時(shí)間：2022-11-24 19:36:29
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇簽訂購房合同，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
1、認(rèn)購書問題。在目前商品房交易過程中，許多開發(fā)商在與購房人簽訂正式商品房買賣合同前，要求購房人簽訂認(rèn)購書，交納認(rèn)購款。開發(fā)商要求購房人簽訂認(rèn)購書一般兩種情況：一種情況是開發(fā)商所銷售房屋倘未取得預(yù)售許可證，以向內(nèi)部職工認(rèn)購的名義進(jìn)行銷售，俗稱內(nèi)部認(rèn)購；另一種情況是開發(fā)商已取得預(yù)售許可證或者銷售的是現(xiàn)房，開發(fā)商為購房人保留預(yù)訂的房屋，作為交換，要求購房人簽訂認(rèn)購書，并交納一定數(shù)額的認(rèn)購款，如果在規(guī)定的時(shí)間里，購房人不想購買該房屋，就可能無權(quán)要回所交納的認(rèn)購款。
第一種情況的認(rèn)購書，由于我國《城市房地產(chǎn)管理法》和《商品房銷售管理辦法》都明確規(guī)定，在未取得預(yù)售許可證前，是不能預(yù)售商品房的，而依據(jù)我國《合同法》第52條的規(guī)定，違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效，因此第一種情況的認(rèn)購書在法律上是無效的。但最高人民法院于2003年4月28日公布，于2003年6月1日起施行的《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《最高法院解釋》)第2條規(guī)定：出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售證明的，可以認(rèn)定有效。根據(jù)該條規(guī)定，在取得預(yù)售許可證之前所簽訂的認(rèn)購書，如果開發(fā)商在購房人起訴前仍未取得預(yù)售許可證，該認(rèn)購書肯定是無效的；如果開發(fā)商在購房人起訴前取得預(yù)售許可證，那么該認(rèn)購書的地位將和開發(fā)商已取得預(yù)售許可證或者銷售的是現(xiàn)房的情況一樣，即和下面要討論的第二種情況的認(rèn)購書的性質(zhì)相同。
第二種情況的認(rèn)購書，需要看認(rèn)購書是否滿足了合同成立的要件，主要是看合同條款是否完備。《最高法院解釋》第5條規(guī)定：商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同，肯定具有法律效力。但是實(shí)踐中大多數(shù)認(rèn)購書都不具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，這些認(rèn)購書的法律效力如何?《最高法院解釋》并未作明確規(guī)定，筆者認(rèn)為不能從《最高法院解釋》第5條的規(guī)定，反推出不具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同主要內(nèi)容的認(rèn)購書，就必然沒有法律效力。但是如果認(rèn)購書僅規(guī)定了房號(hào)、面積和價(jià)格等條款，那么該認(rèn)購書未滿足合同應(yīng)具備的基本條款，不具有法律效力。
2、補(bǔ)充協(xié)議問題。在商品房買賣過程中，開發(fā)商除和購房人根據(jù)《示范文本》所訂立的商品房買賣合同外，還要求購房人簽訂一份補(bǔ)充協(xié)議，該補(bǔ)充協(xié)議的內(nèi)容很多，由開發(fā)商的專業(yè)律師事先擬訂好。這種補(bǔ)充協(xié)議常包含許多對(duì)購房人不利的條款，如交房時(shí)間的確定、不可抗力條款的解釋、共有面積的確定分?jǐn)偂㈥P(guān)于基礎(chǔ)設(shè)施和公共配套建筑的開發(fā)利用等方面，甚至包含許多針對(duì)開發(fā)商的免責(zé)條款。比如有些開發(fā)商在補(bǔ)充協(xié)議中規(guī)定：“政府部門有關(guān)文件批準(zhǔn)的延遲、市政配套批準(zhǔn)及安裝的延誤，導(dǎo)致開發(fā)商不能按期交付房屋，開發(fā)商有權(quán)按實(shí)際影響的時(shí)間而相應(yīng)延遲交付房屋，而不用承擔(dān)延遲交付房屋的責(zé)任。”由于補(bǔ)充協(xié)議大多含有建筑、房地產(chǎn)、法律等專業(yè)術(shù)語，一般購房人很難完全搞懂。因此，購房人不要急于和開發(fā)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議，先將補(bǔ)充協(xié)議拿回來，找專家進(jìn)行咨詢，將補(bǔ)充協(xié)議中不合理的地方找出來，并對(duì)其進(jìn)行修改。同時(shí)由于補(bǔ)充協(xié)議是由開發(fā)商擬定的，保護(hù)購房人的條款很少，因此，應(yīng)在專家的指導(dǎo)下，在補(bǔ)充協(xié)議中增加保護(hù)購房人的條款。如果開發(fā)商不能滿足購房人以上的合理要求，那么，購房人最好不要和開發(fā)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議。
3、售樓廣告問題。開發(fā)商為宣傳、推銷其商品房，一般都散發(fā)售樓書，商品房銷售廣告，作出不少許諾。從法律角度來說，售樓書，廣告等都是開發(fā)商向不特定的對(duì)象發(fā)放的用以介紹其商品房的文字、圖片材料，主要是為了美化商品房形象、優(yōu)勢(shì)，遠(yuǎn)不具備商品房買賣合同的基本條款。此類廣告法律上一般視其為要約邀請(qǐng)，不能直接成為合同的內(nèi)容。對(duì)于開發(fā)商的虛假廣告行為，購房人雖不能依據(jù)合同追究開發(fā)商的違約責(zé)任，但可以追究開發(fā)商虛假廣告的責(zé)任。根據(jù)《廣告法》第37、38條規(guī)定，虛假廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，使購買商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，不僅要承擔(dān)行政違法責(zé)任，而且要依法承擔(dān)民事責(zé)任。因此，購房人發(fā)現(xiàn)受了虛假售樓書或廣告的欺騙和誤導(dǎo)，就要及時(shí)向政府有關(guān)管理機(jī)關(guān)舉報(bào)，申請(qǐng)予以查處，或訴請(qǐng)人民法院要求責(zé)任方賠償損失。
同時(shí)，國家工商行政管理總局的《商品房廣告暫行規(guī)定》也對(duì)房地產(chǎn)廣告所應(yīng)遵循的原則、事項(xiàng)以及禁止出現(xiàn)的內(nèi)容作了規(guī)定，購房人也可根據(jù)該暫行規(guī)定檢查銷售廣告問題。
不過為了避免不必要的麻煩，購房人最好在簽訂合同時(shí)，要求開發(fā)商將廣告承諾的內(nèi)容寫入雙方協(xié)議中，使其成為合同內(nèi)容的一部分，以便在廣告名不副實(shí)時(shí)告開發(fā)商違約。
4、樣板房問題。目前在商品房銷售過程中，開發(fā)商都要設(shè)置樣板房或樣板間。購房人入住后，發(fā)現(xiàn)房屋和樣板房有差距，當(dāng)購房人要求退房時(shí)，開發(fā)商卻認(rèn)為樣板房不是“樣本房”或“樣品房”，設(shè)置的目的是為了推銷商品房。在購房合同中并沒有約定商品房與樣板房不一致時(shí)，購房人有權(quán)退房，因此購房人無權(quán)要求退房。事實(shí)并不如此。《商品房銷售管理辦法》第31條明確規(guī)定，開發(fā)商設(shè)置樣板房的，應(yīng)當(dāng)說明實(shí)際交付的商品房質(zhì)量、設(shè)備及裝修與樣板房是否一致，未作說明的，實(shí)際交付的商品房應(yīng)當(dāng)與樣板房一致。開發(fā)商未作說明，致使購房人因重大誤解而訂立商品房買賣合同的，購房人可以根據(jù)《合同法》關(guān)于重大誤解的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷購房合同(變更還是撤銷購房合同由購房人進(jìn)行選擇)。
