時(shí)間：2023-02-13 05:06:13
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇律師執(zhí)業(yè)申請(qǐng)書，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過(guò)程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
1、勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)書(詳細(xì)陳述申請(qǐng)事項(xiàng)事實(shí)理由，一式兩份或按被申請(qǐng)人人數(shù)提供。）
2、申請(qǐng)人身份證明及復(fù)印件。
3、有委托人的，需當(dāng)面簽定并提交《授權(quán)委托書》，注明委托事項(xiàng)，同時(shí)提交受委托人的身份證復(fù)印件。如委托人的人是律師事務(wù)所派出的執(zhí)業(yè)律師，應(yīng)提供執(zhí)業(yè)律師的證件復(fù)印件：如委托人的人是公民，應(yīng)提供與委托人簽訂的不收費(fèi)協(xié)議書，以及人和委托人之間的關(guān)系的法律資料。
4、被申請(qǐng)人工商注冊(cè)信息資料。
5、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人存在勞動(dòng)關(guān)系的證明材料（證明材料包括：勞動(dòng)合同、暫住證、工作證、廠牌、工卡、工資表(單)、入職登記表、押金收據(jù)、以及被處罰憑證和被開除、除名、辭退、解除(或終止)勞動(dòng)關(guān)系通知或證書等）。申請(qǐng)人提交證明材料時(shí)，應(yīng)附原件及復(fù)印件各一份，審核后退回原件。
6、《提交證據(jù)材料清單》一式兩份。
（來(lái)源：文章屋網(wǎng) ）
目錄
一、刑事律師工作之閱卷
（一）申請(qǐng)閱卷的時(shí)間
（二）閱卷流程
（三）閱卷時(shí)需著重了解的事項(xiàng)
二、刑事律師工作之法律文書初稿
（一）辯護(hù)意見(jiàn)或辯護(hù)詞初稿
（二）質(zhì)證意見(jiàn)初稿
三、刑事律師工作之會(huì)見(jiàn)
（一）會(huì)見(jiàn)前備忘
（二）會(huì)見(jiàn)流程
（三）會(huì)見(jiàn)交流提綱
（四）會(huì)見(jiàn)目標(biāo)
（五）會(huì)見(jiàn)注意事項(xiàng)
四、刑事律師工作之調(diào)查取證
（一）審查階段的取證方式
（二）律師自行調(diào)查取證的要求
（三）律師制作調(diào)查筆錄的內(nèi)容
五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見(jiàn)
（一）適用情形
（二）意見(jiàn)分類
六、刑事律師工作之變更強(qiáng)制措施
（一）申請(qǐng)條件
（二）申請(qǐng)解除取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住
（三）常見(jiàn)取保候?qū)忂m用的情形
（四）較難適用取保候?qū)彽那樾?/p>
（五）與犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候?qū)?/p>
（六）申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)?/p>
七、刑事律師工作之申訴或控告
（一）申訴或控告的情形
（二）受理部門
（三）搜集侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利相關(guān)證據(jù)
（四）申訴或控告書的內(nèi)容
決勝于庭前，刑事案件審查階段律師工作的質(zhì)量將直接影響辯護(hù)效果的實(shí)現(xiàn)。本文將系統(tǒng)歸納刑事律師在審查階段的具體工作，承接前文《刑事案件偵查階段律師工作流程》。對(duì)于刑事律師從審查階段才介入案件的，有關(guān)委托手續(xù)、與辦案機(jī)關(guān)取得聯(lián)系、研究案件罪名及辯點(diǎn)的流程不再累贅，如需了解可參見(jiàn)前文。
一、刑事律師工作之閱卷
（一）申請(qǐng)閱卷的時(shí)間
自檢察院對(duì)案件審查之日起。
（二）閱卷流程
1. 向檢察院預(yù)約閱卷時(shí)間；
2. 持律師事務(wù)所信函、授權(quán)委托書及律師證；復(fù)印卷宗，或帶上便攜式掃描儀、相機(jī)、足夠容量的手機(jī)現(xiàn)場(chǎng)拍攝卷宗，或帶上U盤拷貝電子卷宗（如有電子卷宗）；
3. 案卷拿到手后，需核對(duì)卷宗材料是否齊全，以免漏下卷宗材料；
4. 取回案卷后，制作卷宗索引表；
5. 根據(jù)案件情況制作閱卷計(jì)劃；
6. 閱讀時(shí)通過(guò)圖表、摘錄等方法制作閱卷筆錄；
7. 如研讀卷宗過(guò)程中發(fā)現(xiàn)證據(jù)有疑點(diǎn)、關(guān)鍵信息拍照或復(fù)印不清晰，需要再次到法院查閱的，應(yīng)電話預(yù)約并告知需要查閱的卷宗編號(hào)。
（三）閱卷時(shí)需著重了解的事項(xiàng)
1. 犯罪嫌疑人的自然情況；
2. 涉嫌犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、動(dòng)機(jī)、目的、手段、后果及其他可能影響定罪量刑的法定、酌定情節(jié)等；
3. 犯罪嫌疑人無(wú)罪、罪輕的事實(shí)和材料；
4. 證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人的自然情況；
5. 被害人的基本情況；
6. 辦案手續(xù)和文書是否合法、齊備；
7. 技術(shù)性鑒定材料的來(lái)源、鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結(jié)論及其理由等；
8. 同案被告人的有關(guān)情況；
9. 有關(guān)證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性，證據(jù)之間及證據(jù)本身的矛盾與疑點(diǎn)；
10. 相關(guān)證據(jù)能否證明意見(jiàn)書所述的犯罪事實(shí)及情況，有無(wú)矛盾與疑點(diǎn)；
11. 其他與案件有關(guān)的材料。
二、刑事律師工作之法律文書初稿
（一）辯護(hù)意見(jiàn)或辯護(hù)詞初稿
（二）質(zhì)證意見(jiàn)初稿
（本文為審查階段的程序性歸納，對(duì)于以上法律文書的撰寫要點(diǎn)不再展開。）
三、刑事律師工作之會(huì)見(jiàn)
（一）會(huì)見(jiàn)前備忘
1. 向看守所預(yù)約會(huì)見(jiàn)的時(shí)間；
2. 地圖查找看守所方位，制定出行計(jì)劃；
3. 需提前準(zhǔn)備好的資料：（1）授權(quán)委托書；（2）律師會(huì)見(jiàn)在押犯罪嫌疑人介紹信（需寫明律師執(zhí)業(yè)證號(hào)、聯(lián)系方式）；（3）律師執(zhí)業(yè)證、實(shí)習(xí)律師證（如實(shí)習(xí)律師一同會(huì)見(jiàn)）；有些地方實(shí)習(xí)律師會(huì)見(jiàn)是需要偵查機(jī)關(guān)或者看守所同意的；（4）身份證（差旅及其他需要）；（5）筆、紙、印油等辦公用品若干；（6）交流提綱；（7）《準(zhǔn)予翻譯人員參與會(huì)見(jiàn)的同意函》（如有，需由檢察院出具此函件）。
（二）會(huì)見(jiàn)流程
1. 會(huì)見(jiàn)手續(xù)（遞交介紹信、授權(quán)委托書，出示律師執(zhí)業(yè)證，登記在押犯罪嫌疑人及律師信息）；
2. 按照交流提綱向犯罪嫌疑人了解案情、核實(shí)證據(jù)，制作律師會(huì)見(jiàn)筆錄；
3. 完成會(huì)見(jiàn)筆錄后交犯罪嫌疑人閱讀或向其宣讀，問(wèn)是否有補(bǔ)充或修改，確認(rèn)無(wú)誤后由犯罪嫌疑人簽名、按捺指紋；
4. 會(huì)見(jiàn)完畢與羈押場(chǎng)所辦理犯罪嫌疑人交接手續(xù)。
（三）會(huì)見(jiàn)交流提綱
1. 了解犯罪嫌疑人的身體狀況與精神狀況；
2. 讓犯罪嫌疑人回憶公訴人的每一個(gè)提問(wèn)及其回答；
3. 結(jié)合案情有針對(duì)性地解釋刑法中該罪名的有關(guān)規(guī)定及本案的辯點(diǎn)；
4. 就案件細(xì)節(jié)提問(wèn)犯罪嫌疑人；
5. 向犯罪嫌疑人核實(shí)證據(jù)，聽(tīng)取其對(duì)相關(guān)證據(jù)的意見(jiàn)（對(duì)書證、物證進(jìn)行辨認(rèn)，告知鑒定意見(jiàn)、犯罪嫌疑人與被告人陳述不一致的地方），如果犯罪嫌疑人的陳述與卷宗記錄不吻合，應(yīng)詢問(wèn)真實(shí)情況，并要求就前后不一致的地方進(jìn)行解釋；
6. 了解辦案人員對(duì)犯罪嫌疑人揭發(fā)他人重大犯罪事實(shí)等立功情形的調(diào)查情況；
7. 就辯護(hù)意見(jiàn)與犯罪嫌疑人進(jìn)行溝通，確認(rèn)是否同意或有新的補(bǔ)充；
8. 了解犯罪嫌疑人被采取強(qiáng)制措施過(guò)程中其人身權(quán)利是否受到侵犯，辦案人員等是否存在逼供、誘供；
9. 告知審查、審判等具體流程和每階段預(yù)計(jì)的時(shí)間。
（四）會(huì)見(jiàn)目標(biāo)
1. 通過(guò)核實(shí)證據(jù)使犯罪嫌疑人了解、掌握辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定其涉嫌犯罪的事實(shí)及相關(guān)證據(jù)；
2. 就證據(jù)進(jìn)行交流，以做好辯護(hù)的準(zhǔn)備；
3. 通過(guò)了解公訴人提問(wèn)及犯罪嫌疑人答復(fù)，推測(cè)書的重點(diǎn)；
3. 通過(guò)交流判斷犯罪嫌疑人是否有翻供的可能性。
（五）會(huì)見(jiàn)注意事項(xiàng)
1. 面對(duì)監(jiān)管人員或偵查人員無(wú)理阻撓，應(yīng)運(yùn)用法律法規(guī)維護(hù)自身權(quán)益，也可以隨身帶上法律法規(guī)，在必要時(shí)以法條進(jìn)行辯論；
2. 切忌在犯罪嫌疑人面前與辦案人員、監(jiān)管人員發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)；
3. 面對(duì)犯罪嫌疑人的謊言，不必指責(zé)，但應(yīng)告知他其他證據(jù)證明的事實(shí)，以及告知他其供述將在庭上質(zhì)證、核實(shí)；
4. 對(duì)犯罪嫌疑人及其家屬的違規(guī)要求，應(yīng)以法律法規(guī)說(shuō)明后果以及對(duì)本案的影響；
5. 遵守律師會(huì)見(jiàn)的法律法規(guī)；
6. 會(huì)見(jiàn)時(shí)與當(dāng)事人談話需根據(jù)其文化程度、閱歷等綜合因素，用最直白最清晰的語(yǔ)言交流。
四、刑事律師工作之調(diào)查取證
調(diào)查取證權(quán)是法律賦予刑事律師的一項(xiàng)權(quán)利，本貫穿刑事訴訟的各個(gè)階段，但審查階段律師通過(guò)閱卷對(duì)案件辦案機(jī)關(guān)收集、掌握的證據(jù)有一定的了解，此時(shí)的調(diào)查取證更具有方向性。
（一）審查階段的取證方式
1. 律師自行調(diào)查取證；
2. 申請(qǐng)檢察院調(diào)查取證。
（二）律師自行調(diào)查取證的要求
1. 一般要由兩人以上進(jìn)行，并持律師事務(wù)所介紹信及律師執(zhí)業(yè)證；
2. 向被害人或其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)材料的，應(yīng)經(jīng)他們同意，并經(jīng)檢察院許可；
3. 向證人或者其他單位和個(gè)人收集與案件有關(guān)的材料，但應(yīng)事先征得本人同意，并在調(diào)查筆錄上記明；
4. 調(diào)查過(guò)程中要堅(jiān)持實(shí)事求是的原則，做好調(diào)查筆錄，必要時(shí)可以錄音、錄像；
5. 收集物證、書證、視聽(tīng)資料原件，無(wú)法提取原件的，可以復(fù)制、拍照或者錄像，并附證據(jù)提供者的證明。；
6. 在證據(jù)收集后盡早告知辦案機(jī)關(guān)，并特別注意證據(jù)的來(lái)源、形式、收集方式、效力，保護(hù)好證據(jù)原件，防止滅失；其中，收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場(chǎng)、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知檢察院；
7. 證據(jù)不宜由律師調(diào)取的，或者證據(jù)完好調(diào)取的難度較大的，應(yīng)申請(qǐng)檢察院取證。
（三）律師制作調(diào)查筆錄的內(nèi)容
1. 應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人的姓名，調(diào)查的時(shí)間、地點(diǎn)；
2. 筆錄內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有律師身份的介紹，被調(diào)查人的基本情況，律師對(duì)證人如實(shí)作證的要求，作偽證或隱匿罪證要負(fù)法律責(zé)任的說(shuō)明；
3. 全面、準(zhǔn)確地記錄調(diào)查內(nèi)容；
4. 經(jīng)被調(diào)查人核對(duì)或者向其宣讀，確認(rèn)無(wú)誤、無(wú)需修改后，簽字并按捺指紋（蓋章）確認(rèn)；
5. 邀請(qǐng)有關(guān)人員在場(chǎng)見(jiàn)證，并在調(diào)查筆錄上簽名（看需要）。
五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見(jiàn)
（一）適用情形
在研讀案卷材料后，可根據(jù)事實(shí)和證據(jù)提出相關(guān)的意見(jiàn)，供檢察機(jī)關(guān)在時(shí)參考。
（二）意見(jiàn)分類
1. 不意見(jiàn)；
2. 輕罪意見(jiàn)；
3. 認(rèn)定從犯、脅從犯、初犯、自首、坦白、立功等意見(jiàn)；
4. 排除非法證據(jù)的意見(jiàn)；
5. 補(bǔ)充偵查的意見(jiàn)。
六、刑事律師工作之變更強(qiáng)制措施
