第三人因為合同履行的具體情形選擇將其行為撤銷。因為適用的情形滿足法條的規定。這樣可以使合同的效力回復至簽訂之前的狀況，無權處分人因處分無權處分物、尋找買賣合同的相對方所消耗的成本將由其自己負擔。故從該情形出發，合同有效、效力待定情況下可以有可變更、可撤銷的適用，這樣最大限度給予第三人以自，與權利人追認與不似的權利相匹配。四、結論德國法上有負擔行為和處分行為之分，負擔行為是指一個人相對于另一個人（或若干人）承擔為或不為一定行為義務的法律行為。處分行為是指直接作用于某項現存權利的法律行為，如變更、轉讓某項權利、在某項權利上設定負擔或取消某種權利等。處分對象永遠是一項權利或一項法律關系。負擔行為系債法上的行為，處分行為發生物權變動的效力。我國合同法第51條未區分負擔行為與處分行為，以買賣合同的效力作為物權是否取得的基礎。針對上條，有兩個問題要討論。
（1）促進物的流轉，讓第三人不至于因合同效力的原因使交易無法流轉，使物盡其用；
（2）兼顧財產的動靜安全，平衡財產無權處分過程當中所產生的權利義務關系。
摘 要 我國不承認物權行為及其獨立性與無因性的前提下,受讓人依據善意取得制度取得標的物的所有權仍是基于其與無權處分人之間的買賣合同,受讓人通過善意取得制度取得財產所有權前提在于合同的有效性。善意取得制度只能解決在無權處分人沒有處分權的情況下第三人能否取得所有權或他物權問題,而不能補正基于無權處分行為而訂立的合同本身的效力。
關鍵詞 無權處分 善意取得
債權形式主義的物權變動模式之下,無權處分行為是善意取得的前提,善意取得是無權處分行為的后果。對無權處分與善意取得制度之間的沖突進行協調,在立法上作出何種選擇所涉及的也就不單純是兩者在效力上孰為優先,而且涉及到能否實現整個民事法律制度體系化的問題。所謂無權處分行為,是指無處分權人處分他人財產,并與相對人訂立轉讓財產的合同。所謂善意取得(又稱即時取得),依學界通說,是指無權處分他人動產的讓與人將其有權占有的他人的動產交付于買受人,如買受人取得該動產時系出于善意,則取得該動產的所有權,原動產所有人不得要求買受人返還原物。
善意取得與無權處分行為是一個問題的兩個方面,只不過前者是靜態的,后者是動態的。善意取得通過無權處分行為完成的,一個無權處分行為涉及到真正權利人的利益和善意相對人的利益。對真正權利人的保護就是側重對靜態安全的保護,即對所有權給予的絕對的保護,對善意相對人的保護則側重是對財產交易安全的保護,即對財產流轉的保護。當在保護真正的權利人與保護善意相對人發生沖突時,應側重保護善意相對人,從而維護動態的交易安全。
一、善意取得適用的前提條件:基于無權處分而訂立的合同有效抑或合同無效
善意取得應具備以下的條件:(1)讓與人必須是無處分權的動產占有人。(2)受讓人取得動產時處于善意。善意是指不知情,即不知或不應知道讓與人轉讓財產時沒有處分權。(3)善意取得的財產必須是法律允許流通的動產。(4)受讓人應基于法律行為而取得財產,既受讓人通過與讓與人進行買賣、互易、贈與、出資等法律行為取得財產。從中我們可以知道無權處分行為與善意取得制度兩者密不可分。無權處分行為是善意取得適用的前提。但是善意取得適用的前提是基于無權處分行為而訂立的合同無效還是合同有效呢?