5、質(zhì)量問題。有些購房人認(rèn)為，商品房竣工后已經(jīng)過政府主管部門組織的竣工驗(yàn)收，驗(yàn)收合格后才允許交付使用，因此商品房不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)質(zhì)量問題。而且根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，開發(fā)商在交付商品房時(shí)，應(yīng)同時(shí)向購房人交付《住宅質(zhì)量保證書》和《住宅使用說明書》，這兩書已對(duì)商品房質(zhì)量的細(xì)節(jié)作了規(guī)定，是購房合同的重要組成部分，因此也就沒有必要在合同中約定商品房的質(zhì)量問題。但事實(shí)并非如此。
商品房竣工驗(yàn)收，是以抽查的方式進(jìn)行驗(yàn)收，因而不能保證每一套商品房的質(zhì)量都合格。而且竣工驗(yàn)收的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和購房人所希望的質(zhì)量要求也可能有差距。至于《住宅質(zhì)量保證書》和《住宅使用說明書》關(guān)于房屋質(zhì)量的規(guī)定，都是由開發(fā)商擬訂，側(cè)重保護(hù)開發(fā)商的利益，因此有必要在購房合同中約定房屋的質(zhì)量問題。
答：根據(jù)《關(guān)于銷售商品房須登記備案的通知》，凡商品房銷售，開發(fā)經(jīng)營企業(yè)應(yīng)與承購人簽訂天津市統(tǒng)一的《天津市商品房買賣合同》，并且銷售人應(yīng)自該合同簽訂之日起30日內(nèi)到天津市房地產(chǎn)管理部門辦理商品房買賣合同登記備案手續(xù)。凡是國內(nèi)個(gè)人和團(tuán)體、企事業(yè)單位購買商品房所簽訂的買賣合同應(yīng)到購房的房屋所在區(qū)（縣）房管局辦理登記備案手續(xù)。凡是涉外個(gè)人、團(tuán)體和企事業(yè)單位（含港、澳、臺(tái)），購買商品房所簽訂的買賣合同應(yīng)該到天津市房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)管理處辦理合同登記備案手續(xù)。
辦理登記備案手續(xù)時(shí)，開發(fā)企業(yè)應(yīng)提交《商品房銷售許可證》和《商品房買賣合同》（一式五份），其中合同內(nèi)容填寫清楚，各種印鑒清晰，如有補(bǔ)充合同，應(yīng)裝訂在統(tǒng)一合同的背面，并加蓋騎縫章，在合同最后應(yīng)付上購房人所購房屋的平面圖，并加蓋騎縫章。
根據(jù)市財(cái)政局規(guī)定，購房者應(yīng)在辦理登記備案手續(xù)時(shí)，交納房屋買賣契稅，并由契稅代繳部門為其開具納稅完稅證。不辦理買賣合同備案手續(xù)，雙方簽訂的合同不能辦理交易、產(chǎn)權(quán)登記、抵押登記等各項(xiàng)手續(xù)，凡房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營企業(yè)未按本通知辦理登記備案手續(xù)的，由房地產(chǎn)管理部門責(zé)令其補(bǔ)辦手續(xù)。
目前買房子的流程首先需要確定所購的房源，在選房時(shí)應(yīng)該按照自身的需求來篩選地段，價(jià)格，學(xué)區(qū)等因素。然后繳納定金，交付首付。在和開發(fā)商簽訂購房合同，在簽訂購房合同的時(shí)候就需要繳納房款，可以選擇貸款或全款購買。然后就可以辦理住房貸款，但如果是全款購房的話，就可以忽略這一步，最后驗(yàn)房交房。在驗(yàn)房過后就可以入住了，但是如果是毛坯房還需要進(jìn)行裝修。需要注意的是，在購買自用住房的時(shí)候，需要根據(jù)自身的家庭儲(chǔ)蓄，獲得各類貸款以及向朋友借款等因素來估算自己的購買能力。
具體流程：
1、確定所購房源；
2、繳納定金交首付；
3、簽訂購房合同；
4、辦理住房貸款；
5、驗(yàn)房交房；
6、入住。
（來源：文章屋網(wǎng) ）
關(guān)鍵詞:商品房認(rèn)購書; 預(yù)約款 ;定金
Abstract: housing offers is to confirm the prospective buyer at a future time to negotiate the purchase contract with the developers of the appointment. The two sides will negotiate an appointment to determine the rights and obligations of the contract. Offers real estate purchase contract is not, nor is it the purchase contract from the contract. It should be based on the principle of fairness appointment to determine the rights and obligations. An appointment could not be seen as a simple deposit.
Key words: real estate offers; appointment paragraph; deposit
引言
隨著我國房地產(chǎn)市場(chǎng)的迅猛發(fā)展,商品房糾紛也逐年增多。由于法律的完善滯后于經(jīng)濟(jì)發(fā)展,導(dǎo)致了司法適用中的困難。例如,很多開發(fā)商在和準(zhǔn)買受人簽訂購房合同前,與其(以下稱為準(zhǔn)買受人)簽訂一份商品房認(rèn)購書(實(shí)踐中使用的名稱不一,例如稱為預(yù)訂書、確認(rèn)書等),要求準(zhǔn)買受人交納定金,準(zhǔn)買受人將在將來某個(gè)時(shí)間和開發(fā)商簽訂購房合同。這種商品房認(rèn)購書在法律上沒有明確的規(guī)定,但在實(shí)踐中卻廣泛存在。最高人民法院最近出臺(tái)的《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱商品房解釋)中對(duì)商品房認(rèn)購書做出了一些規(guī)定,但由于其中僅有兩個(gè)條文涉及這個(gè)問題,內(nèi)容簡(jiǎn)略,故仍有進(jìn)一步探討的必要。
一、商品房認(rèn)購書的意義及性質(zhì)
(一)商品房認(rèn)購書的意義
商品房認(rèn)購書,是開發(fā)商與準(zhǔn)買受人之間確認(rèn)準(zhǔn)買受人在將來可確定時(shí)間與開發(fā)商洽談購房合同的約定。通過商品房認(rèn)購書,確定買賣雙方有洽談購房合同的義務(wù)。
商品房認(rèn)購書的通常內(nèi)容是,準(zhǔn)買受人向開發(fā)商交納一定金額的預(yù)約款,享有在將來某個(gè)時(shí)間購買開發(fā)商某處房屋的權(quán)利。準(zhǔn)買受人如果不在約定時(shí)間與開發(fā)商洽談購房合同,開發(fā)商有權(quán)解除商品房認(rèn)購書,將預(yù)訂的房屋轉(zhuǎn)售他人。有的商品房認(rèn)購書還約定,開發(fā)商有權(quán)扣留準(zhǔn)買受人所交納的預(yù)約款作為違約金。很多商品房認(rèn)購書內(nèi)容比較簡(jiǎn)單,但一般都會(huì)寫明認(rèn)購的房號(hào),約定的購房單價(jià)等。也有的商品房認(rèn)購書內(nèi)容很詳細(xì),基本涵蓋了法律規(guī)定的購房合同的主要內(nèi)容。