我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定了強(qiáng)制措施有拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留和逮捕五種，司法實(shí)踐中較為常用的是拘留、逮捕和取保候?qū)彛袀骱捅O(jiān)視居住較少采用。下文主要探討申請(qǐng)取保候?qū)彽墓ぷ髁鞒獭?/p>
（一）申請(qǐng)條件
1. 取保候?qū)彙缎淌略V訟法》第65條；監(jiān)視居住《刑事訴訟法》第72條；注：對(duì)符合取保候?qū)彈l件，但犯罪嫌疑人不能提出保證人，也不交納保證金的，可以監(jiān)視居住。
2. 超期羈押。
（二）申請(qǐng)解除取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住
1. 期限屆滿。《刑事訴訟法》規(guī)定取保候?qū)徠谙拮铋L(zhǎng)不得超過(guò)12個(gè)月，監(jiān)視居住最長(zhǎng)不得超過(guò)6個(gè)月。
2. 發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。
（三）常見(jiàn)取保候?qū)忂m用的情形
1. 犯罪數(shù)額不大、已退贓的職務(wù)犯罪案件；
2. 危害結(jié)果不大的破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的案件；
3. 經(jīng)濟(jì)賠償?shù)冗_(dá)成諒解的交通肇事案件；
4. 危害結(jié)果不大的未成年人案件；
5. 經(jīng)濟(jì)賠償?shù)冗_(dá)成諒解的故意傷害（輕傷）案、故意毀壞財(cái)物案件；
（四）較難適用取保候?qū)彽那樾?/p>
1. 犯罪嫌疑人是流動(dòng)人口；
2. 可能判處有期徒刑以上刑罰、不能適用緩刑的案件。
（五）與犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候?qū)?/p>
講解內(nèi)容：
1. 取保候?qū)彽氖褂脳l件（《刑事訴訟法》第65條）；
2. 保證方式及條件、保證金退還（《刑事訴訟法》第66、67、71條）；
3. 保證人、被取保候?qū)徣说牧x務(wù)、法律責(zé)任（《刑事訴訟法》第68、69條）；
4. 申請(qǐng)取保候?qū)徳谒痉▽?shí)踐中的難度；
5. 不承諾結(jié)果。
（六）申請(qǐng)變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)?/p>
申請(qǐng)書基本內(nèi)容：
1. 申請(qǐng)人；
2. 犯罪嫌疑人涉嫌罪名、羈押情況；
3. 申請(qǐng)事項(xiàng)：請(qǐng)求變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彛?/p>
4. 事實(shí)與理由；
5. 證明申請(qǐng)書相關(guān)內(nèi)容的證據(jù)；
6. 保證方式。
七、刑事律師工作之申訴或控告
辯護(hù)律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人申訴、控告（《刑事訴訟法》第36條）
（一）申訴或控告的情形
1. 侵犯犯罪嫌疑人的人身權(quán)利和人身自由。如刑訊逼供、監(jiān)管人員不作為致使犯罪嫌疑人被關(guān)押人員毆打；采取強(qiáng)制措施法定期限屆滿，不予以釋放、解除或者變更的。
2. 侵犯犯罪嫌疑人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。如應(yīng)當(dāng)退還取保候?qū)彵ＷC金不退還的；對(duì)與案件無(wú)關(guān)的財(cái)物采取查封、扣押、凍結(jié)措施的；應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押、凍結(jié)不解除的；貪污、挪用、私分、調(diào)換、違反規(guī)定使用查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)物的。
3. 侵犯犯罪嫌疑人的程序性權(quán)利。如辯護(hù)權(quán)；知情權(quán)（告知回避權(quán)、聘請(qǐng)律師權(quán)利、鑒定意見(jiàn)、采取強(qiáng)制措施的理由、偵查終結(jié)的結(jié)果、補(bǔ)充偵查后的結(jié)果）。
（二）受理部門
向辦理本案的人民檢察院申訴或向上一級(jí)人民檢察院申訴。人民檢察院對(duì)申訴應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行審查，情況屬實(shí)的，通知有關(guān)機(jī)關(guān)予以糾正。
（三）搜集侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利的相關(guān)證據(jù)
通過(guò)會(huì)見(jiàn)搜集；注意及時(shí)性；告知犯罪嫌疑人保存證據(jù)的方法。
（四）申訴或控告書的內(nèi)容
1. 被的犯罪嫌疑人的基本情況；
2. 申訴或控告對(duì)象；
3. 違法的事實(shí)，包括時(shí)間地點(diǎn)等；
4. 初步的證據(jù)或者證據(jù)線索；
1. 事故當(dāng)事人。重新認(rèn)定事故責(zé)任申請(qǐng)人必須是交通事故當(dāng)事人。
2. 當(dāng)事人的法定人。
根據(jù)法律規(guī)定獲得權(quán)的人。 事故當(dāng)事人是無(wú)行為能力人或者是限制行為能力人，其法定人對(duì)事故責(zé)任不服的，可以無(wú)行為能力人或者是限制行為能力人的當(dāng)事人提起責(zé)任重新認(rèn)定申請(qǐng)。但申請(qǐng)人仍是當(dāng)事人， 法定人是以身份出現(xiàn)。事故當(dāng)事人喪失了行為能力，其近親屬可以當(dāng)事人的名義申請(qǐng)重新認(rèn)定事故責(zé)任。當(dāng)事人死亡的，其申請(qǐng)人資格轉(zhuǎn)移由其近親屬享有， 其近親屬可以自己的名義申請(qǐng)重新認(rèn)定。這是申請(qǐng)人資格的繼承，其地位等同于當(dāng)事人，而不是代為申請(qǐng)。
3. 委托人。
當(dāng)事人或法定人授權(quán)而發(fā)生的是委托。委托人以委托人的名義，申請(qǐng)事故責(zé)任重新認(rèn)定，不能以自己的名義申請(qǐng)責(zé)任重新認(rèn)定。
二、 在事故中不負(fù)事故責(zé)任的當(dāng)事人提出申請(qǐng)的，原則上不予受理。
三、 申請(qǐng)交通事故責(zé)任重新認(rèn)定，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)提出。逾期申請(qǐng)的，不予受理。
四、 申請(qǐng)人須遞交以下材料：
一） 交通事故重新認(rèn)定申請(qǐng)書（應(yīng)載明申請(qǐng)的主要事實(shí)、理由、要求和申請(qǐng)人簽名、申 請(qǐng)日期以及通訊地址、郵編和聯(lián)系電話等）；
二） 《道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書》復(fù)印件；
三） 申請(qǐng)人身份證（戶口簿）復(fù)印件；
人生苦短，歲月流長(zhǎng)。無(wú)謂的感嘆已毫無(wú)意義，不覺(jué)中四十天的暑假即將結(jié)束，一個(gè)多月的實(shí)習(xí)生活也隨之成為了美好回憶。在此，我首先要感謝辛主任能同意我在事務(wù)所實(shí)習(xí)，給我提供了這種學(xué)習(xí)實(shí)踐的平臺(tái)；感謝李老師和楊律師對(duì)我的指導(dǎo)，讓我有自己動(dòng)手將所學(xué)知識(shí)用于實(shí)踐的機(jī)會(huì)，讓這種對(duì)工作的渴望成為了現(xiàn)實(shí)；感謝小姚姐和趙律師對(duì)我的幫助與關(guān)懷，以及其他律師的尊重和理解，讓我能愉快的度過(guò)這個(gè)暑假。
在這一個(gè)多月里，我學(xué)到了許多學(xué)校里很難學(xué)到的東西：為人、處世和工作，特別是大大提高了處理事務(wù)的能力和把所學(xué)知識(shí)運(yùn)用于實(shí)踐的能力。在李老師和楊律師的指導(dǎo)下，我參加庭審三次，外出取證五次、立案三次，參加調(diào)解一次，同時(shí)書寫了大量的法律文書。其中，法庭記錄五份，調(diào)查筆錄六份，取保候?qū)徤暾?qǐng)書及保證書六份，行政答辯狀一份，民事賠償協(xié)議書一份，民事起訴狀三份，詞一份，人身?yè)p害賠償清單兩份，通知證人出庭申請(qǐng)書一份，民事裁定上訴狀一份，刑事附帶民事起訴狀一份，訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書一份。另外，我還獨(dú)立接待咨近二十次，涉及執(zhí)行問(wèn)題、離婚和解除同居關(guān)系、交通事故賠償、人身傷害及工傷等各方面。對(duì)這段重要的人生經(jīng)歷，也是最可貴的學(xué)習(xí)經(jīng)歷，我做了如下總結(jié)：
一、社會(huì)關(guān)系方面
律師作為法律服務(wù)工作者，他的本質(zhì)屬性是社會(huì)服務(wù)，因此律師所要處理的社會(huì)關(guān)系，往往大于純法律關(guān)系。除了基本的家庭親友關(guān)系、同事關(guān)系外，要下大工夫在當(dāng)事人、證人、公檢法獄政部門等他們身上。對(duì)商人來(lái)說(shuō)，顧客是上帝；而對(duì)律師來(lái)說(shuō)，這些人都是上帝，哪個(gè)也惹不起，哪個(gè)也不能得罪。從比較功利的角度來(lái)看，他們都是衣食父母。
1、家庭親友關(guān)系。一支超強(qiáng)戰(zhàn)斗力的作戰(zhàn)部隊(duì)，必然有堅(jiān)實(shí)的后勤保障，一個(gè)要叱咤職場(chǎng)的律師，當(dāng)然要有和睦的家庭關(guān)系和穩(wěn)定的親友關(guān)系。律師是相當(dāng)辛苦的一種職業(yè)，長(zhǎng)期奔波于當(dāng)事人、證人與法院之間，需要大量的時(shí)間和充沛的精力。要是哪個(gè)律師經(jīng)常后院起火，常被家庭和親友的瑣事煩的焦頭爛額，心情老是悶悶不樂(lè)，那他哪有精力再去研究當(dāng)事人委托的案件，哪有時(shí)間再去接新案子呢？但要是律師能事先處理好這些關(guān)系，不僅會(huì)節(jié)約大量時(shí)間和精力，同時(shí)也產(chǎn)生了一個(gè)穩(wěn)定的案源。可謂一箭雙雕，何樂(lè)而不為？
2、同事關(guān)系。世上沒(méi)有永恒的敵人，也沒(méi)有永恒的朋友，只有永恒的利益。但要是加入一份感情在里面，那這句話就大錯(cuò)特錯(cuò)了。人是感情最為豐富的一種高級(jí)動(dòng)物，沒(méi)有感情的人幾乎是不存在的，除了植物人和精神病人。同事關(guān)系是工作中最基本的社會(huì)關(guān)系，是社會(huì)最基礎(chǔ)的人際關(guān)系之一。律師在我們這里作為從業(yè)人員較少的一種職業(yè)，同事也就不應(yīng)該限于自己所在事務(wù)所里的人，而是本區(qū)域內(nèi)所有法律服務(wù)工作者。雖然法律明確規(guī)定：同一事務(wù)所里的律師不能同時(shí)為原、被告雙方。但根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要，同所的律師出現(xiàn)兩軍對(duì)壘法庭的情況也很常見(jiàn)。這樣以來(lái)，使這種同事關(guān)系更加復(fù)雜化。在所里大家需要團(tuán)結(jié)融洽、和睦相處；而在法庭上為了自己當(dāng)事人的利益爭(zhēng)得面紅耳赤，互相給對(duì)方難堪。那他們平時(shí)在事務(wù)所里表現(xiàn)出來(lái)的和氣是真的嗎？若是，那這些律師需要多么大的氣量；若不是，那如此虛偽又要多累呢？但我寧可相信他們是前者，那也是大家共同追求的目標(biāo)。
3、與當(dāng)事人、證人的關(guān)系。律師接受當(dāng)事人的委托，就要盡職盡責(zé)為當(dāng)事人牟取最大利益，而如何取得當(dāng)事人和證人的信任對(duì)律師開展工作十分重要。在實(shí)踐中，有些當(dāng)事人處于對(duì)對(duì)自身利益的考慮而隱瞞一些事實(shí)，很容易導(dǎo)致律師的工作誤入歧途，陷于兩難境地。證人也時(shí)常因?qū)δ承┥鐣?huì)關(guān)系的顧忌而拒絕作證或提供虛假證言。這些對(duì)律師來(lái)說(shuō)都是非常危險(xiǎn)的。因此，如何讓當(dāng)事人毫無(wú)顧忌的把事實(shí)講清楚，讓證人放下顧慮能為當(dāng)事人作證，證明客觀事實(shí)的存在，這便體現(xiàn)出律師的執(zhí)業(yè)水平和綜合素質(zhì)。對(duì)這一點(diǎn)，我從楊律師那里學(xué)到了許多有用的東西：
（1）端正態(tài)度、擺正身份、作好應(yīng)對(duì)一切困難的思想準(zhǔn)備；預(yù)見(jiàn)事情將會(huì)出現(xiàn)的最壞結(jié)果并設(shè)計(jì)好解決方案。
（2）注意觀察社會(huì)環(huán)境與生活細(xì)節(jié)，尋找到與當(dāng)事人（證人）共同的話題，拋磚引玉，進(jìn)而進(jìn)入主題；夾敘夾議，以聊天的形式搜集最有價(jià)值的線索。
（3）換位思考，從當(dāng)事人（證人）的角度考慮問(wèn)題，以情動(dòng)人，以理服人。
4、與公檢法獄政機(jī)關(guān)的關(guān)系。從工作性質(zhì)上來(lái)說(shuō)，律師與警察、檢察官、法官及其他司法工作人員都不是為自己的利益而奔波。盡管他們各自代表了一方利益，但這種利益只與案件本身有關(guān)，也正是這種利益沖突將這些不同職務(wù)的人聯(lián)系在了一起。對(duì)于一個(gè)案件來(lái)說(shuō)，無(wú)論是在偵查起訴、審理還是執(zhí)行階段，律師是介入時(shí)間最長(zhǎng)的一種人。他們要跟與此案相關(guān)的各行政、司法機(jī)關(guān)打交道，而此過(guò)程中也常因?qū)Π讣恼J(rèn)識(shí)不同發(fā)生一些爭(zhēng)議。對(duì)這種情況的出現(xiàn)，律師無(wú)能為力，或者說(shuō)是不可避免的，但如何處理又體現(xiàn)一個(gè)律師的水平。雖然法律規(guī)定律師應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人的利益盡職盡責(zé)，但理論與實(shí)踐總是有差距的。在處理這些矛盾時(shí)應(yīng)該注意區(qū)分輕重緩急，最好先禮后兵，決不可因小失大，搞僵了與這些國(guó)家職能部門的關(guān)系。因?yàn)槿丝偸怯懈星榈模星槭菚?huì)延續(xù)的，如果那樣后果將不堪設(shè)想，留下的后遺癥是會(huì)給律師帶來(lái)長(zhǎng)期的麻煩。