《合同法》第51條主要是仿效法國立法例,可是我國沒有法國的“即時取得時效”的制度和理論;我國民法學說繼承了德國和我國臺灣的善意取得理論,可是我國民事立法又拒絕物權行為理論。那么,如何將兩者進行銜接,我國法律一方面規定無權處分行為效力待定,另一方面又規定善意取得制度?這樣的規定合理嗎?在不承認或者不存在物權行為的情況下,一旦權利人拒絕追認,則合同應當被宣告無效,這就意味著在法律上對該行為的效力作出了否定的評價,因此不能對善意相對人進行保護。如果要適用善意取得制度使善意相對人能依法取得所有權,顯然對相對人的行為事實上要作出一種肯定的評價,這樣確實存在一種法律上的矛盾。
在現行的法律制度下,無權處分人對符合善意取得的動產的買賣,應認定合同有效。在我國不承認物權行為及其獨立性與無因性的前提下,受讓人依據善意取得制度取得標的物的所有權仍是基于其與無權處分人之間的買賣合同,受讓人通過善意取得制度取得財產所有權前提在于合同的有效性。如果合同本身無效,則受讓人取得財產的所有權欠缺合法性要素,盡管處分財產的人沒有處分權,但合同的效力不受其無權處分的影響,至于無權處分人與權利人之間的關系,則可依據侵權行為或不當得利解決。
二、善意取得不能補正基于無權處分而訂立的合同的瑕疵
無權處分與善意取得適用并存的情形:在標的物未交付時,受讓人不能善意取得,但依照法律規定如果事后無處分權人得到了所有權人的追認或事后無處分權人了取得了處分權,則無權處分合同有效,受讓人可依合同取得所有權,反之,合同無效,受讓人不能取得所有權。在標的物已交付時,(1)受讓人為惡意時,受讓人不能依善意取得而取得所有權;(2)在受讓人為善意時,受讓人能夠依善意取得而取得所有權。只有在標的物已交付的(2)中情形下,才發生無權處分與善意取得適用并存的情形。在不采納物權行為理論的情況下,無權處分合同有效是善意取得制度的法律邏輯前提。如果此時作為法律原因的買賣合同本身無效,從理論上講就沒有善意取得制度的適用余地。在不承認物權行為理論的前提下,善意取得制度是用來解決在買賣合同有效而出賣人卻對標的物沒有處分權的情況下如何保護交易安全的問題。
善意取得的善意是指買受人不知讓與人無處分權,與讓與人有無處分權無關。在我國采取債權形式主義的物權變動模式下,善意取得的善意究竟是指債權行為(債權合同)還是指交付行為呢?有學者認為善意取得的善意是指合同訂立時而非合同的履行時。筆者認為善意是指交付時的善意而非訂立時的善意。在訂立合同時賣方有無處分權不重要,重要的是在履行合同時有處分權。如果買方在訂立合同時知道賣方無處分權就認為是惡意,那么在市場上的大量的連環合同就無效了。這樣就增加了買方在訂立合同時的成本,大大影響了交易的效率。況且合同的有效與否只是約束合同的當事人,對所有權人沒有影響。因此善意取得制度只能解決在無權處分人沒有處分權的情況下第三人能否取得所有權或他物權問題,而不能補正基于無權處分行為而訂立的合同本身的效力。
參考文獻:
[案情]
甲公司的一分公司乙有甲公司的書面授權但授權不明，乙為丙公司的20萬元債務提供了一般保證。后丙公司不能履行債務，其債權人丁要求乙公司承擔保證責任，但乙公司以書面授權不明為由主張保證合同無效，拒絕承擔保證責任。
[分歧]
審理中有二種意見：
第一種意見認為：保證合同無效。理由是書面授權不明視為沒有授權，根據我國有關法律、司法解釋的規定，企業法人的分支機構未經法人書面授權為他人提供擔保的，保證合同無效，因此授權不明提供的擔保也無效。
第二種意見認為：保證合同有效。理由是書面授權不明只是對授權范圍約定不明，并不能視為沒有授權，企業法人的分支機構對授權不明提供的擔保應承擔保證責任，因而保證合同是有效的。
[評析]
筆者同意第二種意見。理由是：
依據我國有關法律、司法解釋的規定，企業法人的分支機構未經法人書面授權為他人提供擔保的，保證合同無效；經法人書面授權提供保證的，保證合同有效。如果法人的書面授權范圍不明，法人的分支機構應對保證合同約定的全部債務承擔保證責任。在本案中，作為分公司的乙有甲公司的書面授權，因此其有與丙公司的債權人丁訂立的保證合同有效，其以書面授權不明為由主張保證合同無效不應得到支持。但由于乙公司對丙公司的20萬元債務承擔的是一般保證責任，因此，丙公司的債權人丁只有在主合同經過審理或仲裁，并就丙公司的財產強制執行而未獲得清償的情況下，才可以要求乙公司就未獲得清償的部分承擔保證責任。丙公司的債權人丁在主合同未經審判或仲裁的情況下，即直接要求乙公司承擔保證責任，乙公司可以行使先訴抗辯權。
江西省吉水縣人民法院·劉武波
1. 《合同法》第十二章借款合同中，沒有對借款人和貸款人的主體資格進行限制，其第211條第2款規定，也只是對利率才適用國家有關限制規定。
2. 《貸款通則》是根據《中國人民銀行法》、《商業銀行法》制定的規章，其第73條規定應該只是針對《商業銀行法》第11條、第79條規定禁止非法融資行為作出的規定。否則，即使企業間的借款合同無效，法律后果也不能是借款人被“取締”。
3. 只要企業間的借款行為沒有非法融資行為，應該屬于民間借貸。否則，《商業銀行法》第46條準許商業銀行間“同業拆借”的規定，不是有任人唯親之嫌!