(二)商品房認(rèn)購書的法律性質(zhì)
商品房認(rèn)購書的內(nèi)容,是約定雙方有義務(wù)在一定期限內(nèi)洽談購房合同,這種意思表示是明確的,具備合同法規(guī)定的合同成立的要件,因此商品房認(rèn)購書本身就是一種合同。從法律性質(zhì)上分析,商品房認(rèn)購書是一種預(yù)約合同。根據(jù)民法理論,預(yù)約是約定將來訂立一定內(nèi)容合同的合同。將來應(yīng)訂立的合同稱為本約。史尚寬先生認(rèn)為,預(yù)約生效后,發(fā)生將來訂立一定合同的債務(wù),原則上應(yīng)當(dāng)適用關(guān)于債權(quán)合同的一般原則。根據(jù)預(yù)約產(chǎn)生的債權(quán),與普通債權(quán)有同等的法律效力。即預(yù)約義務(wù)人如不訂立本約,預(yù)約權(quán)利人可以請(qǐng)求其履行。史先生的觀點(diǎn)是針對(duì)一般意義上的預(yù)約合同而言的,這些性質(zhì)是否能完全適用于商品房認(rèn)購書呢?下文會(huì)逐一加以分析。
在實(shí)踐中,很多商品房認(rèn)購書約定的是準(zhǔn)買受人應(yīng)當(dāng)在約定的將來時(shí)間與開發(fā)商簽訂購房合同,但是,商品房認(rèn)購書是一種雙務(wù)合同而不是單務(wù)合同。商品房認(rèn)購書簽訂后,只要準(zhǔn)買受人按時(shí)支付了預(yù)約款,開發(fā)商就有義務(wù)保留目標(biāo)房,并按照商品房認(rèn)購書約定的義務(wù)與準(zhǔn)買受人洽談。但是必須看到,購房合同的內(nèi)容是很復(fù)雜的,商品房認(rèn)購書通常并不具備購房合同的全部主要內(nèi)容。雖然雙方在商品房認(rèn)購書中約定的是將來訂約而不是將來洽談,但是,雙方仍然保留著就商品房認(rèn)購書未約定的內(nèi)容進(jìn)一步商談的權(quán)利。因此,無論是開發(fā)商還是準(zhǔn)買受人,均不能根據(jù)商品房認(rèn)購書強(qiáng)制要求對(duì)方與自己簽訂購房合同。也就是說,商品房認(rèn)購書約定的是雙方在約定的將來時(shí)間洽談的義務(wù),只要雙方到期前來洽談,并對(duì)認(rèn)購書約定的條款都同意作為購房合同的條款,并且沒有惡意不簽訂購房合同的行為,就已經(jīng)正確地履行了商品房認(rèn)購書約定的義務(wù)。在一般預(yù)約,預(yù)約義務(wù)人如不訂立本約,預(yù)約權(quán)利人可以請(qǐng)求其履行。而一般情況下,商品房認(rèn)購書卻不具備這樣的效力。這就是商品房認(rèn)購書與普通預(yù)約合同的區(qū)別。
二、商品房認(rèn)購書與購房合同
(一)商品房認(rèn)購書是不是購房合同的從合同
商品房認(rèn)購書約定的是一種行為義務(wù),并不依賴于將來可能洽談的購房合同的效力。將來雙方不洽談購房合同,也不會(huì)導(dǎo)致商品房認(rèn)購書的無效,不影響雙方應(yīng)當(dāng)履行的善意洽談義務(wù)的存在,所以它是一種獨(dú)立的合同,而不是購房合同的從合同。
有種觀點(diǎn)認(rèn)為,商品房認(rèn)購書約定了定金條款,也就是一種定金合同,是一種設(shè)立擔(dān)保的行為。商品房認(rèn)購書應(yīng)當(dāng)視為擔(dān)保購房合同履行的從合同。筆者認(rèn)為,首先,定金條款并不是商品房認(rèn)購書的必要條款。雖然實(shí)踐中商品房認(rèn)購書大都約定了準(zhǔn)買受人應(yīng)當(dāng)交付預(yù)約款,但預(yù)約款的性質(zhì)仍需進(jìn)一步研究,并不一定就是定金。其次,即使商品房認(rèn)購書約定的確實(shí)是定金條款,但沒有定金條款也不會(huì)影響商品房認(rèn)購書的成立和生效。應(yīng)當(dāng)明確的是,定金是為了擔(dān)保債務(wù)的履行而成立,但是這種債務(wù)并不是購房合同的債務(wù),而是雙方去洽談購房合同這樣一種債務(wù)。因此, 定金并非購房合同之擔(dān)保,而是商品房認(rèn)購書約定的洽談義務(wù)的擔(dān)保。商品房認(rèn)購書不是訂立購房合同的定金擔(dān)保。
(二)具備商品房買賣合同的主要內(nèi)容的商品房認(rèn)購書是不是購房合同
如果商品房認(rèn)購書的內(nèi)容具備了商品房買賣的主要內(nèi)容,商品房認(rèn)購書具有什么樣的法律效力呢?有種觀點(diǎn)認(rèn)為,在商品房認(rèn)購書具備購房合同主要內(nèi)容的前提下,如果開發(fā)商收受了購房款的,應(yīng)當(dāng)把商品房認(rèn)購書認(rèn)定為購房協(xié)議。這種觀點(diǎn)得到了司法解釋的支持。商品房解釋第5條規(guī)定“商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的購房合同的主要內(nèi)容,并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的,該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為購房合同。”司法解釋的觀點(diǎn)表明,雖然《商品房銷售管理辦法》規(guī)定商品房銷售應(yīng)當(dāng)訂立書面購房合同,但書面購房合同并非買賣關(guān)系的生效條件。如果具備了主要內(nèi)容,并且買房人收受了購房款,就應(yīng)當(dāng)將商品房認(rèn)購書視為購房合同筆者認(rèn)為,這種觀點(diǎn)有值得商榷之處。商品房認(rèn)購書的目的在于確定雙方去洽談購房合同的義務(wù),購房合同則是對(duì)購房行為的直接確認(rèn)。其意思表示根本不同。意思表示不同的合同當(dāng)然不是一種合同。商品房認(rèn)購書所約定的內(nèi)容是雙方應(yīng)當(dāng)去洽談購房合同,并不是對(duì)雙方簽訂購房合同的直接確認(rèn),因此它不是購房合同本身。不能因商品房認(rèn)購書中對(duì)將來洽談的本合同主要條款包括價(jià)款、付款方式、房屋面積、結(jié)構(gòu)等都有明確約定而視為將來簽訂購房合同是對(duì)其的細(xì)化、補(bǔ)充或變更。商品房解釋第5條的正確含義是,因?yàn)橘彿亢贤闹饕獌?nèi)容可以通過商品房認(rèn)購書的內(nèi)容來確定,開發(fā)商又接受了準(zhǔn)買受人付款的實(shí)際履行行為,因此不必拘泥于應(yīng)當(dāng)簽訂書面購房合同的規(guī)定,就可以認(rèn)定買賣關(guān)系有效。商品房認(rèn)購書的主要內(nèi)容可以確定為應(yīng)當(dāng)發(fā)生而未發(fā)生的購房合同的主要內(nèi)容。本條解釋實(shí)際上包含了一個(gè)意思,商品房認(rèn)購書的約定是一種有效的合同義務(wù),合同雙方完全可以以商品房認(rèn)購書為依據(jù)要求對(duì)方履行商品房認(rèn)購書約定的義務(wù)。當(dāng)商品房認(rèn)購書具備了購房合同的主要內(nèi)容時(shí),它也就構(gòu)成了史尚寬先生闡述的普通的預(yù)約,具備了強(qiáng)制執(zhí)行的效力。
(三)具備哪些條款的商品房認(rèn)購書可以視為普通預(yù)約
商品房認(rèn)購書具備了哪些條款可以視為普通預(yù)約,從而具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力?