二、法律運(yùn)用問(wèn)題
由于我接觸法律才兩年，有許多課程還沒(méi)有學(xué)習(xí)，加上平時(shí)學(xué)得并不太扎實(shí)，因此在法律規(guī)定和法學(xué)理論上仍有許多問(wèn)題；以前又未參加真正的實(shí)踐，所以在實(shí)踐方面更是一片空白。就像剛來(lái)那幾天一樣，我似乎覺(jué)得自己每時(shí)每刻都在學(xué)新東西，接觸到的一切都是新鮮的。關(guān)于法律知識(shí)和運(yùn)用方面，我感觸較深或記憶深刻的有以下幾方面：
1、基層人民法院的法庭審理規(guī)則問(wèn)題
在一個(gè)月的實(shí)習(xí)過(guò)程中，我參加刑事審判2次，民事審判1次，參與立案2次，大體看到了基層人民法院的辦案實(shí)際情況。也許是我過(guò)于理想化，沒(méi)有從審判實(shí)際出發(fā)考慮問(wèn)題，也許這正是學(xué)生的純真與幼稚。但無(wú)論怎么理解，問(wèn)題的確是客觀存在的，這是誰(shuí)也無(wú)法否認(rèn)的。在我印象里較深的有：
（1）基層人民法院所設(shè)立的人民法庭的管轄權(quán)問(wèn)題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法庭若干問(wèn)題的規(guī)定》第三條規(guī)定：人民法庭根據(jù)地域大小、人口多少、案件數(shù)量和經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r等情況設(shè)置，不受行政區(qū)劃的限制。而在實(shí)踐中又該以何為依據(jù)呢？派出人民法庭與基層人民法院內(nèi)設(shè)庭之間又是怎樣的關(guān)系呢？就麥積區(qū)人民法院對(duì)周邊區(qū)域的管轄而言，開發(fā)區(qū)法庭、北道埠法庭、馬跑泉法庭之間不以行政區(qū)劃為限，那他們的管轄權(quán)又是以何為標(biāo)準(zhǔn)的呢？發(fā)生管轄權(quán)沖突時(shí)該如何解決的？不會(huì)只是你簽字不管了我再管吧？而實(shí)際就是這么做的。我認(rèn)為至少應(yīng)該由法院院長(zhǎng)簽字才說(shuō)得過(guò)去吧！況且當(dāng)事人怎么知道他的案子屬于哪個(gè)法庭管轄？反正我是沒(méi)弄清楚，是因?yàn)榉ㄔ簝?nèi)部自己制定的規(guī)章制度嗎？還有特別奇怪的是法院行政庭怎么還在審理離婚一類的民事糾紛？待以后有時(shí)間再仔細(xì)研究了。
（2）關(guān)于法庭秩序問(wèn)題。根據(jù)規(guī)定，人民法院在開庭審理案
開庭時(shí)書記員要首先宣讀法庭紀(jì)律，可我參加的幾次開庭，無(wú)論是刑事審判還是民事審判，都未發(fā)現(xiàn)書記員向法庭作過(guò)任何有關(guān)法庭紀(jì)律的表述，即使是隨便的提醒。也許他們認(rèn)為這沒(méi)有必要，但我覺(jué)的這正為其它不規(guī)范行為埋下了隱患，這是其一。第二，除審判長(zhǎng)外，其他審判人員以及公訴人員隨意出入法庭。在刑事審判中，法警幾乎都是老的早該退休的爺爺輩人，假如有被告人逃跑或轟鬧法庭，這些人員能干些什么？不是我瞧不起這些前輩們，只是審判工作真的需要更有力的安全保障。就這樣他們還比較心急，呆在法庭沒(méi)幾分鐘就沒(méi)影了，要帶被告人候?qū)徎蛐枰粨Q證據(jù)時(shí)，審判長(zhǎng)法錘敲幾下才能把人叫來(lái)。在民事審判中，書記員在法庭辯論階段竟然退庭了！第三，參加法庭審理的人員幾乎都沒(méi)有關(guān)閉通訊工具，甚至有人在當(dāng)庭接電話。這種情況你說(shuō)還審理什么呀？?jī)?nèi)外隨時(shí)保持聯(lián)系，如何確保能法庭查清的是事實(shí)？
（3）法官自審自記現(xiàn)象。出現(xiàn)這種情況的原因還是在上面第（2）條。書記員隨意出入法庭，法庭記錄又不能不做，所以只能由審判員大人代勞了。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法庭若干問(wèn)題的規(guī)定》第15條規(guī)定：人民法庭審理案件，必須有書記員記錄，不得由審判案件的法官自行記錄。我個(gè)人認(rèn)為，要是書記員或是其他審判人員確實(shí)有十分迫切的事情需要解決，法庭可以宣布休庭幾分鐘，這絲毫不會(huì)影響法庭對(duì)案件的公正審理，應(yīng)該是可行之法。
2、執(zhí)行難問(wèn)題
原來(lái)在學(xué)校學(xué)習(xí)理論知識(shí)時(shí)，常從新聞報(bào)道或?qū)W術(shù)文章上看到關(guān)于一些案件的執(zhí)行情況，“執(zhí)行難”似乎進(jìn)入標(biāo)題的可能性比較大。但是還不以為然，認(rèn)為那些情況只是個(gè)案，絕大多數(shù)判決應(yīng)該是可以順利執(zhí)行的，而從我在所里實(shí)習(xí)這段時(shí)間遇到的情況來(lái)看，“執(zhí)行難”的確是一個(gè)很值得關(guān)注的問(wèn)題。
記得一天有位當(dāng)事人來(lái)咨詢：他因故借給村小學(xué)一筆款，后學(xué)校因沒(méi)錢還債而被他告上法庭。法院很快有了判決結(jié)果：學(xué)校敗訴還款。但是，因?qū)W校沒(méi)錢而使得法院判決成了一張空頭支票，當(dāng)事人陷入無(wú)期的等待。案子放在執(zhí)行庭已經(jīng)4年了，可法院給當(dāng)事人的答復(fù)是村小學(xué)沒(méi)有帳戶，也沒(méi)有其他可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，要當(dāng)事人自己想辦法。面對(duì)這種情況，你說(shuō)該怎么辦呢？
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》和《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題工作的規(guī)定（試行）》的相關(guān)規(guī)定，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù)時(shí)：（1）人民法院有權(quán)向銀行、信用合作社和其他有儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)的單位查詢被執(zhí)行人的存款情況，有權(quán)凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款，但查詢、凍結(jié)、劃撥存款不得超出被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)的范圍。（2）人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費(fèi)用。（3）人民法院有權(quán)查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的財(cái)產(chǎn)。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。而《民事訴訟法》第233條規(guī)定“人民法院采取本法第二百二十一條、第二百二十二條、第二百二十三條規(guī)定的執(zhí)行措施后，被執(zhí)行人仍不能償還債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行義務(wù)。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財(cái)產(chǎn)的，可以隨時(shí)請(qǐng)求人民法院執(zhí)行。”那么，人民法院依靠特別授權(quán)都無(wú)法查明的東西，怎么能讓當(dāng)事人自己去查清呢？難道真要當(dāng)事人拿著法院的判決書去到大街上叫賣嗎？艱難的訴訟道路盡頭等你的將是一紙空文，在程序上正義是實(shí)現(xiàn)了，可當(dāng)事人得到了嗎？
3、頻發(fā)的離婚案件
隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人們思想的進(jìn)步，現(xiàn)代人快速的生活節(jié)奏也導(dǎo)致了婚姻家庭關(guān)系的高速更新。在我在所里這段時(shí)間，幾乎每個(gè)律師手里都有離婚案件，什么原因呢？以我的能力幾句話也說(shuō)不清楚，但我對(duì)這些案件進(jìn)行了簡(jiǎn)單分類，大體有三類：未領(lǐng)取結(jié)婚證（同居）、領(lǐng)證但未共同生活、夫妻生活多年。
（1）同居關(guān)系。《婚姻法》第8條關(guān)于結(jié)婚登記的規(guī)定，是強(qiáng)制性規(guī)范而不是任意性規(guī)范。因此，未登記而以夫妻名義同居生活的，法律不承認(rèn)其關(guān)系，不受法律保護(hù)。（當(dāng)然法律規(guī)定有1994年2月1日前后之分，但目前現(xiàn)實(shí)生活中遇到的大多數(shù)都是1994年后的情況。）對(duì)于解除同居關(guān)系，主要還是涉及兩方面的問(wèn)題：子女和財(cái)產(chǎn)。對(duì)子女問(wèn)題，法律明確規(guī)定非婚生子女與婚生子女享有同等的權(quán)利，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見(jiàn)》，在解除同居關(guān)系時(shí)對(duì)待子女的方法和離婚時(shí)所對(duì)應(yīng)的各種情況相同。對(duì)于財(cái)產(chǎn)，又要看是不是有彩禮：若有，彩禮應(yīng)該退還，但數(shù)額較小時(shí)可以不在退還；若沒(méi)有彩禮，分清各自所得，不存在共同財(cái)產(chǎn)，但可以比照離婚處理共同財(cái)產(chǎn)的規(guī)定進(jìn)行。
（2）領(lǐng)取結(jié)婚證但未共同生活。根據(jù)《婚姻法》第8條的規(guī)定男女雙方只要親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記，領(lǐng)取《結(jié)婚證》，即確立夫妻關(guān)系。結(jié)婚登記，是確立夫妻關(guān)系的唯一的標(biāo)志和法律程序。登記后，不論是否同居，或者是否舉行婚禮，都不影響夫妻關(guān)系的確立。一經(jīng)結(jié)婚登記，就受到國(guó)家法律的承認(rèn)了保護(hù)，一方或雙方都不得自行解除。即使在登記后未同居和未舉辦結(jié)婚儀式的情況下，一方或雙方另行結(jié)婚就會(huì)觸犯刑法。遇到這種情況，一方或雙方要求解除同居關(guān)系的，如果雙方都同意解除，可以到原婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)離婚登記，交回結(jié)婚證，領(lǐng)取離婚證；如果是一方要求解除婚姻關(guān)系而另一方不同意的，則可向人民法院提起離婚訴訟，由人民法院按照《婚姻法》第31條規(guī)定的精神進(jìn)行判決。這時(shí)，一般不存在子女問(wèn)題；但可能涉及彩禮的返還問(wèn)題。
香港雷豫堂(以下簡(jiǎn)稱雷豫堂)是香港著名的醫(yī)藥保健機(jī)構(gòu)，主要經(jīng)營(yíng)進(jìn)出口中成藥、化妝品及各類保健用品等。F高校是某市重點(diǎn)大學(xué)，其生命科學(xué)學(xué)院教授劉老在真菌生物學(xué)領(lǐng)域研究成果卓著，成功地從菌絲體中提取了PS-D，引起國(guó)際關(guān)注。F高校也于1989年申請(qǐng)了發(fā)明專利(下稱89專利)，劉老即該專利的發(fā)明人。
雷豫堂從中看到了商機(jī)，便于1989年11月與F高校就劉老研究的真菌藥物達(dá)成了合作開發(fā)的意向，雷豫堂成為F高校PS-D產(chǎn)品的海外商。同時(shí)，雷豫堂為F高校的PS-D產(chǎn)品相關(guān)研究提供經(jīng)費(fèi)，創(chuàng)造條件，雙方共同研制，成果共享。通過(guò)雙方的共同努力，F(xiàn)高校于1993年獲得了兩個(gè)新藥證書。但是其PS－D產(chǎn)品中八項(xiàng)重金屬含量超標(biāo)，影響了海外銷售，雷豫堂便向F高校提出剔除重金屬的要求。F高校仍由劉老主持該項(xiàng)研究，至1997年，雖解決了七項(xiàng)重金屬的含量超標(biāo)問(wèn)題，但鉻離子的剔除仍未成功。至2003年，經(jīng)檢測(cè)鉻離子含量仍然超標(biāo)。
2005年2月，劉老成立了靈芝公司并擔(dān)任法定代表人，次年10月F高校正式給劉老辦理了退休手續(xù)。2007年，靈芝公司全面解決了PS－D產(chǎn)品中重金屬含量超標(biāo)問(wèn)題。同年，靈芝公司與雷豫堂共同申請(qǐng)了發(fā)明專利(下稱07專利)，發(fā)明人為劉老。
F高校認(rèn)為，07專利系劉老的職務(wù)發(fā)明，專利權(quán)及專利申請(qǐng)權(quán)均應(yīng)屬于F高校。在與雷豫堂和劉老多次交涉未果后，F(xiàn)高校一紙?jiān)V狀將靈芝公司與雷豫堂告上了法庭，要求法院確認(rèn)07專利的申請(qǐng)權(quán)屬于F高校。
“兄弟”專利
2009年3月末的一個(gè)傍晚，窗外下著小雨，有些微冷，空氣中彌漫著泥土的味道。“驚蟄一過(guò)，春寒加劇。先是料料峭峭，繼而雨季開始，時(shí)而淋淋漓漓，時(shí)而淅淅瀝瀝，天潮潮地濕濕，即連在夢(mèng)里，也似乎把傘撐著。而就憑一把傘，躲過(guò)一陣瀟瀟的冷雨，也躲不過(guò)整個(gè)雨季。連思想也都是潮潤(rùn)潤(rùn)的。”這是余光中先生的《聽(tīng)聽(tīng)那冷雨》中的文字，雨中的上海也正是這幅情景。早春二月的江南雨冰冷且細(xì)膩，沾濕了行人的衣裳，也打擾了人們迎接春天的心境。律所里的年輕人都已回去，我獨(dú)自坐在辦公室里享受著難得的安寧，也在靜靜地思考著四月份兩個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)論壇的事情。手機(jī)鈴聲劃破了沉寂，是蘇州陳律師的電話。陳律師與我多年交往，幾句閑聊后便轉(zhuǎn)入正題。原來(lái)他的一家顧問(wèn)單位遇到了專利權(quán)屬糾紛的官司，希望我能參加訴訟。