4. 司法解釋雖然也是法律淵源，但在我國卻不是完全意義上立法，只是對審判實踐經驗的總結。由于當時《合同法》尚未頒布，因此，其解釋也只是針對在司法實踐中，如何適用當時還在施行的《經濟合同法》、《借款合同條例》的解釋。
5. 從《經濟合同法》第24條、《借款合同條例》第2條可以看出，當時的民法中的借款合同僅只貸款人是金融機構(銀行、信用合作社)的借款合同，與《合同法》規定的借款合同有所區別。
6. 退一萬步，就算企業間的借款合同不是《合同法》第12章所指的“借款合同”，難道不能是有效的無名合同嗎?(比如說“拆借合同”或“民間借貸合同”)
企業向企業借款合同范本
借款單位：________________________
法定代表人：________ 職務：____
地 址：________ 郵碼：____ 電話：________
貸款單位：________________________
法定代表人：________ 職務：____
地 址：________ 郵碼：____ 電話：________
單位：________________________
法定代表人：________ 職務：____
地 址：________ 郵碼：____ 電話：________
根據《中華人民共和國合同法》的規定，借款方為保證施工生產正常進行，向貸款方申請建筑企業流動資金貸款，經貸款方審查同意發放，為明確各方權責，特簽訂本合同共同遵守。
第一條 本合同規定____ 年貸款額為人民幣(大寫)____ 萬元，用于____ 。
第二條 借款方和貸款方必須共同遵守貸款辦法，有關貸款事項按辦法規定辦理。
第三條 貸款自支用之日起，按實際支用數計收利息，利率為月息____ ‰，超計劃貸款的超過部分利率為月息____ ‰，逾期貸款加計利息20%，挪用貸款挪用部分加罰利息50%。
第四條 貸款方保證按照本合同的規定供應資金，貸款方如因工作差錯貽誤用款，以致借款方遭受損失時，應按直接經濟損失，由貸款方負責賠償。
第五條 貸款方有權檢查貸款使用情況。檢查時，借款方對調閱有關文件、帳冊、憑證和報表，查核物資庫存和施工生產情況等，必須給予方便。
第六條 借款方如違反合同和貸款辦法的規定，貸款方有權停止貸款，提前收回部分或全部貸款。
第七條 方對借款方歸還貸款本息承擔責任，如果借款方未按期清償貸款本息時，擔保方應在接到貸款方還款通知后一個月內負責歸還。
第八條 本合同有效期：自____ 年____ 月____ 日起，至____ 年____ 月____ 日為止。
本合同正本一式三份，簽章各方各執一份。
借款方：____________(蓋章)________ 代表人____________
貸款方：____________(蓋章)________ 代表人____________
承租方（乙方）
根據《中華人民共和國合同法》及有關法規規定，為明確出租方和承租方的權利和義務關系，經甲、乙雙方協商一致，簽定本合同。
第一條 租賃房屋的位置和狀況條款
甲方將座落于聊城市 房屋出租給乙方使用。建筑面積共計約 平方米，使用面積 平方米。
第二條 租賃期限條款
租賃期限為 年 個月，即自 年 月 日至 年 月 日止。合同到期后，乙方具有優先承租權。
第三條 租賃房屋的用途條款
從事違法活動。在租賃期間，乙方若對房屋進行轉租或改變用途應事先取得甲方書面同意。
第四條 租金和租金的交納期限條款
租金每月人民幣 整，年總租金 整，租賃費每年半年預交一次，以后依次類推。乙方應于每年的 月 日和 月 日分二次向甲方交付租金。
第五條 房屋的交付條款