從商品房解釋第五條規(guī)定來看,顯然認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的購房合同的主要內(nèi)容為準(zhǔn)。筆者以為這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)不妥。因?yàn)樯唐贩夸N售管理辦法第十六條規(guī)定的購房合同主要內(nèi)容多達(dá)十三項(xiàng),如果按照這一標(biāo)準(zhǔn),幾乎沒有一份商品房認(rèn)購書能夠具備申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的條件,這樣做顯然不利于保護(hù)認(rèn)購書守約方的利益。
筆者認(rèn)為,商品房解釋第五條規(guī)定商品房認(rèn)購書應(yīng)當(dāng)具備購房合同的主要內(nèi)容,是對(duì)認(rèn)購預(yù)約成立的條件認(rèn)識(shí)不清所致,也忽略了合同法規(guī)定的合同成立要件。依合同法原理,無論什么種類的合同,只要其能夠依法成立,就是有效的,并不一定具備這種合同所有的主要內(nèi)容。誠然,商品房買賣合同特別是預(yù)售合同,的確在確認(rèn)雙方買賣意向之外,還有許多內(nèi)容需要明確,這是商品房買賣合同不同于一般買賣合同的特殊之處。但是,鑒于商品房認(rèn)購書的目的在于通過洽談進(jìn)行房屋買賣交易,只要商品房認(rèn)購書的內(nèi)同具備了購房合同成立的標(biāo)準(zhǔn),就應(yīng)該可以強(qiáng)制出售。至于商品房認(rèn)購書沒有約定的購房合同的內(nèi)容可以通過合同漏洞補(bǔ)充的方法確定。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn),我們來考察第十六條規(guī)定的購房合同的主要內(nèi)容中哪些是購房合同成立所必要的。
當(dāng)事人名稱或者姓名和住所這一條款顯然是購房合同成立所必要的。關(guān)于第二條商品房基本狀況,筆者認(rèn)為,約定了房號(hào)就可以了。至于房屋的坐落、面積等事項(xiàng),可以通過開發(fā)商的審批手續(xù)、圖紙等確定。關(guān)于第三條商品房的銷售方式,筆者認(rèn)為,本條并非必要。理由是在沒有特殊約定的情況下,銷售方式可以推定。關(guān)于第四條商品房價(jià)款的確定方式及總價(jià)款、付款方式、付款時(shí)間,筆者認(rèn)為,價(jià)款是購房合同的必要條款,由于目前商品房市場(chǎng)并未形成充分的競(jìng)爭(zhēng),難以確定市場(chǎng)價(jià)格,因此,價(jià)格約定是必要條件。當(dāng)然,只要通過約定可以確定價(jià)格就可以了,至于付款方式和付款時(shí)間,完全可以通過交易習(xí)慣來確定。值得注意的是,由于商品房的面積有多種計(jì)算標(biāo)準(zhǔn),例如套內(nèi)建筑面積和建筑面積之間區(qū)別就很大,直接影響著房屋總價(jià)的確定和單價(jià)的高低,因此筆者認(rèn)為,面積計(jì)算方式應(yīng)為必要條款。
關(guān)于第五條交付使用條件及日期,筆者認(rèn)為,對(duì)于交付使用條件,相關(guān)法律和法規(guī)有比較明確的規(guī)定,包括強(qiáng)行性規(guī)定和任意性規(guī)定,可以起到漏洞補(bǔ)充的作用,因此并非必要。關(guān)于交付日期的問題,筆者認(rèn)為,如果是現(xiàn)房出售,沒有約定交付日期的,可以通過合同法的催告制度解決;如果是預(yù)售,可以合理確定交付期限;關(guān)于第六條裝飾、設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)承諾,筆者認(rèn)為,如果開發(fā)商的宣傳材料中含有裝飾、設(shè)備的內(nèi)容,一般可以視為購房合同的內(nèi)容;即使沒有這方面的規(guī)定,也可以通過開發(fā)商的設(shè)計(jì)確定;如果開發(fā)商的設(shè)計(jì)中也沒有此方面的內(nèi)容,可以認(rèn)定開發(fā)商至少應(yīng)當(dāng)符合國家和行業(yè)的最低標(biāo)準(zhǔn)。因此,裝飾、設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)不是購房合同的必要條款。關(guān)于第七條供水、供電、供熱、燃?xì)狻⑼ㄓ崱⒌缆贰⒕G化等配套基礎(chǔ)設(shè)施和公共設(shè)施的交付承諾和有關(guān)權(quán)益、責(zé)任,筆者認(rèn)為,關(guān)于配套設(shè)施,各地政府往往對(duì)開發(fā)商都有比較明確的要求,因此本條并非必要條件。關(guān)于第八條公共配套建筑的產(chǎn)權(quán)歸屬,筆者認(rèn)為,公共配套建筑的產(chǎn)權(quán)歸屬,既可以通過其他買房人與開發(fā)商的約定來判斷,也可以通過公共配套建筑是否列入了開發(fā)商的建筑成本和公攤面積來確定,不是購房合同的必要條款。關(guān)于第九條面積差異的處理方式和第十條辦理產(chǎn)權(quán)登記有關(guān)事宜,商品房解釋中做出了如何處理的明確規(guī)定,并非必要條款。
關(guān)于第十一條解決爭(zhēng)議的方法,筆者認(rèn)為,司法裁判是法定的解決方式,雙方?jīng)]有約定不影響糾紛的解決,更不影響合同的成立,并非必要條款。關(guān)于第十二條違約責(zé)任,筆者認(rèn)為,根據(jù)商品房買賣合同的示范文本,逾期交房和逾期付款都有大致確定的違約金計(jì)算方法,可以折衷裁定;商品房解釋中關(guān)于開發(fā)商的重大違約事項(xiàng)處理,也有很多明確的規(guī)定,賦予了買房者保護(hù)自己權(quán)利的充足方法,因此,違約責(zé)任不是必要條款。
綜上所述,只要商品房認(rèn)購書確定了房號(hào)和價(jià)格確定方法,并可以據(jù)此確定面積等事項(xiàng),或者能夠確定房屋總價(jià)款,那么就已經(jīng)具備了購房合同的必要條件。但是應(yīng)當(dāng)注意的是,只有在開發(fā)商拒絕履行洽談簽約義務(wù)時(shí),準(zhǔn)買受人才有權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制開發(fā)商將房屋出售給自己。如果開發(fā)商履行了洽談義務(wù),雙方無法就商品房銷售管理辦法第十六條規(guī)定的購房合同的主要內(nèi)容達(dá)成一致,那么,準(zhǔn)買受人仍然無權(quán)提出強(qiáng)制購買的請(qǐng)求。這種標(biāo)準(zhǔn),保證了商品房認(rèn)購書強(qiáng)制雙方洽談的義務(wù),同時(shí)又不會(huì)干涉雙方的簽約自由。筆者認(rèn)為是比較合理的。
三、商品房認(rèn)購書的成立和生效
(一)商品房認(rèn)購書的成立
商品房認(rèn)購書應(yīng)當(dāng)具備哪些必要條款才能成立?有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,商品房認(rèn)購書只有達(dá)到以下條件后才是有效的:第一,約定特定商品房不得再向第三人出售;第二,按照商品房認(rèn)購書約定的主要條款簽訂購房合同;第三,在約定的期限內(nèi)洽談并訂立買賣合同。
筆者認(rèn)為,商品房認(rèn)購書并非購房合同的從合同,其成立和生效
不依賴于購房合同的成立和生效。合同條款無論繁簡(jiǎn),其成立要件應(yīng)以法律能憑其條款予以確認(rèn)和保護(hù)為準(zhǔn)。只要合同內(nèi)容確定、可能、合法、公平,并且當(dāng)事人就此達(dá)成了合意,合同債權(quán)就可以有效成立。反之,合同債權(quán)就不能有效成立。因此,商品房認(rèn)購書只要是表明了雙方在將來時(shí)間洽談購房合同的協(xié)議,就足以構(gòu)成獨(dú)立的合同。就可以推定開發(fā)商已經(jīng)默示承諾保留該房至約定的時(shí)點(diǎn)不另行出售,因此雙方無需就該房不得再向第三人出售做出特約;也能夠推定要按照商品房認(rèn)購書約定的內(nèi)容洽談購房合同,同樣無需特約。
商品房認(rèn)購書簽訂后,雙方都有權(quán)要求對(duì)方按照商品房認(rèn)購書約定的內(nèi)容洽談購房合同。如果將來雙方經(jīng)協(xié)商達(dá)成與商品房認(rèn)購書內(nèi)容不一致的購房合同,也并不會(huì)影響商品房認(rèn)購書和購房合同的效力。