第二日上午，陳律師陪著一位客人走進(jìn)我的辦公室，并介紹說(shuō)他就是雷豫堂的總經(jīng)理郭先生。郭先生個(gè)頭不高，雖已年近七十，但目光炯炯有神，嗓音洪亮，中氣十足，一副精明干練的派頭。郭先生簡(jiǎn)單向我說(shuō)明來(lái)意，雷豫堂被F高校，案由是專利權(quán)屬糾紛。他與陳律師合作多年，對(duì)陳律師信任有加，這次訴訟感到比較棘手，因此希望陳律師能引薦一名知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)律師。陳律師便向郭先生推薦了我。交談中我還了解到，郭先生除了擔(dān)任管理職務(wù)以外，他本人也是生物醫(yī)藥領(lǐng)域的教授，是個(gè)管理和專業(yè)都精通的全才。通過(guò)郭先生深入淺出的講解，我對(duì)案情經(jīng)過(guò)有了更細(xì)致的了解。
云芝是一種真菌類植物，生長(zhǎng)在海拔3000米以上地區(qū)的云杉樹上，因其覆瓦狀的菌蓋層層疊加，構(gòu)成有趣的波浪環(huán)狀圖案，宛如云彩，故而得名。20世紀(jì)70年代，日本的科研人員曾從云芝菌絲體中提取PS－K作為抗癌藥在日本市場(chǎng)公開銷售。F高校教授劉老自20世紀(jì)80年代初便開始對(duì)云芝進(jìn)行研究。他領(lǐng)導(dǎo)的研究小組分離并收集了近一百種云芝菌株，并成功地從深層培植菌絲體中提取了PS－D。實(shí)驗(yàn)證明，該物質(zhì)不僅對(duì)癌癥病人各類治療有很好的輔助醫(yī)療作用，還能夠增強(qiáng)人體免疫力，起到良好的保健作用。為此，F(xiàn)高校于1989年申請(qǐng)了發(fā)明專利。
雷豫堂了解到劉老的研究成果后，就與F高校洽談并建立了合作關(guān)系，成為F高校PS－D產(chǎn)品的海外經(jīng)銷商。1990年10月9日，雙方簽訂會(huì)議紀(jì)要，約定F高校在劉老主持下開發(fā)云芝等真菌藥物系列產(chǎn)品，雷豫堂為該項(xiàng)目提供經(jīng)費(fèi)、創(chuàng)造條件，雙方共同研制，成果共享。1991年5月18日，雷豫堂又與F高校簽訂協(xié)議、約定PS－D臨床研究經(jīng)費(fèi)雙方共擔(dān)，成果共享。
雷豫堂在海外銷售的過(guò)程中發(fā)現(xiàn)F高校的PS－D產(chǎn)品中重金屬含量超過(guò)了許多國(guó)家和地區(qū)的食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，便通過(guò)劉老向F高校提出剔除重金屬的要求。F高校仍委派劉老主持該項(xiàng)課題的研究。到1997年時(shí)劉老的研究小組已成功解決了七項(xiàng)重金屬的超標(biāo)問(wèn)題，但仍有鉻離子的剔除未能取得進(jìn)展。此后，F(xiàn)高校PS－D研發(fā)的重點(diǎn)便轉(zhuǎn)向去除鉻離子。
2002年11月，劉老突發(fā)大面積心肌梗死，不得不停止一切工作，PS－D除鉻研究也隨之中斷，F(xiàn)高校再未向劉老下達(dá)PS－D去除鉻離子的科研任務(wù)。2005年劉老成立靈芝公司，雷豫堂又與靈芝公司就PS-D剔除重金屬研究簽訂技術(shù)合作協(xié)議，約定雷豫堂投資，靈芝公司研發(fā)，專利成果雙方共有。次年10月，F(xiàn)高校正式為劉老辦理退休手續(xù)。2007年，靈芝公司在PS－D剔除重金屬研究方面取得突破，全面解決了PS－D八項(xiàng)重金屬超標(biāo)的問(wèn)題，為PS－D的海外銷售掃清了障礙，并與雷豫堂共同申請(qǐng)了07專利。F高校得知后靈芝公司與雷豫堂，稱該發(fā)明專利是劉老的職務(wù)發(fā)明，要求法院確認(rèn)F高校才是專利的申請(qǐng)權(quán)人。
聽(tīng)到這里，我不禁產(chǎn)生了疑問(wèn)：“F高校在大陸地區(qū)銷售PS－D產(chǎn)品時(shí)無(wú)需剔除重金屬，為什么雷豫堂在海外市場(chǎng)銷售時(shí)卻要剔除重金屬?”郭先生耐心地解釋說(shuō)，F(xiàn)高校經(jīng)營(yíng)的PS－D產(chǎn)品是國(guó)家Ⅱ級(jí)新藥。眾所周知，藥品有攝入劑量的限制，因此國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)對(duì)其重金屬含量沒(méi)有限量要求，故而F高校沒(méi)有必要讓其產(chǎn)品剔除重金屬。但是，雷豫堂為在公眾中推行保健理念，將PS－D原料出口改包裝后，作為功能食品在香港及其他海外市場(chǎng)銷售。食品沒(méi)有食用劑量的限制，若服用過(guò)多，其中過(guò)量的重金屬就會(huì)危害人體健康，所以雷豫堂銷售的PS－D產(chǎn)品中八項(xiàng)重金屬含量都必須符合銷售各國(guó)或地區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)。而07專利與89專利相比較，一個(gè)重要區(qū)別就是07專利解決了PS-D中剔除重金屬的難題。
我又問(wèn)：“劉老之前在F高校已經(jīng)完成的去除七項(xiàng)重金屬的方法與07專利剔除重金屬的方法與有區(qū)別嗎?”郭先生回答說(shuō)：“完全不同。前者采用化學(xué)方法，后者采用生物方法。二者的技術(shù)方案有本質(zhì)區(qū)別。”
至此，我對(duì)本案的事實(shí)已有了大致的把握。對(duì)于F高校與靈芝公司來(lái)說(shuō)，焦點(diǎn)在于07專利是否劉老的職務(wù)發(fā)明：但對(duì)雷豫堂而言，是否職務(wù)發(fā)明的問(wèn)題并不重要，重要的是07專利是不是合作研發(fā)。根據(jù)郭先生所講的情況，我初步分析，07專利極有可能被法官認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明，那么F高校無(wú)疑將是該發(fā)明的專利申請(qǐng)權(quán)人之
一。因此，雷豫堂與F高校能否在該課題上成立合作研發(fā)的關(guān)系才是雷豫堂的關(guān)鍵利益之所在。
郭先生向我表示，希望聘請(qǐng)我和另外一家律師事務(wù)所的楊律師一同作為雷豫堂的人參加訴訟。靈芝公司則聘請(qǐng)了崔律師和臧律師作為其人。郭先生希望我們四人能夠組成一個(gè)律師團(tuán)隊(duì)，并以我為主來(lái)共同完成訴訟，我欣然應(yīng)允。
裂痕初現(xiàn)
在郭先生的安排下，我?guī)е峙c另三位律師會(huì)面商討對(duì)策。崔律師，臧律師作為靈芝公司的人，自然要在職務(wù)發(fā)明的問(wèn)題上做足功夫，只有職務(wù)發(fā)明這座大山，靈芝公司才能享有07專利的申請(qǐng)權(quán)。楊律師則支持靈芝公司的觀點(diǎn)，認(rèn)為07專利不是職務(wù)發(fā)明，雷豫堂在剔除重金屬課題上的合作對(duì)象是靈芝公司而非F高校，雷豫堂應(yīng)與靈芝公司共享專利申請(qǐng)權(quán)。因此她竭力主張舉證上要將重點(diǎn)放在雷豫堂與靈芝公司的合作上。看到這個(gè)局面，我不免有些擔(dān)憂，因?yàn)槲业挠^點(diǎn)與其他幾位律師存在明顯分歧。
從F高校提供的證據(jù)來(lái)看，我認(rèn)為對(duì)劉老最不利的是他在2001年填寫的《F高校考核登記表》。劉老在“主要工作內(nèi)容”一欄中寫道：“主持PS-D產(chǎn)品外銷的品質(zhì)檢驗(yàn)及市場(chǎng)開拓，解決了PS－D中七項(xiàng)重金屬的超標(biāo)。”在“自我考核”欄中寫明：“迄今，我們雖然已剔除了PS-D中的七個(gè)超量重金屬，擴(kuò)大了海外銷量，但Cr含量仍高于英聯(lián)邦國(guó)家限定的標(biāo)準(zhǔn)，……明年我將動(dòng)員全所力量，改革工藝，爭(zhēng)取盡早攻克該項(xiàng)科研任務(wù)。”我認(rèn)為這份證據(jù)使靈芝公司在職務(wù)發(fā)明問(wèn)題上處于下風(fēng)。倘若我們?nèi)P否認(rèn)雷豫堂與F高校在剔除重金屬研究上的合作事實(shí)，一旦07專利被法庭認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明，雷豫堂將無(wú)路可退，這個(gè)策略的法律風(fēng)險(xiǎn)頗大。
我的觀點(diǎn)非常明確，雷豫堂與靈芝公司存在合作是事實(shí)，但與F高校合作剔除重金屬也是事實(shí)，無(wú)論07專利是否職務(wù)發(fā)明，雷豫堂都是合作者，都應(yīng)當(dāng)是專利申請(qǐng)權(quán)的共有人之一。因此我主張無(wú)論是靈芝公司還是雷豫堂，都不要過(guò)多糾纏于職務(wù)發(fā)明問(wèn)題，而應(yīng)該把重點(diǎn)放在專利權(quán)共有問(wèn)題上，盡力爭(zhēng)取三方共有的結(jié)果。
當(dāng)然，雷豫堂顧及與劉老因多年合作建立的情誼，在訴訟中選擇支持靈芝公司的觀點(diǎn)，我也表示了充分的理解，但我仍然把心中的擔(dān)憂向郭先生交了底，并向郭先生建議，F(xiàn)高校，雷豫堂與靈芝公司都為07專利的最終完成作出了貢獻(xiàn)，本案最好的結(jié)果是爭(zhēng)取三方共享專利申請(qǐng)，因此應(yīng)以此為目標(biāo)與F高校談判爭(zhēng)取調(diào)解。郭先生對(duì)我的主張非常贊成，也認(rèn)為如果三方共有權(quán)利將是最佳的結(jié)果。
不久便傳來(lái)了壞消息。在三方談判時(shí)，F(xiàn)高校在解決專利權(quán)歸屬的同時(shí)，還希望捆綁解決與本案毫不相關(guān)的PS-D產(chǎn)品市場(chǎng)的分割問(wèn)題。但他們提出的市場(chǎng)分割方案過(guò)于苛刻，雷豫堂與靈芝公司均表示不能接受，最終談判破裂。雙方初次調(diào)解不成，無(wú)奈重回訴訟戰(zhàn)場(chǎng)。
果然在訴訟中，我與楊律師之間的分歧很快便顯現(xiàn)出來(lái)。法庭組織第一次交換證據(jù)時(shí)，楊律師的質(zhì)證意見(jiàn)主要是支持靈芝公司人的觀點(diǎn)，即重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)07專利是劉老的非職務(wù)發(fā)明，是雷豫堂與靈芝公司合作研發(fā)的成果。而我的質(zhì)證意見(jiàn)則強(qiáng)調(diào)，07專利是不是職務(wù)發(fā)明與雷豫堂無(wú)關(guān)，不論職務(wù)還是非職務(wù)，雷豫堂均是合作研發(fā)的投資方和技術(shù)成果的共有人。法官立即指出：“你們同一當(dāng)事人的人之間說(shuō)話不能自相矛盾。”我只好自我解嘲：“我同意楊律師的觀點(diǎn)，我們之間是不矛盾的，我只是從另一個(gè)角度提出觀點(diǎn)，證明雷豫堂與F高校之間存在合作關(guān)系。”
我一邊努力說(shuō)服楊律師改變觀點(diǎn)，一邊也在思索如果分歧繼續(xù)存在，正式開庭時(shí)我又該如何應(yīng)對(duì)。
連環(huán)發(fā)問(wèn)
2009年7月29日早晨，我和助手來(lái)到法庭時(shí)，對(duì)方的兩位律師已提前到庭。這兩位律師也都是執(zhí)業(yè)多年的資深律師，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟方面也是功力老道，實(shí)力不容小覷。本案已于6月18日進(jìn)行了第一次聽(tīng)證，從雙方的證據(jù)來(lái)看，我方的形勢(shì)不容樂(lè)觀，此次庭審可謂背水一戰(zhàn)。
本案最核心的問(wèn)題之一便是劉老的退休時(shí)間，而目前對(duì)方握有表明劉老退休時(shí)間為2006年10月的關(guān)鍵證據(jù)，對(duì)方人必然會(huì)以此在職務(wù)發(fā)明問(wèn)題上大做文章，這點(diǎn)無(wú)疑讓我方非常被動(dòng)。我多年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)告訴我，在被動(dòng)的情形下更要沉著冷靜，思維清晰，利用對(duì)方的心理優(yōu)勢(shì)，抓住機(jī)會(huì)才有可能變被動(dòng)為主動(dòng)，化腐朽為神奇。
法庭調(diào)查一開始，對(duì)方即提供了多份證據(jù)證明系爭(zhēng)專利系職務(wù)發(fā)明并否認(rèn)雷豫堂和F高校有合作關(guān)系。根據(jù)我國(guó)的法律規(guī)定，職務(wù)發(fā)明主要有三類本職工作、單位交付的任務(wù)和調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)做出的與其在原單位本職工作或所分配任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。對(duì)方提供的《高級(jí)專家提高退休費(fèi)比例審批表》確實(shí)反映出劉老退休時(shí)間為2006年10月，若以此認(rèn)定劉老的退休時(shí)間，則無(wú)論是本職工作，本單位交付任務(wù)或是從退休時(shí)間至涉案專利申請(qǐng)時(shí)間的間隔，還是07專利與89專利的異同，無(wú)不符合職務(wù)發(fā)明的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。我知道若不能在劉老的退休時(shí)間上提出其他證據(jù)或抗辯，針對(duì)07專利非職務(wù)發(fā)明的其他抗辯也無(wú)異于隔靴搔癢，法官將難以采納。
待對(duì)方人舉證完畢后，法官示意我發(fā)言。我成竹在胸地問(wèn)道：“根據(jù)高校的人事管理規(guī)定，退休人員應(yīng)當(dāng)提交退休申請(qǐng)書作為存檔以記錄退休時(shí)的各項(xiàng)情況，請(qǐng)問(wèn)對(duì)方能否提供劉老的退休申請(qǐng)?”對(duì)方人先是含糊其辭，后又說(shuō)不清楚。我繼續(xù)分析道：“F高校作為著名的高校，具有非常嚴(yán)格的人事管理制度，不可能沒(méi)有或遺失劉老的退休申請(qǐng)書，顯然F高校確實(shí)持有該份申請(qǐng)而拒絕提供，那么根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條的規(guī)定應(yīng)推定我方的主張成立，也即劉老的退休時(shí)間為2003年10月。事實(shí)上劉老已于2001年提交退休申請(qǐng)，因F高校一再挽留而同意延期退休兩年，因?yàn)檫@份證據(jù)可以對(duì)方一直試圖歪曲的劉老2006年10月的退休時(shí)間，因此對(duì)方一直拒絕提供該申請(qǐng)書。”我一口氣說(shuō)完上述觀點(diǎn)，其間對(duì)方人氣急敗壞，多次想打斷我的發(fā)言被法官制止，最后只能勉強(qiáng)應(yīng)付道會(huì)回F高校查明。