甲方應于 年 月 日前將出租房屋交付乙方使用。甲方遲于上述時間交付出租房屋，乙方可將本合同有效期延長，雙方應書面簽字確認。
第六條 費用承擔
租賃期內，按國家規定因房屋租賃應由甲方承擔的費用由甲方承擔，應由乙方承擔的由乙方承擔。
乙方使用的水費、電費由乙方承擔，按物價部門及有關部門規定價格計費，交費方式為每月一交。
第七條 房屋修繕條款
修繕房屋是甲方的義務。甲方對房屋及其設施應進行必要的檢查、修繕。
乙方在出租房屋使用過程中，如出租房屋及內部的設施出現或發生妨礙安全、正常使用的損壞或故障時，應及時通知甲方并采取有效措施；甲方應于接到乙方通知后五日內進行維修。
乙方通知甲方，甲方拒不維修的，乙方可經合同登記機關見證后代為維修或由乙方自行維修。本條維修費用（包括乙方代為維修）由甲方承擔。
因乙方使用不當或不合理使用，出租房屋及其內的設施出現損壞或發生故障，乙方應負責及時維修和承擔相應損失。
第八條 房屋的改建、裝修條款
本合同有效期內，甲方確需要對出租房屋進行改建、擴建或裝修的，須經乙方同意方可進行，甲、乙雙方應就此另行簽訂協議。因國家政策和不可抗力除外。
本合同有效期內，經甲方書面同意后，乙方可對出租房屋進行裝修。合同到期后，可移動裝修物乙方帶走，不可移動裝修物乙方無償留給甲方。
[！] 第九條 房屋轉讓條款
本合同有效期內，甲方需轉讓出租房屋的部分或全部的，應提前一個月通知乙方。乙方在同等條件下有優先購買權。出租房屋轉讓他人的，甲方應保證受讓人繼續履行本合同。
第十條 合同的解除和終止條款
（一）本合同有效期內，發生下列情形之一的，本合同終止：
1、發生不可抗力或意外事件，使本合同無法履行；
2、政府決定征用出租房屋所在土地而需拆除出租房屋；
3、甲、乙雙方協商一致，達成終止協議。
（二）有下列情形之一，甲方有權解除本合同：
1、乙方不交付租金1個月以上；
2、乙方所欠各項費用達1個月以上；
第十一條 合同的延續及優先權
本合同有效期屆滿，乙方需繼續租用出租房屋的，應于有效期屆滿之日前叁個月向甲方提出續租要求；甲方需將出租房屋繼續出租的，在同等條件下，乙方對出租房屋有優先承租權。
甲、乙雙方就續租達成協議的，應重新訂立合同。
第十二條 繕后條款
合同到期時，甲、乙雙方未達成續租協議，乙方應于本合同到期日前騰空、交回房屋并保證房屋及內部設施的完好（正常損耗的除外）同時結清應當由乙方承擔的各項費用。
第十三條 違約條款
甲、乙雙方不履行本合同所定的義務造成對方損失的，應向對方予以賠償。
租賃期間，甲、乙雙方都不得借故解除合同，如甲方確需解除合同，應提前三個月通知乙方，返還多交租賃費并賠償乙方造成的損失，并支付違約人民幣貳個月房租；
如乙方確需退房的，應提前兩個月通知甲方，并賠償甲方所造成的損失，并支付違約人民幣貳個月房租。
第十四條 免責條款
房屋如因不可力的原因導致損壞和造成承租方損失的，雙方互不承擔責任。
第十五條 爭議解決方式條款
甲、乙雙方就本合同履行或解除合同發生糾紛，應通過協商解決；協商解決不成的，可提請有關機關調解或向人民法院。
第十六條 其他條款
甲、乙雙方就本合同未盡事宜，可另行協商作出補充協議，補充協議與本合同具有同等效力。
本合同一式二份，甲、乙雙方各執一份。
甲方： 乙方：
1.1、fprc證券質押典當
fprc系統是由創元開發的《證券質押典當業務管理與風險監控系統》的簡稱。該系統通過電腦網絡技術，依照《典當管理辦法》，為乙方提供最短2天最長不超過15天股票當質押服務體系，包含了相關動態監管與風險監控功能。fprc《網上交易客戶端》是甲方提供給乙方作為申請證券質押典當業務使用的軟件，包括股票買賣撤單、查詢、結算等功能.