商品房認(rèn)購書是否必須約定房號(hào)和單價(jià)?筆者認(rèn)為,約定房號(hào)和單價(jià)并非確定認(rèn)購的意思確定的必要條件。即使沒有約定認(rèn)購的房號(hào)和單價(jià),認(rèn)購的意思也是確定的。當(dāng)然,這樣的商品房認(rèn)購書對(duì)開發(fā)商不能形成足夠的義務(wù)。這樣的商品房認(rèn)購書如果約定了準(zhǔn)買受人應(yīng)當(dāng)交付預(yù)約款,不簽訂購房合同預(yù)約款不退的規(guī)定顯然是不具有法律效力的。
(二)商品房認(rèn)購書的生效
在實(shí)踐中,很多開發(fā)商為籌集建房資金,在未取得商品房預(yù)售許可證前就開始進(jìn)行認(rèn)購,并與客戶洽談商品房認(rèn)購書。這樣的商品房認(rèn)購書是否有效?一種觀點(diǎn)認(rèn)為,內(nèi)部商品房認(rèn)購書是無效的合同。其理由是,根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第四十四條規(guī)定, 商品房預(yù)售應(yīng)當(dāng)符合預(yù)售條件。根據(jù)商品房解釋第二條規(guī)定,出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明,與買受人訂立的商品房預(yù)售合同,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效,但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的,可以認(rèn)定有效。
筆者認(rèn)為,商品房認(rèn)購書并非購房合同,不能把買賣合同的生效條件誤認(rèn)為是商品房認(rèn)購書的生效要件,不應(yīng)要求簽訂商品房認(rèn)購書時(shí)就符合商品房預(yù)售條件。無論雙方是否在取得預(yù)售許可后再簽訂正式購房合同,或者在起訴之前取得預(yù)售許可證與否,均不應(yīng)影響商品房認(rèn)購書的效力。如果只是簽訂內(nèi)部商品房認(rèn)購書,并不實(shí)際支付購房款,不會(huì)因沒有取得預(yù)售許可證導(dǎo)致預(yù)約無效。
在實(shí)踐中,內(nèi)部認(rèn)購的目的通常是為了籌集資金。開發(fā)商在取得土地使用證和建設(shè)用地許可證后,就向資金擁有人發(fā)出較低價(jià)格的認(rèn)購,認(rèn)購人實(shí)際支付部分房款,在開發(fā)商以較高價(jià)格正式開盤后,開發(fā)商再利用購房人交付的購房款支付按照開盤價(jià)計(jì)算的房款,認(rèn)購人取得認(rèn)購價(jià)和開盤價(jià)之間的差價(jià)。筆者認(rèn)為,這是一種規(guī)避法定商品房銷售條件的行為,是無效的。但應(yīng)當(dāng)澄清的是,這種認(rèn)購實(shí)際上并不是預(yù)約性質(zhì),而是非法買賣的性質(zhì),應(yīng)當(dāng)稱為內(nèi)部銷售為妥。這種合同的無效并不是認(rèn)購預(yù)約的無效,而是非法買賣的無效。
四、預(yù)約款
(一)預(yù)約款是否就是定金
商品房認(rèn)購書中最核心的條款,除了約定了雙方的訂約義務(wù)以外,就是關(guān)于預(yù)約款的約定。那么,預(yù)約款的法律性質(zhì)是什么呢?預(yù)約款是否就是定金?
筆者認(rèn)為,預(yù)約款并不一定就是定金。擔(dān)保法解釋第118條規(guī)定,如果沒有約定定金字樣,如果想認(rèn)定款項(xiàng)的性質(zhì)為定金,必須通過約定的內(nèi)容來體現(xiàn)。如果雙方對(duì)于預(yù)約款的性質(zhì)沒有做出明確的約定,則不能當(dāng)然推定預(yù)約款就是定金。也就是說,如果商品房認(rèn)購書沒有約定預(yù)約款的性質(zhì)就是定金,也沒有約定準(zhǔn)買受人不在約定的將來時(shí)間洽談時(shí)預(yù)約款不退,開發(fā)商是沒有權(quán)利扣留預(yù)約款的。
(二)約定了預(yù)約款不退條款的預(yù)約款是否就是定金
大家知道,定金合同的內(nèi)容包括兩個(gè)方面,一個(gè)方面是給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;另一個(gè)方面是收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。這兩個(gè)方面共同構(gòu)成了定金作為債權(quán)擔(dān)保的效力。如果商品房認(rèn)購書約定了準(zhǔn)買受人不來洽談時(shí)無權(quán)要求返還預(yù)約款,就應(yīng)當(dāng)推定出賣人默示承諾不履行洽談義務(wù)時(shí)雙倍返還預(yù)約款,此時(shí)應(yīng)認(rèn)定其性質(zhì)為定金。因?yàn)樯唐贩空J(rèn)購書是雙務(wù)合同,在準(zhǔn)買受人在負(fù)有洽談義務(wù)的同時(shí),開發(fā)商也負(fù)有洽談義務(wù)。如果不在法律上做出這種推定,開發(fā)商違約拒絕洽談購房合同時(shí),就無需與準(zhǔn)買受人拒絕洽談時(shí)失去同樣數(shù)量的金額,這種條款是不公平的。
(三)預(yù)約款能否作為開發(fā)商保留房屋的對(duì)價(jià)
有種意見認(rèn)為,商品房認(rèn)購書約定了開發(fā)商的單方扣款權(quán)時(shí),可以把預(yù)約款視為開發(fā)商保留在此期間內(nèi)的對(duì)價(jià),所以不存在不公平的問題。開發(fā)商洽談商品房認(rèn)購書后,產(chǎn)生了不再向第三人出售該房屋的義務(wù),也產(chǎn)生了按照商品房認(rèn)購書約定的條件簽定購房合同的義務(wù)。也就是說,開發(fā)商為此會(huì)影響其盡快出售房屋的目的。因此,如果準(zhǔn)買受人無故不來洽談,無論商品房認(rèn)購書是否約定開發(fā)商此時(shí)是否有權(quán)扣收預(yù)約款,開發(fā)商都有權(quán)扣收預(yù)約款,以作補(bǔ)償。至于如果因?yàn)殚_發(fā)商的違約行為,導(dǎo)致準(zhǔn)買受人受有損害,準(zhǔn)買受人完全可以要求開發(fā)商另行賠償。定金作用是擔(dān)保債權(quán)的履行,既不以發(fā)生損害為前提,也不以損害賠償為目的。因此,此時(shí)無需將預(yù)約款視為定金。
筆者不同意這種觀點(diǎn)。我國實(shí)踐中的預(yù)約款并不具有對(duì)價(jià)的性質(zhì)。對(duì)價(jià),是英美合同法上的理論。在英美合同法上,存有這樣一種土地購買合同。準(zhǔn)買受人向土地出賣人繳納一小筆款項(xiàng),土地出賣人允諾在將來以確定的價(jià)格將土地出賣給準(zhǔn)買受人。在這個(gè)合同下,準(zhǔn)買受人享有訂約的權(quán)利,出賣人允諾將該土地出賣給準(zhǔn)買受人。這樣的允諾是可以強(qiáng)制執(zhí)行的。如果出賣人不履行允諾,法律可以要求其強(qiáng)制出賣。
這種情況看起來似乎與預(yù)約款性質(zhì)相似,其實(shí)不然。首先,英國的土地保留對(duì)價(jià)支付后,就已經(jīng)歸土地出賣人所有了,不存在退還的問題,因此說它具有對(duì)價(jià)的性質(zhì)。而準(zhǔn)買受人從未明示這筆錢從此就歸開發(fā)商所有,也就不具備對(duì)價(jià)的性質(zhì)。
其次,因?yàn)橥恋爻鲑u合同的內(nèi)容比較簡(jiǎn)單,所以在支付土地保留金時(shí),土地合同的內(nèi)容已經(jīng)確定了。所以土地保留對(duì)價(jià)有著類似于史尚寬先生所言的預(yù)約的性質(zhì)。如果土地出賣人不履行出賣土地的承諾,準(zhǔn)買受人是有權(quán)請(qǐng)求法院強(qiáng)制土地出賣人履行買賣合同的。也就是說,這樣的約定,可以視為一種類似于附期限的買賣合同了。而在大多數(shù)情況下,簽訂商品房認(rèn)購書也不具備購房合同的主要內(nèi)容,是不能強(qiáng)制履行的。
至于無需雙倍返還,可以另行索賠的觀點(diǎn),筆者認(rèn)為,這種觀點(diǎn)是不恰當(dāng)?shù)摹Ｒ驗(yàn)樯唐贩空J(rèn)
購書保證的主要是洽談購房合同的可得利益,準(zhǔn)買受人雖然享有要求損害賠償?shù)臋?quán)利,但通常難以舉證其受到的損失。特別是由于正式購房合同還沒有簽訂,其支付預(yù)約款期待的可得利益難以得到保障,而僅能追究開發(fā)商的締約過失責(zé)任。而定金卻具有擔(dān)保債權(quán)履行的作用,主張雙倍返還無需主合同的成立,是比較公平也比較容易實(shí)現(xiàn)的。
因此,商品房認(rèn)購書中的預(yù)約款不是一種對(duì)價(jià),而是一種擔(dān)保。如果沒有約定預(yù)約款不退條款,可以視為類同于酒席訂金。
(四)作為定金的預(yù)約款
如果商品房認(rèn)購書約定或可以認(rèn)定預(yù)約款的性質(zhì)是購房定金,那么,預(yù)約款是什么類型的定金?