隨后我又問(wèn)道：“對(duì)方人反復(fù)強(qiáng)調(diào)劉老利用了F高校的不對(duì)外公開的技術(shù)資料，是否可以詳細(xì)列明?”對(duì)方人又無(wú)法講明，只是一味辯稱這些資料為保密資料，不能隨意查閱。開庭至此時(shí)，我的心里又多了幾分把握，可以看出無(wú)論是法官還是對(duì)方人的態(tài)度都有了變化，形勢(shì)已經(jīng)產(chǎn)生了微妙的變化。我知道現(xiàn)在是時(shí)機(jī)發(fā)問(wèn)最重要的一個(gè)問(wèn)題了，也就是對(duì)比雷豫堂和F高校對(duì)涉案專利研發(fā)的投入，這是我方的最后一道防線。因?yàn)橹灰ü僬J(rèn)可雷豫堂和F高校合作研發(fā)涉案專利，即使涉案專利最后被認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明，雷豫堂也可以作為專利申請(qǐng)權(quán)人之一，這是我們最壞的打算。
我繼續(xù)發(fā)問(wèn)道：“對(duì)方人可以
告訴我F高校對(duì)于涉案專利申請(qǐng)的資金投入有多少嗎?”對(duì)方對(duì)這個(gè)問(wèn)題依然支支吾吾。當(dāng)我要求對(duì)方具體列明時(shí)，對(duì)方人又一味回避，東拉西扯。此時(shí)的情況和我之前的預(yù)計(jì)如出一轍，我當(dāng)即乘勝追擊道：“對(duì)方人一直無(wú)法說(shuō)清F高校對(duì)于涉案專利申請(qǐng)的投入，而我們則可以向法庭提交我方投入資金的詳細(xì)情況。”隨即我詳述了雷豫堂從1991年至今的各項(xiàng)資金投入，包括研究費(fèi)用、測(cè)試費(fèi)用、學(xué)術(shù)會(huì)議組織費(fèi)用及凈水設(shè)備等投入共計(jì)611萬(wàn)元人民幣。當(dāng)我說(shuō)到611萬(wàn)這個(gè)數(shù)字時(shí)，審判席上本來(lái)在低頭閱卷的法官都抬頭望向我，顯然有些意外，我方的投資居然如此之高，人對(duì)投資數(shù)據(jù)如此清晰。
本來(lái)這已是我準(zhǔn)備的最后一個(gè)問(wèn)題，不料對(duì)方人在解釋F高校的投資時(shí)東拉西扯，自亂陣腳，提到K生物化學(xué)廠是其合作研究涉案專利的下屬企業(yè)，而我方曾為07專利的研發(fā)向K生物化學(xué)廠投資達(dá)110萬(wàn)元人民幣，對(duì)方人這樣的陳述無(wú)異證實(shí)了我方和F高校的合作關(guān)系。我自然不會(huì)放過(guò)這個(gè)大好機(jī)會(huì)，當(dāng)即追問(wèn)道：“既然K生物化學(xué)廠是F高校下屬企業(yè)，那我們110萬(wàn)的投資是否等于給了F高校?”對(duì)方人也意識(shí)到失言，此時(shí)又出爾反爾百般狡賴K生物化學(xué)廠非其下屬企業(yè)，前后不一、自相矛盾、漏洞百出，而我的觀點(diǎn)已經(jīng)全部闡明，無(wú)需再作口舌之爭(zhēng)。
法庭調(diào)查收到良好的效果后，法庭辯論也就比較順暢。我在辯論時(shí)總結(jié)道，劉老的退休時(shí)間應(yīng)該是2003年10月而非F高校所稱的2006年10月，而且我方和F高校的合作關(guān)系由來(lái)已久，雷豫堂不僅是涉案專利研究的提出者更是主要的投資人。退一步說(shuō)，即使07專利技術(shù)屬劉老的職務(wù)發(fā)明成果，雷豫堂作為該項(xiàng)目的投資人和合作研發(fā)者而享有涉案專利的共同申請(qǐng)權(quán)也是不可否認(rèn)的事實(shí)。
后記
庭審后，法官又與各方當(dāng)事人作了溝通，努力調(diào)解此案。與我所料相同，法官亦希望能達(dá)成三方共有專利申請(qǐng)權(quán)的結(jié)果。但是由于相關(guān)當(dāng)事人在市場(chǎng)分割、職務(wù)發(fā)明等問(wèn)題上拒絕讓步，至此文脫稿時(shí)，調(diào)解仍未成功。但我認(rèn)為如下兩個(gè)問(wèn)題是值得探討的。
1 關(guān)于專利(申請(qǐng))權(quán)的三方共有問(wèn)題
本案涉及兩個(gè)權(quán)利共有關(guān)系，一是F高校與雷豫堂的共有，二是F高校與靈芝公司的共有。
(1)F高校與雷豫堂應(yīng)共有07專利申請(qǐng)權(quán)
首先，雷豫堂與F高校的合作關(guān)系由來(lái)已久。雷豫堂于1990年2月便與F高校就開發(fā)PS－D新產(chǎn)品達(dá)成了協(xié)議，不僅建立了海外代銷關(guān)系，同時(shí)也啟動(dòng)了雙方在PS－D產(chǎn)品領(lǐng)域的合作研發(fā)進(jìn)程。隨后雙方進(jìn)一步就PS－D新產(chǎn)品的臨床研究簽訂合同，約定成果共有，F(xiàn)高校于1993年獲得兩個(gè)新藥證書。但是雷豫堂向海外銷售PS-D產(chǎn)品時(shí)發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品重金屬超標(biāo)，于是便向F高校提出剔除重金屬的要求。可見(jiàn)，雙方在PS-D產(chǎn)品上的合作并未完成，仍需繼續(xù)研發(fā)，這并非是對(duì)PS－D之外的新產(chǎn)品，而是對(duì)PS－D產(chǎn)品的完善。因此，剔除重金屬項(xiàng)目屬于PS－D系列產(chǎn)品研發(fā)的繼續(xù)，是對(duì)雙方通過(guò)1990年和1991年簽訂兩份書面文件建立的合作關(guān)系的延續(xù)，毋需再簽訂書面合同。而且從1990年至2005年期間，在PS－D剔除重金屬項(xiàng)目上，雷豫堂與F高校存在大量合作的事實(shí)和行為，均在共同努力、合作研發(fā)。雷豫堂為該項(xiàng)目投入了大量的資金和設(shè)備，F(xiàn)高校則委托劉老主持研究工作。這就充分表明，F(xiàn)高校與雷豫堂均認(rèn)可PS－D剔除重金屬是合作研發(fā)，而且是對(duì)以前合作關(guān)系的延續(xù)。
其次，雷豫堂是PS-D剔除重金屬項(xiàng)目的提出人。F高校經(jīng)營(yíng)的PS－D產(chǎn)品是藥品，對(duì)重金屬含量沒(méi)有限量要求，因此沒(méi)有剔除重金屬的需要。但是，雷豫堂根據(jù)市場(chǎng)需要將PS－D原料改包裝后，是將其作為功能食品在香港及其他海外市場(chǎng)銷售的，其中八個(gè)重金屬含量都必須符合銷售各國(guó)或地區(qū)的標(biāo)準(zhǔn)。顯然，作為PS－D產(chǎn)品的海外商，剔除PS－D中的過(guò)量重金屬是雷豫堂必須解決的問(wèn)題。因而，雷豫堂向PS-D產(chǎn)品的提供者、最初研發(fā)者即F高校提出了PS-D剔除重金屬課題，希望繼續(xù)合作完善PS－D系列產(chǎn)品。F高校也認(rèn)可PS－D剔除重金屬課題不是國(guó)家項(xiàng)目，而是F高校的橫向課題，即應(yīng)企業(yè)的要求確立的科研項(xiàng)目。雖然其沒(méi)有明確該項(xiàng)目來(lái)自哪個(gè)企業(yè)，但是本案眾多證據(jù)均表明，雷豫堂就是該項(xiàng)目的提出人，F(xiàn)高校PS－D剔除重金屬課題是來(lái)自雷豫堂的橫向課題。既然雷豫堂是該項(xiàng)目的提出人，那么雷豫堂與F高校形成后續(xù)的、實(shí)質(zhì)上的合作關(guān)系就不言而喻了。
最后，雷豫堂是07專利成果的主要投資人。本案有許多證據(jù)都表明了雷豫堂為F高校，靈芝公司在PS－D產(chǎn)品的相關(guān)研發(fā)上均投入了大量的資金和設(shè)備還出資主辦了兩次與PS－D研發(fā)相關(guān)的國(guó)際學(xué)術(shù)會(huì)議并將會(huì)上國(guó)內(nèi)外專家發(fā)表的研究成果結(jié)集出版，作為F高校研發(fā)完善PS－D產(chǎn)品的參考資料。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，雷豫堂為PS－D相關(guān)研究投資總額達(dá)611萬(wàn)元人民幣。如果沒(méi)有雷豫堂的慷慨支持，07專利的研發(fā)是不可能完成的。
基于以上分析，雷豫堂作為PS－D剔除重金屬項(xiàng)目的提出人、07專利研發(fā)的合作人以及投資人，其理應(yīng)與F高校共享07專利申請(qǐng)權(quán)。退一步說(shuō)，即使07專利技術(shù)屬劉老的職務(wù)發(fā)明成果，那么這也是F高校與靈芝公司之間爭(zhēng)議之所在，不應(yīng)動(dòng)搖雷豫堂的共有人地位，最多只能改變雷豫堂的共有對(duì)象而已。如果是職務(wù)發(fā)明，07專利應(yīng)由雷豫堂與F高校共有：如果是非職務(wù)發(fā)明，則應(yīng)由雷豫堂與靈芝公司共有。
(2)F高校與靈芝公司應(yīng)共有07專利申請(qǐng)權(quán)
《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條規(guī)定：“個(gè)人完成的技術(shù)成果，屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務(wù)，又主要利用了現(xiàn)所在法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件的，應(yīng)當(dāng)按照該自然人原所在和現(xiàn)所在法人或者其他組織達(dá)成的協(xié)議確認(rèn)權(quán)益。不能達(dá)成協(xié)議的，根據(jù)對(duì)完成該項(xiàng)技術(shù)成果的貢獻(xiàn)大小由雙方合理分享。”
07專利與劉老在F高校任職時(shí)所進(jìn)行的剔除七項(xiàng)重金屬的技術(shù)方案明顯不同，具有顯著進(jìn)步。劉老是該技術(shù)的主要?jiǎng)?chuàng)造性貢獻(xiàn)人，因而該技術(shù)應(yīng)屬劉老個(gè)人完成的技術(shù)成果。此外，07專利的研發(fā)始于劉老所在的F高校，而終于他創(chuàng)辦的靈芝公司，根據(jù)最高人民法院的上述規(guī)定，對(duì)07專利的申請(qǐng)權(quán)，F(xiàn)高校應(yīng)與靈芝公司共有。
基于上述兩個(gè)共有關(guān)系，07專利的申請(qǐng)權(quán)不應(yīng)由F高校獨(dú)享。F高校、靈芝公司和雷豫堂對(duì)07專利技術(shù)的研發(fā)，其目標(biāo)是一致的，都是為了去除PS－D產(chǎn)品中的過(guò)量重金屬，其目的也是清楚的，那就是拓展PS－D產(chǎn)品的全球市場(chǎng)，使該產(chǎn)品在香港乃至全世界都得到認(rèn)可，從而實(shí)現(xiàn)全球產(chǎn)業(yè)化目標(biāo)。故由F高校、靈芝公司和雷豫堂三方共有07專利申請(qǐng)權(quán)，顯然最符合事實(shí)、法律和等價(jià)有償，公平合理的原則。
2 關(guān)于本案的調(diào)解
在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的民事訴訟中，我歷來(lái)主張以調(diào)解為和，這樣既節(jié)省訴訟成本，提高效率，又便于當(dāng)事人各方案后維持合作關(guān)系。和則兩利，對(duì)則俱傷，于本案更是如此。
F高校與雷豫堂從1989年以來(lái)一直存在著良好的合作關(guān)系。尤其在PS－D領(lǐng)域，雙方共同完成了一系列的研究成果。當(dāng)然，雷豫堂在劉老未退休時(shí)便與其成立的靈芝公司就PS－D剔除重金屬項(xiàng)目另行簽訂技術(shù)合作協(xié)議的行為并非沒(méi)有瑕疵，因此我說(shuō)服雷豫堂同意調(diào)解。但F高校在調(diào)解過(guò)程中一來(lái)堅(jiān)持將權(quán)屬糾紛與市場(chǎng)分割問(wèn)題捆綁解決，真可謂“醉翁之意不在酒也”；二來(lái)沒(méi)有一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)愿意拍板為調(diào)解結(jié)果承擔(dān)責(zé)任，導(dǎo)致F高校在調(diào)解過(guò)程中優(yōu)柔寡斷、猶豫不決，不作決定。
第一條為了公正及時(shí)解決勞動(dòng)爭(zhēng)議，保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，促進(jìn)勞動(dòng)關(guān)系和諧穩(wěn)定，制定本法。
第二條中華人民共和國(guó)境內(nèi)的用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，適用本法：
（一）因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議；
（二）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議；
（三）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭(zhēng)議；
（四）因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議；
（五）因勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭(zhēng)議；
（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。
第三條解決勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)，遵循合法、公正、及時(shí)、著重調(diào)解的原則，依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
第四條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)者可以與用人單位協(xié)商，也可以請(qǐng)工會(huì)或者第三方共同與用人單位協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議。
第五條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；對(duì)仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提訟。