甲乙雙方簽署本合同后，乙方在本合同有效期內使用《網上客戶端》自助申請當金購買股票，隨買即借隨賣即還，周而往復。甲方按乙方實際使用當金的天數計算和收取典當綜合管理費。
1.2、 帳戶說明
1.2.1、質押帳戶
質押帳戶（包括資金帳戶、股票帳戶）簡稱a帳戶，是乙方在證券公司設立的個人帳戶，在本合同有效期內，乙方已將該帳戶的所有資產作為質押物俗稱“當物”，質押給典當行；乙方喪失a帳戶的所有權，但可對該帳戶進行股票交易 。
1.2.2、典當帳戶
典當帳戶是由典當行提供的資金帳戶（包括資金帳戶、股票帳戶）簡稱b帳戶，在本合同有效期內，乙方質押獲取的當金由該帳戶提供；乙方取得在該帳戶內進行股票買賣交易（包括資金帳戶、股票帳戶）的使用授權。
1..3證券質押授信與當金額度管理辦法
本合同對乙方進行授信管理。甲方通過對乙方歷史交易能力的評估確定乙方授信級別。本合同有效期內，fprc系統根據乙方使用b帳戶的交易頻率與盈虧狀況，對該授信級別定期自動調整，若授信級別降至25分，甲方有權提前終止本合同。
乙方只有在a帳戶的現金95%購買股票后方可申請質押典當，fprc系統自動根據乙方當時持有股票市值的評估總額乘以乙方授信級別計算并批復；乙方當日申請到的當金額度僅限當日有效。
1.4典當期限與月綜合服務管理
本合同期限為半年，到期后甲乙雙方重新簽定合同。本合同中，乙方應在質押典當到期前乙方應主動拋售b帳戶的股票，否則未拋售股票視為“絕當”，甲方有權強行拋售；乙方以其a帳戶的資產承擔所有風險、綜合管理費。
1.5、定期清算、平倉清算、合同到期清算
1.5.1、定期清算
甲方每月20日對乙方使用當今的所有交易及占用當金的典當綜合管理費進行定期清算。fprc系統自動管理乙方的融資買賣記錄，乙方使用fprc《網上交易客戶端》可以隨時查詢。清算日乙方未拋售的股票當月不清算，至下月定期清算日再作清算；當月沒有申請質押典當的乙方不參與清算。乙方若盈利，甲方將盈利部分由b帳戶劃撥資金到乙方a帳戶，乙方若虧損，乙方或主動支付虧損部分給甲方，或甲方使用乙方預留的授權委托書，從乙方a 帳戶劃撥資金到b帳戶彌補虧損。
1.5.2、平倉清算
乙方授權甲方在乙方a帳戶資產及b帳戶當金資產總市值跌落到本合同約定的平倉線以下時，進行平倉清算。甲方有權不通知乙方，市價拋售乙方b帳戶、a帳戶的股票，并從乙方a帳戶劃撥資金以彌補乙方占用b帳戶當金的典當本息及虧損。對于a帳戶全部劃撥或股票全部買出后仍不足彌補甲方虧損，甲方有權向乙方繼續追索。
1.5.3、 合同到期日清算：
合同到期日前20日內，停止乙方貸款權利，到期日前5天辦理清算手續。
二、典當綜合管理費用率及計算
甲方有權調整典當綜合管理費率。fprc系統將自動提示乙方每次申請當金的實際費率，該費率在當次質押典當期內不會變動。甲方按乙方實際占用當金額度、及占用時限計算綜合服務費；當金占用時限從乙方b帳戶當金買入股票之日起計，至賣出日次日為法定節假日則延續計費。
違約金：乙方占用當金超過15日未歸還，按日加收4‰違約金。
三、 乙方出質帳戶及出質資產總值
甲方雙方簽署本合同后，乙方已將a帳戶作為典當質押物。質押期間，乙方可對a帳戶進行正常的股票買賣，乙方始終以其a帳戶內總值項下的資金和證券持續作為典當的質押物（當物）。乙方自愿向指定營業部辦理不可撤消的a帳戶的《帳戶委托申請》和《授權委托書》指令。同時乙方將深、滬股東及身份證復印件留置甲方。
四、質押擔保范圍
質押物的質押擔保范圍指本合同重要一欄所規定的當金、當金利息、綜合費（含利息）、違約金、損害賠償金及為實現債權所發生的費用。
五、乙方當金申請與股票買賣規則