筆者認(rèn)為,在商品房認(rèn)購書不具備購房合同主要內(nèi)容的一般情況下,作為定金的預(yù)約款是違約定金。如果在商品房認(rèn)購書具備了購房合同的主要內(nèi)容,作為定金的預(yù)約款是立約定金。如果約定了解約權(quán),具有解約定金的性質(zhì)。
《擔(dān)保法司法解釋》第115條規(guī)定,“當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的,給付定金的一方拒絕訂立主合同的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方拒絕訂立合同的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”本條解釋認(rèn)為預(yù)約款是作為訂立主合同的擔(dān)保,顯然認(rèn)為購房定金是立約定金。
筆者不同意這種觀點(diǎn)。根據(jù)民法理論,立約定金的法律效力的發(fā)生與主合同是否發(fā)生法律效力沒有關(guān)系。立約定金的生效是獨(dú)立的,在主合同之前就成立。這顯然不符合預(yù)約款的特點(diǎn)。前文已述,作為定金的預(yù)約款并不是擔(dān)保購房合同的訂立的,而是擔(dān)保雙方履行洽談義務(wù)的,只要雙方履行了洽談義務(wù),即使最終沒有達(dá)成購房合同,也不能適用定金罰則。該條解釋也承認(rèn),只有在拒絕訂立主合同時(shí),才能適用定金罰則。而拒絕訂立主合同的前提是主合同的內(nèi)容已經(jīng)確定。因此,在商品房認(rèn)購書不具備購房合同主要內(nèi)容的一般情況下,作為定金的預(yù)約款是違約定金。
如果在商品房認(rèn)購書具備了購房合同的主要內(nèi)容,作為定金的預(yù)約款的性質(zhì)應(yīng)該是立約定金。此時(shí),雙方的義務(wù)已經(jīng)不是洽談?dòng)喖s,而是訂約,作為定金的預(yù)約款所擔(dān)保的就是雙方的訂約,相對(duì)于購房合同來說就是立約定金。但應(yīng)當(dāng)注意的是,相對(duì)于商品房認(rèn)購書來說,它仍然是違約定金。
還有一種意見認(rèn)為,購房定金具有解約定金的性質(zhì)。也就是說,準(zhǔn)買受人有權(quán)以放棄預(yù)約款為代價(jià)解除認(rèn)購,開發(fā)商也有權(quán)以雙倍返還預(yù)約款為代價(jià)解除認(rèn)購,雙方除此之外無需對(duì)解約行為在承擔(dān)其他責(zé)任。
筆者認(rèn)為,預(yù)約款并非解約定金。解約定金是訂約人為保留解除權(quán)交付的定金。各國關(guān)于解約定金的規(guī)定各不相同。在羅馬法,定金除當(dāng)事人另有訂定外,沒有解除權(quán)保留之效力。德民336條2項(xiàng)規(guī)定,如無其他規(guī)定,定金不視為解約金。法國和日本民法規(guī)定了解約定金,解約定金為定金之通常性質(zhì)。也就是說,只有法律做出了明確規(guī)定的情況下,解約權(quán)才能視為定金的通常性質(zhì)。我國的法律沒有這樣的規(guī)定。我國《擔(dān)保法司法解釋》第117條規(guī)定:“定金交付后,交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除主合同,收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價(jià)而解除主合同。對(duì)解除主合同后責(zé)任的處理,適用《中華人民共和國合同法》的規(guī)定。”也就是說,合同必須對(duì)這種解約權(quán)做出明確的約定,否則解約權(quán)不是定金的通常性質(zhì)。
如果商品房認(rèn)購書中明確約定,交付預(yù)約款的一方可以按照合同的約定以喪失預(yù)約款為代價(jià)而解除主合同,收受預(yù)約款的一方可以雙倍返還定金為代價(jià)而解除主合同,這種約定是有效的。此時(shí),如果當(dāng)事人以承擔(dān)定金損失為代價(jià)要求解除合同的,對(duì)該合同不能強(qiáng)制實(shí)際履行。此時(shí),應(yīng)允許合同解除,并裁判當(dāng)事人以承擔(dān)定金處罰代替履行合同。
五、違反商品房認(rèn)購書義務(wù)的法律責(zé)任
經(jīng)過了前文的討論,就可以確定違反商品房認(rèn)購書義務(wù)的違約責(zé)任了。
首先,有定金條款的適用前文關(guān)于定金的討論。
除此之外,還有一個(gè)是否可以要求強(qiáng)制履行和損害賠償?shù)膯栴}。筆者認(rèn)為,如果商品房認(rèn)購書具備了購房合同的主要內(nèi)容,準(zhǔn)買受人可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制開發(fā)商按照認(rèn)購書的內(nèi)容將房屋出賣給自己。商品房解釋第5條規(guī)定“商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的購房合同的主要內(nèi)容,并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的,該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為購房合同。”商品房解釋第五條的不足之處在于,當(dāng)認(rèn)購書具備了購房合同的主要內(nèi)容時(shí),就應(yīng)當(dāng)是可以強(qiáng)制執(zhí)行的了,不需要開發(fā)商實(shí)際收受了購房款的條件。
如果商品房認(rèn)購書不具備購房合同的主要內(nèi)容,則準(zhǔn)買受人無權(quán)強(qiáng)制開發(fā)商將房屋出賣給自己。英國合約法上,認(rèn)為這是不完全的協(xié)議。雖然雙方當(dāng)事人可在要約和承諾的必要條件已經(jīng)相一致的意義上達(dá)成協(xié)議,但不存在合同,因?yàn)閰f(xié)議的條款是不固定的。除非合同的所有具體條款都是相一致的,他們之間就不會(huì)存在有約束力的合同(指購房合同)。
當(dāng)然,無論商品房認(rèn)購書是否具備購房合同的主要內(nèi)容,均不影響守約方要求違約方賠償損害的權(quán)利。如果一方拒絕洽談,自然要承擔(dān)締約過失責(zé)任;如果雙方已經(jīng)洽談,并已經(jīng)洽談好條款,一方卻拒絕與另一方訂約,另一方有權(quán)要求強(qiáng)制購買,在開發(fā)商無法履約時(shí),可以要求其賠償可得利益損失。
結(jié)語
由于現(xiàn)有法律缺乏相應(yīng)規(guī)定,商品房認(rèn)購書在實(shí)踐中產(chǎn)生了很多問題。有種意見甚至認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)廢除商品房認(rèn)購書,將商品房認(rèn)購書一律認(rèn)定無效,預(yù)約款退還。筆者則認(rèn)為,這種觀點(diǎn)有違意思自治的合同法原則,是不可取的。通過商品房認(rèn)購書,可以確定買賣雙方洽談?dòng)喖s的義務(wù),又避免了買房人草率簽約,是一種設(shè)計(jì)精巧的利益平衡制度。只要通過設(shè)立法律制度,合理的平衡買賣雙方的利益,商品房認(rèn)購書是可以在房地產(chǎn)交易中好的作用的。