第六條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭(zhēng)議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
第七條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的勞動(dòng)者一方在十人以上，并有共同請(qǐng)求的，可以推舉代表參加調(diào)解、仲裁或者訴訟活動(dòng)。
第八條縣級(jí)以上人民政府勞動(dòng)行政部門會(huì)同工會(huì)和企業(yè)方面代表建立協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決勞動(dòng)爭(zhēng)議的重大問(wèn)題。
第九條用人單位違反國(guó)家規(guī)定，拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬，或者拖欠工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的，勞動(dòng)者可以向勞動(dòng)行政部門投訴，勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)依法處理。
第二章調(diào)解
第十條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以到下列調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解：
（一）企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)；
（二）依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織；
（三）在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解職能的組織。
企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)由職工代表和企業(yè)代表組成。職工代表由工會(huì)成員擔(dān)任或者由全體職工推舉產(chǎn)生，企業(yè)代表由企業(yè)負(fù)責(zé)人指定。企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)主任由工會(huì)成員或者雙方推舉的人員擔(dān)任。
第十一條勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解組織的調(diào)解員應(yīng)當(dāng)由公道正派、聯(lián)系群眾、熱心調(diào)解工作，并具有一定法律知識(shí)、政策水平和文化水平的成年公民擔(dān)任。
第十二條當(dāng)事人申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解可以書面申請(qǐng)，也可以口頭申請(qǐng)。口頭申請(qǐng)的，調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)記錄申請(qǐng)人基本情況、申請(qǐng)調(diào)解的爭(zhēng)議事項(xiàng)、理由和時(shí)間。
第十三條調(diào)解勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)充分聽(tīng)取雙方當(dāng)事人對(duì)事實(shí)和理由的陳述，耐心疏導(dǎo)，幫助其達(dá)成協(xié)議。
第十四條經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解協(xié)議書。
調(diào)解協(xié)議書由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章，經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效，對(duì)雙方當(dāng)事人具有約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。
自勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解組織收到調(diào)解申請(qǐng)之日起十五日內(nèi)未達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)仲裁。
第十五條達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，一方當(dāng)事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的，另一方當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)仲裁。
第十六條因支付拖欠勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金事項(xiàng)達(dá)成調(diào)解協(xié)議，用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的，勞動(dòng)者可以持調(diào)解協(xié)議書依法向人民法院申請(qǐng)支付令。人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。
第三章仲裁
第一節(jié)一般規(guī)定
第十七條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)按照統(tǒng)籌規(guī)劃、合理布局和適應(yīng)實(shí)際需要的原則設(shè)立。省、自治區(qū)人民政府可以決定在市、縣設(shè)立；直轄市人民政府可以決定在區(qū)、縣設(shè)立。直轄市、設(shè)區(qū)的市也可以設(shè)立一個(gè)或者若干個(gè)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。
第十八條國(guó)務(wù)院勞動(dòng)行政部門依照本法有關(guān)規(guī)定制定仲裁規(guī)則。省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動(dòng)行政部門對(duì)本行政區(qū)域的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁工作進(jìn)行指導(dǎo)。
第十九條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)由勞動(dòng)行政部門代表、工會(huì)代表和企業(yè)方面代表組成。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。
勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依法履行下列職責(zé)：
（一）聘任、解聘專職或者兼職仲裁員；
（二）受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件；
（三）討論重大或者疑難的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件；
（四）對(duì)仲裁活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督。
勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)下設(shè)辦事機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的日常工作。
第二十條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)設(shè)仲裁員名冊(cè)。
仲裁員應(yīng)當(dāng)公道正派并符合下列條件之一：
（一）曾任審判員的；
（二）從事法律研究、教學(xué)工作并具有中級(jí)以上職稱的；
（三）具有法律知識(shí)、從事人力資源管理或者工會(huì)等專業(yè)工作滿五年的；
（四）律師執(zhí)業(yè)滿三年的。
第二十一條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)負(fù)責(zé)管轄本區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議。
勞動(dòng)爭(zhēng)議由勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動(dòng)合同履行地和用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的，由勞動(dòng)合同履行地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。
第二十二條發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的勞動(dòng)者和用人單位為勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。
勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。
第二十三條與勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的處理結(jié)果有利害關(guān)系的第三人，可以申請(qǐng)參加仲裁活動(dòng)或者由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)通知其參加仲裁活動(dòng)。
第二十四條當(dāng)事人可以委托人參加仲裁活動(dòng)。委托他人參加仲裁活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交有委托人簽名或者蓋章的委托書，委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項(xiàng)和權(quán)限。
第二十五條喪失或者部分喪失民事行為能力的勞動(dòng)者，由其法定人代為參加仲裁活動(dòng)；無(wú)法定人的，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)為其指定人。勞動(dòng)者死亡的，由其近親屬或者人參加仲裁活動(dòng)。
第二十六條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁公開進(jìn)行，但當(dāng)事人協(xié)議不公開進(jìn)行或者涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的除外。
第二節(jié)申請(qǐng)和受理
第二十七條勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
前款規(guī)定的仲裁時(shí)效，因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請(qǐng)求權(quán)利救濟(jì)，或者對(duì)方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，仲裁時(shí)效期間重新計(jì)算。
因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間申請(qǐng)仲裁的，仲裁時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，仲裁時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。
勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭(zhēng)議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制；但是，勞動(dòng)關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。
第二十八條申請(qǐng)人申請(qǐng)仲裁應(yīng)當(dāng)提交書面仲裁申請(qǐng)，并按照被申請(qǐng)人人數(shù)提交副本。
仲裁申請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
（一）勞動(dòng)者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；
（二）仲裁請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)、理由；
（三）證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人姓名和住所。
書寫仲裁申請(qǐng)確有困難的，可以口頭申請(qǐng)，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)記入筆錄，并告知對(duì)方當(dāng)事人。
第二十九條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)收到仲裁申請(qǐng)之日起五日內(nèi)，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知申請(qǐng)人；認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人不予受理，并說(shuō)明理由。對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)不予受理或者逾期未作出決定的，申請(qǐng)人可以就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院提訟。
第三十條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將仲裁申請(qǐng)書副本送達(dá)被申請(qǐng)人。
被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書副本后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提交答辯書。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。