5.1本合同有效期內，甲方將b帳戶授權乙方使用，乙方通過frpc《網上交易客戶端》自動進入交易及查詢交易記錄。
5.2本合同有效期內fprc系統自動限制乙方買入具有風險的股票。甲方有權在任何時間對股票的風險幾級別進行調整，風險級別在25分以下的股票為系統限制交易的股票，st、st類股票的默認風險分別為零。乙方認可該限制可能對乙方的投資產生影響，并承諾對此限制不提出任何異議。
5.3乙方對所持有的a帳戶總資產享有完全的無可爭議的所有權，不得將該帳戶的資金及其對應證券帳戶資產借或設定任何形式的擔保。
5.4若乙方違反上述約定，甲方有權終止本合同，并要求乙方承擔所導致的全部經濟損失。
六、帳戶凍結、合同單方終止
6.1乙方需要向甲方指定營業部提交《帳戶委托申請書》后方可獲得會員資格。申請書申明自愿在本合同有效期內凍結a帳戶，包括停止上述資金帳戶的銀證轉帳功能、柜面資金提取與轉出，限制證券帳戶辦理股票轉托管（深圳）指令、辦理撤單指定交易（上海）指令、禁止本人消戶等。
6.2乙方只有在完整填寫了《授權委托書》后，才能獲得典當質押資格。合同有效內遇定期清算或平倉清算，該《授權委托書》被使用后，乙方需要再次填寫并提交甲方后，才能繼續申請當金額度、并獲得交易授權。否則按乙方單方終止本合同。
6.3合同有效期內，乙方在未使用b帳戶資金或與甲方辦理清算手續后，可單方提出終止本合同；甲方也可在乙方未使用b帳戶資金或與乙方辦理清算手續后，由于乙方授新額度降低至合同規定最低值時，單方面終止本合同。
七、續當、贖當、合同絕當、交易絕當
7.1、本合同不得續當。本合同限界滿前20日內，乙方可向甲方申請重新訂立合同。
7.2、乙方應在本合同期限界滿日完成贖當，逾期未贖當（即支付典當本金、綜合服務費及利息），也未征得甲方同意辦理重新訂立新合同，即視為“合同絕當”；甲方有權對“交易絕當”進行強行拋售，拋售“交易絕當”股票產生的盈虧均由乙方承擔；無論“交易絕當”是否盈利，甲方可立刻降低乙方授信額度，直至取消授信額度或單方面終止本合同。
八、風險控制、預警及平倉條款
8.1乙方授權甲方對乙方 a帳戶、b帳戶及對應的證券資產總和（指資金余額加證券市值）進行實時查詢。
8.2乙方申請當金股票到拋售前，若a帳戶、b帳戶及對應達到證券資產總和低于警戒線（警戒線值見本合同重要條款一欄）時，甲方將通知并要求乙方在第二個交易日內向a帳戶補充資金，使資產總和恢復到警戒線以上。否則甲方將乙方視為高危客戶；乙方將可能遇到隨時被甲方平倉的風險。
8.3、平倉清算條款
8.3.1、當乙方a帳戶、b子帳戶及其對應的證券資產總和低于乙方本次占用b帳戶當金本金及綜合管理的平倉線（平倉線值見本合同重要條款一欄）時，乙方授權甲方 （身份證號：）憑乙方預留的《授權委托書》（見附件一）、《帳戶委托書》（見附件二）進行平倉清算。而不論平倉時乙方是否接到通知，或乙方接到通知后，資產市值總和是否回升到平倉線以上，甲方均可有權進行平倉清算。
8.3.2、無論合同絕當、交易絕當，甲方均有權無須通知乙方即進行平倉清算。
九、其他
合同存續期內，若乙方發生經濟狀況惡化及其他特殊情況，乙方應立即通知甲方，甲方有權決定是否終止本合同并立即進行清算處理，或者決定由乙方的權利義務承受人繼續履行本協議。乙方如不通知甲方將承擔相應的法律后果。
9.1、本合同履行過程中若發生爭議，應友好協商，協商不成的，由甲方所在地人民法院處理。
9.2、本合同有效期：自簽訂之日起六個月內有效，或甲乙雙方結清債權債務之日止。
9.3、本合同附件是本合同不可分割的組成部分，與本合同正文具有同等法律效力。
9.4、本合同一式二份，甲乙雙方各執一份。
十、附件清單：