參考書目:
1、《債法總論》 史尚寬著 中國政法大學(xué)出版社 2000年
2、《英國合同法》 何寶玉著 中國政法大學(xué)出版社 1999年
3、《論合同漏洞的填補(bǔ)》 王利明 中國法學(xué)網(wǎng).個(gè)人網(wǎng)絡(luò)文集
4、《審理商品房買賣合同糾紛案件司法解釋的理解與適用》 韓延彬 《人民司法》 2003年第6期
5、最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的理解與適用》 李國光等主編 2000年
購房合同，是售房者和購房者就購買房屋所簽訂的協(xié)議。那么，在實(shí)踐中，如果購房者不慎將購房合同弄丟應(yīng)當(dāng)如何補(bǔ)辦呢？下面，小編馬上詳細(xì)回答，希望對(duì)你解決相關(guān)問題有所幫助。
購房者不慎將購房合同弄丟應(yīng)當(dāng)如何補(bǔ)辦呢？市房屋交易產(chǎn)權(quán)登記管理中心答復(fù)：
第一，如果購買的是現(xiàn)房，按我國現(xiàn)行規(guī)定，房屋買賣合同須辦理房屋過戶登記手續(xù)方為有效成立。未經(jīng)登記的，房屋買賣合同不生效，法律不予保護(hù)。因此，若已經(jīng)辦理了過戶登記手續(xù)，就從法律上杜絕了因不慎丟失所帶來的隱患，只需補(bǔ)辦丟失的材料就可以了。
第二，如果購買的是期房，并且沒有辦理房產(chǎn)登記，可以到當(dāng)?shù)?縣級(jí)以上)人民政府房地產(chǎn)管理部門和土地管理部門查詢。
根據(jù)《城市商品房銷售管理辦法》的規(guī)定，商品房預(yù)售，開發(fā)經(jīng)營企業(yè)應(yīng)當(dāng)與購房人簽訂商品房預(yù)售合同，預(yù)售人應(yīng)當(dāng)在簽約之日起30日內(nèi)到上述兩部門辦理登記備案手續(xù)。如果已辦理產(chǎn)權(quán)登記，自然也就不必?fù)?dān)心因丟失合同和收據(jù)所造成的隱患。
另外，也可以采取以下辦法：
首先，向開發(fā)商說明情況，與開發(fā)商協(xié)商解決，最好能重新簽訂購房合同，并就所支付購房款事宜要求開發(fā)商出具相關(guān)證明。
其次，倘若不幸與無誠信的開發(fā)商遭遇，你可以設(shè)法就所購房屋的細(xì)節(jié)問題與開發(fā)商另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，并注明補(bǔ)充協(xié)議與原合同具有同等法律效力。在補(bǔ)充協(xié)議中可以隱蔽地提到原合同主要條款和已交購房款等事實(shí)，這樣補(bǔ)充協(xié)議就可以起到與原合同相等的作用。
在此建議購房者不要輕易隨身攜帶合同和房款收據(jù)憑證原件，以防萬一丟失。若須辦理相關(guān)房產(chǎn)手續(xù)，可以先將所有資料復(fù)印一份。這樣如果丟了原件還有復(fù)印件做證明，能夠在以后通過法律或其他途徑解決爭(zhēng)端時(shí)提供證據(jù)。
一、購房合同有哪幾種
目前在房地產(chǎn)市場(chǎng)上，存在三種《購房合同》。
一是“紙質(zhì)合同”，這是一種完全手工的合同，購房者在簽訂紙質(zhì)合同前，最好仔細(xì)研究條款，按標(biāo)準(zhǔn)合同文本格式要求開發(fā)商填寫相關(guān)內(nèi)容簽訂紙質(zhì)合同，并約定“商品房預(yù)售的，自本合同生效之日起30天內(nèi)，由出賣人向房產(chǎn)局申請(qǐng)登記備案。”這是制約開發(fā)商備案的重要條款，購房者一定要留意。
二是“半網(wǎng)簽合同”，合同文體中沒有“已備案”水印字樣，合同編號(hào)為10位阿拉伯?dāng)?shù)字，沒有英文字母，而且是手寫，非機(jī)打。購房者為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，簽訂合同后，可要求開發(fā)商出示《合同備案登記表》，以證明將辦理備案;
三是“網(wǎng)簽合同”，網(wǎng)簽合同文本中，帶有“已備案”的水印字樣，其最大的標(biāo)志是合同首頁有“合同編號(hào)”，以英文字母E開始，后排10位阿拉伯?dāng)?shù)字，并且是機(jī)打顯示，這種合同簽訂后，開發(fā)商在網(wǎng)上輸入合同內(nèi)容即為備案。
二、如何簽訂購房合同
1、仔細(xì)閱讀合同內(nèi)容
拿到《商品房買賣合同》后，購房者先不要簽約，而應(yīng)該首先仔細(xì)閱讀其中的內(nèi)容，如果對(duì)其中的部分條款及專業(yè)術(shù)語不理解或者概念比較模糊，可以向當(dāng)?shù)氐姆康禺a(chǎn)開發(fā)主管部門咨詢，在自己全部理解之后才開始簽約。
2、不要漏項(xiàng)
對(duì)《商品房買賣合同》中的所標(biāo)注的商品房銷售許可證、坐落位置、設(shè)計(jì)用途、建筑結(jié)構(gòu)、面積等和土地來源情況及年限都應(yīng)當(dāng)逐項(xiàng)填寫，以免出現(xiàn)漏項(xiàng)，因?yàn)檫@些條款關(guān)系到所購房屋的合法性。
在現(xiàn)實(shí)中，很多購房者對(duì)此并不重視，以為房子在那擺著不會(huì)出錯(cuò)，當(dāng)發(fā)現(xiàn)對(duì)方?jīng)]有銷售許可證和土地使用權(quán)證時(shí)，就很難證明對(duì)方欺詐，因此，在簽訂合同的時(shí)候，必須將這些內(nèi)容明確地寫進(jìn)去。
3、尋找談判的機(jī)會(huì)
第一，筆者以為認(rèn)購書是一種雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上簽約的預(yù)約合同，具有法律效力，其存在也符合我國現(xiàn)有法律規(guī)定。
按照民法理論，合同可分為本約和預(yù)約。預(yù)約是指當(dāng)事人雙方約定將來訂立一定合同的合同，將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同稱為“本約”，而約定訂立本約的合同，稱為“預(yù)約”。在預(yù)約中，本合同在預(yù)約成立時(shí)尚未成立，預(yù)約合同的成立和生效，僅僅只是使當(dāng)事人負(fù)有將來要訂立本合同的義務(wù)。兩者之間具有不同的性質(zhì)和法律效力，不能混淆。預(yù)約合同當(dāng)事人的義務(wù)是訂立本合同，所以，當(dāng)事人一方只能請(qǐng)求對(duì)方訂立合同，而不能依預(yù)約的本合同內(nèi)容請(qǐng)求對(duì)方履行。