第三節(jié)開庭和裁決
第三十一條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件實(shí)行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁員組成，設(shè)首席仲裁員。簡(jiǎn)單勞動(dòng)爭(zhēng)議案件可以由一名仲裁員獨(dú)任仲裁。
第三十二條勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)在受理仲裁申請(qǐng)之日起五日內(nèi)將仲裁庭的組成情況書面通知當(dāng)事人。
第三十三條仲裁員有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)回避，當(dāng)事人也有權(quán)以口頭或者書面方式提出回避申請(qǐng)：
（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、人的近親屬的；
（二）與本案有利害關(guān)系的；
（三）與本案當(dāng)事人、人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的；
（四）私自會(huì)見(jiàn)當(dāng)事人、人，或者接受當(dāng)事人、人的請(qǐng)客送禮的。
勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)回避申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出決定，并以口頭或者書面方式通知當(dāng)事人。
第三十四條仲裁員有本法第三十三條第四項(xiàng)規(guī)定情形，或者有索賄受賄、、枉法裁決行為的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將其解聘。
第三十五條仲裁庭應(yīng)當(dāng)在開庭五日前，將開庭日期、地點(diǎn)書面通知雙方當(dāng)事人。當(dāng)事人有正當(dāng)理由的，可以在開庭三日前請(qǐng)求延期開庭。是否延期，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)決定。
第三十六條申請(qǐng)人收到書面通知，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請(qǐng)。
被申請(qǐng)人收到書面通知，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭或者未經(jīng)仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁決。
第三十七條仲裁庭對(duì)專門性問(wèn)題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定；當(dāng)事人沒(méi)有約定或者無(wú)法達(dá)成約定的，由仲裁庭指定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定。
根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求或者仲裁庭的要求，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)派鑒定人參加開庭。當(dāng)事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問(wèn)。
第三十八條當(dāng)事人在仲裁過(guò)程中有權(quán)進(jìn)行質(zhì)證和辯論。質(zhì)證和辯論終結(jié)時(shí)，首席仲裁員或者獨(dú)任仲裁員應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的最后意見(jiàn)。
第三十九條當(dāng)事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實(shí)的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)將其作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。
勞動(dòng)者無(wú)法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請(qǐng)求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。
第四十條仲裁庭應(yīng)當(dāng)將開庭情況記入筆錄。當(dāng)事人和其他仲裁參加人認(rèn)為對(duì)自己陳述的記錄有遺漏或者差錯(cuò)的，有權(quán)申請(qǐng)補(bǔ)正。如果不予補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)記錄該申請(qǐng)。
筆錄由仲裁員、記錄人員、當(dāng)事人和其他仲裁參加人簽名或者蓋章。
第四十一條當(dāng)事人申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以撤回仲裁申請(qǐng)。
第四十二條仲裁庭在作出裁決前，應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。
調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。
調(diào)解書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請(qǐng)求和當(dāng)事人協(xié)議的結(jié)果。調(diào)解書由仲裁員簽名，加蓋勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)印章，送達(dá)雙方當(dāng)事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，發(fā)生法律效力。
調(diào)解不成或者調(diào)解書送達(dá)前，一方當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。
第四十三條仲裁庭裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主任批準(zhǔn)，可以延期并書面通知當(dāng)事人，但是延長(zhǎng)期限不得超過(guò)十五日。逾期未作出仲裁裁決的，當(dāng)事人可以就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院提訟。
仲裁庭裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件時(shí)，其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決。
第四十四條仲裁庭對(duì)追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金的案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁決先予執(zhí)行，移送人民法院執(zhí)行。
仲裁庭裁決先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；
（二）不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活。
勞動(dòng)者申請(qǐng)先予執(zhí)行的，可以不提供擔(dān)保。
第四十五條裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見(jiàn)作出，少數(shù)仲裁員的不同意見(jiàn)應(yīng)當(dāng)記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見(jiàn)時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見(jiàn)作出。
第四十六條裁決書應(yīng)當(dāng)載明仲裁請(qǐng)求、爭(zhēng)議事實(shí)、裁決理由、裁決結(jié)果和裁決日期。裁決書由仲裁員簽名，加蓋勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)印章。對(duì)裁決持不同意見(jiàn)的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。
第四十七條下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
（一）追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議；
（二）因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。
第四十八條勞動(dòng)者對(duì)本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提訟。
第四十九條用人單位有證據(jù)證明本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決有下列情形之一，可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決：
（一）適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤的；
（二）勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)無(wú)管轄權(quán)的；
（三）違反法定程序的；
（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；
（五）對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；
（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、、枉法裁決行為的。
人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。
仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起十五日內(nèi)就該勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)向人民法院提訟。
【摘 要 題】司法考試
【重點(diǎn)提示】
公司法：1、公司分類、名稱和住所；公司權(quán)利能力的限制、資本原則和資本制度、債券、利潤(rùn)分配制度、清算和債務(wù)的清償。2、有限責(zé)任公司的設(shè)立條件、設(shè)立程序、轉(zhuǎn)化、與國(guó)有獨(dú)資公司的關(guān)系、資本額股東的出資方式、程序和出資比例以及出資的表現(xiàn)形式；股東會(huì)的種類、議事規(guī)則、臨時(shí)股東會(huì)召開的情形；董事會(huì)和執(zhí)行董事的組成、董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的人數(shù)、產(chǎn)生方式；董事的任期、監(jiān)事會(huì)的組成、任期、職權(quán)；董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職資格和義務(wù)。3、股份有限公司的設(shè)立條件、設(shè)立方式和程序；發(fā)起人和創(chuàng)立大會(huì)、股東大會(huì)的種類、召開、議事規(guī)則、臨時(shí)股東大會(huì)召開的情形；董事會(huì)的組成、召開、董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式、董事的責(zé)任、經(jīng)理的產(chǎn)生；股票的分類、股票的發(fā)行條件、價(jià)格；股份轉(zhuǎn)讓的限制；上市的條件、程序、上市暫停、終止的情形
合伙企業(yè)法：特征、設(shè)立條件和程序；合伙人的資格、出資方式；合伙協(xié)議、財(cái)產(chǎn)構(gòu)成、性質(zhì)及管理和使用、事務(wù)的決定與執(zhí)行、與善意第三人、債權(quán)人的關(guān)系、合伙人的責(zé)任；入伙的條件、程序與后果、退伙的情形與后果、解散與清算
個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法：出資人的條件和責(zé)任、設(shè)立條件和程序、管理模式、委托人和聘用人的義務(wù)、解散情形和清算方式
破產(chǎn)法：破產(chǎn)法律規(guī)范的分類和具體內(nèi)容、破產(chǎn)原因及其例外、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的判定標(biāo)準(zhǔn)；破產(chǎn)案件的申請(qǐng)人、申請(qǐng)程序和提交的文件、管轄、受理程序、法律后果；債權(quán)人會(huì)議組成、召開時(shí)間和情形、職權(quán)、決議的條件和效力、和解的條件和效力、整頓的情形和結(jié)果；破產(chǎn)宣告的條件和效力、破產(chǎn)清算組、破產(chǎn)債權(quán)的特征、范圍；破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)含義和范圍、收回、處理和變現(xiàn)、分配方案、分配原則、分配方式和追加分配、取回權(quán)、別除權(quán)、破產(chǎn)抵銷權(quán)、破產(chǎn)費(fèi)用；破產(chǎn)程序的終結(jié)和法律后果
稅法：稅法調(diào)整對(duì)象和構(gòu)成要素、稅收法律關(guān)系、增值稅法、消費(fèi)稅法、營(yíng)業(yè)稅法、企業(yè)所得稅法、個(gè)人所得稅法、稅收征收管理法的基本內(nèi)容
“三資企業(yè)”法：1、中外合資企業(yè)設(shè)立條件、設(shè)立程序、設(shè)立審批的機(jī)關(guān)和期限、組織形式、注冊(cè)資本、投資總額、出資比例、出資方式、出資期限、出資的法律后果；董事會(huì)的性質(zhì)、組成、議事規(guī)則；合營(yíng)期限、解散情形。2、中外合作企業(yè)出資比例、組織機(jī)構(gòu)和議事規(guī)則、外方投資回收的方式。3、外資企業(yè)申請(qǐng)程序、審批機(jī)關(guān)和審批期限、出資方式和出資期限、用地取得、解散和清算
票據(jù)法：1、票據(jù)特征、票據(jù)關(guān)系、非票據(jù)關(guān)系、票據(jù)當(dāng)事人、非票據(jù)當(dāng)事人、票據(jù)權(quán)利及其種類、取得、形式、保全、消滅、偽造、變?cè)臁⒏摹⑵睋?jù)抗辯及其種類、票據(jù)喪失的補(bǔ)救方式；2、匯票及其種類、當(dāng)事人、出票行為、記載事項(xiàng)的認(rèn)定、轉(zhuǎn)讓方式、承兌、保證和付款、追索取；3、支票種類、權(quán)利內(nèi)容
保險(xiǎn)法：保險(xiǎn)合同分類；當(dāng)事人和關(guān)系人及其權(quán)利義務(wù)；保險(xiǎn)合同的訂立和效力、變更、解除和終止、索賠、理賠與代位求償；財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同種類；保險(xiǎn)公司設(shè)立條件、解散及其禁止；保險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)原則及對(duì)保險(xiǎn)公司的強(qiáng)制性規(guī)定；保險(xiǎn)人和保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人執(zhí)業(yè)要求和禁止性規(guī)定
反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法：四種限制競(jìng)爭(zhēng)行為的表現(xiàn)、十一種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的具體內(nèi)容
拍賣法：拍賣分類和拍賣的判定標(biāo)準(zhǔn)；拍賣業(yè)的管理部門；拍賣人及其設(shè)立條件和權(quán)利義務(wù)；拍賣師的條件；委托人及其權(quán)利義務(wù)；拍賣程序、拍賣方式、拍賣規(guī)則
招標(biāo)投標(biāo)法：必須招標(biāo)的項(xiàng)目、招標(biāo)分類、招標(biāo)人及招標(biāo)機(jī)構(gòu)的條件、招標(biāo)的禁止性規(guī)定、投標(biāo)人條件、投標(biāo)聯(lián)合體、對(duì)投標(biāo)人的禁止性規(guī)定、開標(biāo)的條件、評(píng)標(biāo)及其程序、對(duì)評(píng)標(biāo)委員會(huì)的要求、詢標(biāo)的要求、廢標(biāo)、中標(biāo)的表現(xiàn)形式、分包的限制和責(zé)任
消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法：消法的適用范圍、消費(fèi)者權(quán)利的內(nèi)容、經(jīng)營(yíng)者義務(wù)的內(nèi)容、消費(fèi)爭(zhēng)議的解決途徑和特殊求償對(duì)象的規(guī)定、“三包”的規(guī)定、人身?yè)p害的民事責(zé)任、懲罰性賠償制度
產(chǎn)品質(zhì)量法：產(chǎn)品的范圍及標(biāo)準(zhǔn)；產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的構(gòu)成要件、產(chǎn)品缺陷、產(chǎn)品質(zhì)量的行政監(jiān)督、抽查制度、信息的制度、企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證和產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證制度；產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件及基本要求；生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)；產(chǎn)品責(zé)任的歸責(zé)原則；生產(chǎn)者的免責(zé)條件；銷售者的推定過(guò)錯(cuò)；訴訟時(shí)效和除斥期間
商業(yè)銀行法：商業(yè)銀行組織形式、設(shè)立條件、分支機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)范圍、資產(chǎn)管理；貸款的主體、貸款的種類、期限、利率規(guī)則、貸款流程；對(duì)不良貸款的規(guī)定；貸款管理的特別規(guī)定；接管的條件、法律后果、接管的程序、終止的情形和程序
證券法：1、證券種類、證券法的適用范圍；證券交易所及其職能；證券公司的設(shè)立及監(jiān)管；證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件、職能和責(zé)任；證券業(yè)協(xié)會(huì)的設(shè)置和職責(zé)；證監(jiān)會(huì)。2、證券發(fā)行的條件、程序、方式和發(fā)行中介機(jī)構(gòu)、證券的承銷、證券交易的條件和方式、證券交易的暫停和終止、對(duì)證券交易的限制和禁止。3、股票、債券上市的條件和程序、上市的信息公開制度、上市公司收購(gòu)方式、程序和規(guī)則及法律后果
勞動(dòng)法：1、勞動(dòng)法的適用范圍、勞動(dòng)合同的種類、形式及其訂立原則、勞動(dòng)合同的變更、解除及其后果、勞動(dòng)合同的終止、違反勞動(dòng)合同的法律責(zé)任；2、集體合同的內(nèi)容、期限、訂立、履行、變更、解除、終止及爭(zhēng)議的處理；3、工作時(shí)間、休息休假、工資制度及原則、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、女職工和未成年工的保護(hù)、社會(huì)保障、養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)生育保險(xiǎn)、社會(huì)救濟(jì)、社會(huì)福利和社會(huì)優(yōu)撫；4、勞動(dòng)爭(zhēng)議分類、處理機(jī)構(gòu)和處理程序
土地法：1、國(guó)有土地使用權(quán)的取得程序和收回；土地使用權(quán)的出讓、劃撥；2、集體土地使用權(quán)的取得、終止；3、農(nóng)用地使用權(quán)的取得、限制；4、宅基地使用權(quán)的取得、限制；5、非農(nóng)經(jīng)營(yíng)用地使用權(quán)的取得與限制；6、非農(nóng)公益用地使用權(quán)的取得與限制；7、國(guó)家建設(shè)用地的管理；8、鄉(xiāng)鎮(zhèn)村建設(shè)用地的管理；9、臨時(shí)建設(shè)用地的管理
房地產(chǎn)法：房地產(chǎn)的規(guī)劃、用途與限制、房地產(chǎn)交易、房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、房地產(chǎn)抵押、房地產(chǎn)權(quán)屬登記管理
【命題解析】
商法經(jīng)濟(jì)法在司法考試中所涉及的內(nèi)容十分龐雜，2002年考試所涉及的內(nèi)容包括26個(gè)法律法規(guī)。從最近5年所占的分值來(lái)看，其分布情況為：1997年51分、1998年66分、1999年61分、2000年71分、2002年44分。年平均為59分，占四張卷總分的14.75%。對(duì)于考生來(lái)說(shuō)，這部分一直是一個(gè)難點(diǎn)。因?yàn)樯谭ń?jīng)濟(jì)法涉及范圍廣而且分值分散，每一部分都各自獨(dú)立，其內(nèi)在聯(lián)系較小，掌握起來(lái)難度相當(dāng)大。所以，商法經(jīng)濟(jì)法是司法考試較難突破的瓶頸。但是，對(duì)于商法和經(jīng)濟(jì)法的復(fù)習(xí)備考，只要掌握了其內(nèi)在規(guī)律，也不是一道不可逾越的鴻溝。
從最近五年的命題規(guī)律看，其分值的分布偏重于商法，五年總分為188分，而經(jīng)濟(jì)法為104分。在商法和經(jīng)濟(jì)法所含的各科中，分值最高的是公司法，五年的分值為77分，年平均15.4分，其中2000年單科分值23分；其次是合伙企業(yè)法，五年分值為32分，年平均6.4分，其中2000年單科分值15分。分值最低的是中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、人民銀行法和環(huán)境保護(hù)法，五年中各只有1分。由此可以看出，在商法和經(jīng)濟(jì)法之間，以及在商法和經(jīng)濟(jì)法內(nèi)部各科之間命題的側(cè)重點(diǎn)還是非常明確的。掌握了這一點(diǎn)，廣大考生在短暫的備考時(shí)間內(nèi)如何合理分配時(shí)間和如何學(xué)會(huì)對(duì)內(nèi)容的取舍就很關(guān)鍵了。從近幾年司法考試的情況看，商法經(jīng)濟(jì)法的比重不斷萎縮，由原來(lái)律師考試的獨(dú)立一張卷第三卷，到現(xiàn)在的第三張卷中的一部分即可看出。但是，作為市場(chǎng)主體法的公司法，在司法考試中的重要地位并未因此而動(dòng)搖，在2002年的試卷中其分值仍占到16分，占商法經(jīng)濟(jì)法全部分值的36%強(qiáng)。所以公司法在商法經(jīng)濟(jì)法中是重中之重。
司法考試命題的一個(gè)最大特點(diǎn)是，除了法理、法史（2003年可能新增加的科目）、國(guó)際法、國(guó)際私法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法等外，其他法律科目的出題一般都是直擊法律條文，不僅客觀題如此，主觀題也不例外。商法經(jīng)濟(jì)法的這一特點(diǎn)更為突出。以公司法2002年的考題為例來(lái)作一下分析。
首先看一看不定向選擇題：
法國(guó)人丹尼與美國(guó)人泰爾按我國(guó)法律規(guī)定，各出資50萬(wàn)美元（其中丹尼的出資包括專利技術(shù)出資）在上海成立一公司，公司章程規(guī)定各方以該出資對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)。后該公司又在上海注冊(cè)成立了兩家分公司。請(qǐng)回答下列(1)-(4)題。
(1)根據(jù)公司分類的原理，該公司屬于下列哪一選項(xiàng)的公司？
A該公司屬于中國(guó)公司、母公司和股份有限公司
B該公司屬于外國(guó)公司、本公司和有限責(zé)任公司
C該公司屬于中國(guó)公司、本公司和有限責(zé)任公司
D該公司屬于跨國(guó)公司、母公司和股份兩合公司
本道題的標(biāo)準(zhǔn)答案是C。所依據(jù)的法律條文是《公司法》第3條、第13條、第20條。參照判斷的法律條文是《公司法》第75條、第199條。這里要想完全從法律條文表面的規(guī)定來(lái)選出正確答案是有一定困難的，還應(yīng)具備相應(yīng)的理論知識(shí)，但是如果對(duì)法律條文理解很透徹的話，也可以推理出正確答案。如，《公司法》并未明確規(guī)定中國(guó)公司是怎么來(lái)的，但是通過(guò)第199條第2款的規(guī)定：“本法所稱外國(guó)公司是指依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司。”可以依此反推出來(lái)，“中國(guó)公司是依照中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)登記成立的公司”。
(2)該公司擬設(shè)定注冊(cè)資本為100萬(wàn)美元，而丹尼擬以其專利技術(shù)出資，則其至少要補(bǔ)出價(jià)值多少的現(xiàn)金或?qū)嵨铮?/p>
A 30萬(wàn)美元現(xiàn)金或等值的實(shí)物
B 25萬(wàn)美元現(xiàn)金或等值的實(shí)物
C 無(wú)需補(bǔ)出任何現(xiàn)金或?qū)嵨?/p>
D80萬(wàn)美元現(xiàn)金或等值的實(shí)物
本道題的答案是A。本題直接適用的是《公司法》第24條，即出資方式和出資比例。
(3)、(4)小題也都直接適用公司法和外資企業(yè)法的條文的直接規(guī)定。
以上舉例是客觀題，那么主觀題呢？我們?cè)倏匆豢?002年試卷四第7題：
某高校A、國(guó)有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資成立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價(jià)15萬(wàn)元；B以廠房出資，作價(jià)20萬(wàn)元；C以現(xiàn)金出資17萬(wàn)元。后因C資金緊張實(shí)際出資14萬(wàn)元。請(qǐng)問(wèn)：
1、該有限責(zé)任公司能否有效成立？為什么？
2、以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？
3、C承諾出資17萬(wàn)元，實(shí)際出資14萬(wàn)元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？
4、設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？
5、A的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？
第1小題的答案是：不能有效成立。答案來(lái)源于《公司法》第23條的規(guī)定，生產(chǎn)性的公司最低注冊(cè)資本額為50萬(wàn)元，因C出資不足，實(shí)現(xiàn)的資本總額只有49萬(wàn)元，所以不符合規(guī)定。
第2小題的答案是：評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)；辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)；驗(yàn)資并提供證明。答案來(lái)源于《公司法》第24條、第25條和第26條。
第3小題的答案是：C對(duì)A和B承擔(dān)違約責(zé)任。答案來(lái)源于《公司法》第25條。
第4小題的答案是：向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。并提交公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明，需要批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交批準(zhǔn)文件。答案來(lái)源是《公司法》第27條的規(guī)定。