認(rèn)購書的成立與生效只是對(duì)當(dāng)事人在可預(yù)見的期限內(nèi)有簽約購房合同的義務(wù)，其“本認(rèn)購書簽約之日起十日內(nèi)正式簽約”，只是預(yù)售人向買受人發(fā)出了在十天內(nèi)其有簽訂購房合同的義務(wù)，而不是向買受人發(fā)出簽訂購房合同的要約。約定在一定時(shí)期內(nèi)有簽約購房合同的義務(wù)，只是對(duì)一個(gè)后啟簽約行為來時(shí)要有簽約意圖的約束，而不是對(duì)將來要簽約的內(nèi)容進(jìn)行先期肯定。因此，筆者認(rèn)為，認(rèn)購書其實(shí)是一份預(yù)售人向買受人發(fā)出的訂立本合同的預(yù)約，屬于債權(quán)合同，適用一般合同法的規(guī)則。
簡(jiǎn)單地說，某人簽約了認(rèn)購書，只要其在規(guī)定的期限內(nèi)根據(jù)認(rèn)購書的條款去和預(yù)售人洽談購買的具體事宜，即可認(rèn)為買受人已經(jīng)履行了義務(wù)，至于是否洽談成功并簽訂合同則是另一新的合同事宜了。
另有觀點(diǎn)認(rèn)為，預(yù)約是一種附期限的民事法律行為。所謂附期限的民事法律行為，是指當(dāng)事人在法律行為中規(guī)定一定的期限，把期限的到來作為法律行為生效和失效的根據(jù)。從表面上看，“本認(rèn)購書簽約之日起十日內(nèi)正式簽約”，這似乎約定了一段合同正式生效的時(shí)間。但實(shí)際上并不以然。因?yàn)樵诟狡谙藓贤校贤呀?jīng)成立，只是因?yàn)楫?dāng)事人在合同里約定了在一定時(shí)期，在該期限到來后合同才生效。但在認(rèn)購書簽約之時(shí)，當(dāng)事人之間根本沒有成立正式的購房合同關(guān)系，故也就無所謂附期限的合同了。
其實(shí)，在現(xiàn)實(shí)生活中，類似認(rèn)購書的預(yù)約合同是經(jīng)常化的，如簽訂廣告合同時(shí)需要預(yù)約廣告版面、想投資證券業(yè)務(wù)的則需要預(yù)約開戶、讀者預(yù)約借閱熱門圖書、預(yù)約專家看病、商人在洽談投資之前的預(yù)約面談等等，其法律性質(zhì)其實(shí)與認(rèn)購書是一樣的，都是為后一個(gè)正式合同的預(yù)先約定。只不過一般的預(yù)約由于涉及標(biāo)的數(shù)額小，雙方權(quán)利義務(wù)簡(jiǎn)單明了，沒有認(rèn)購書這么引人矚目而已。
第二，認(rèn)購書成立且有效的法律條件。
當(dāng)前，絕大多數(shù)意見認(rèn)為，認(rèn)購書只有包括以下條款才能算是有效的：第一，約定特定商品房不得再向第三人出售；第二，按照認(rèn)購書約定的主要條款簽約購房合同；第三，在約定的期限內(nèi)洽談?dòng)喠①I賣合同；第四，在雙方不能就此主要條款達(dá)成一致時(shí)，按照雙方約定或法律規(guī)定或交易慣例或公平原則解決簽約糾紛。
誠然，合同成立的核心條件是當(dāng)事人的意思表示一致，但這并不表明認(rèn)購書必須內(nèi)容清晰、明確且對(duì)將來要簽約的購房合同的主要內(nèi)容要有約定才算成立。
根據(jù)我國合同法規(guī)定：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立。依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。一項(xiàng)要約要有法律效力則其須有確定的和完整的內(nèi)容，也即具備足以使合同成立的主要條件。但究竟怎樣才算是具備了使合同成立的基本條件，法律對(duì)此并無強(qiáng)制性要求。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條中規(guī)定：“向一個(gè)或一個(gè)以上特定人提出訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價(jià)人在得到接受時(shí)承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價(jià)。一個(gè)建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量和價(jià)格，即為十分確定。”根據(jù)此條之意，很顯然，要求貨物是明確的，數(shù)量和價(jià)格只要能夠確定即算是滿足了要約的條件。而美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定更是簡(jiǎn)單：一個(gè)貨物買賣合同只要有標(biāo)的和數(shù)量就是一個(gè)成立生效的合同，價(jià)格、履行地點(diǎn)、時(shí)間及違約責(zé)任都可以事后確定。
買受人根據(jù)預(yù)售人公開發(fā)出的要約邀請(qǐng)前來考察其所出售的標(biāo)的（即預(yù)售的商品房），這時(shí)候買受人向其提供事先早就擬好的認(rèn)購書，這行為顯然是預(yù)售人向買受人發(fā)出了要約，因?yàn)槠湎ＭI受人能根據(jù)其提供的認(rèn)購書的內(nèi)容與其簽約即承諾。而一旦買受人表示愿意與其簽約則表明其發(fā)出了承諾即接受了認(rèn)購書對(duì)其的法律約束力。這時(shí)候預(yù)約即宣告成立且有效，而無論是否書面簽約或口頭承諾，也無論是否認(rèn)購書內(nèi)容是否完整，只要其具備了特定的商品房即可。至于數(shù)量多少，筆者以為也可以省略。首先，購買商品房不同于動(dòng)產(chǎn)貨物，每個(gè)都可以相同且相等，所以如果沒有約定數(shù)量，從一個(gè)到一千個(gè)，其對(duì)出賣人產(chǎn)生的利潤及費(fèi)用相差會(huì)很懸殊的。但商品房屬于不動(dòng)產(chǎn)，其在預(yù)售時(shí)通過效果圖很明確地向買受人表明其能夠提供的所有商品房，同時(shí)通過空間坐標(biāo)表明了某個(gè)特定的商品房座落在哪個(gè)層次、哪個(gè)位置、哪個(gè)朝向，即每個(gè)商品房都存在于某個(gè)特定的空間，我們也可以理解為不存在完全相同的商品房。其次，由于商品房的售價(jià)巨大，現(xiàn)實(shí)中很少有買受人會(huì)同時(shí)購買2個(gè)商品房以上的數(shù)量。退一步說，此時(shí)，由于商品房的質(zhì)量、價(jià)格、面積、交付期限等最主要的條款都沒有涉及或者說大概涉及，因此細(xì)談商品房購買數(shù)量也是毫無意義的。
第三點(diǎn)是如何界定認(rèn)購書的違約責(zé)任。
對(duì)于購房過程中不履行認(rèn)購書義務(wù)的違約責(zé)任，一種觀點(diǎn)是：在雙方不能訂立購房合同時(shí)，一方可以將認(rèn)購書的內(nèi)容視為買賣合同的內(nèi)容，可以請(qǐng)求對(duì)方履行，或訴請(qǐng)裁判機(jī)關(guān)裁決并以裁決書作為買賣的依據(jù)。如果違約方不能履行，則違約方要賠償守約方的損失，損失包括守約方的期待利益損失。
筆者認(rèn)為，認(rèn)購書只是一份預(yù)售人向買受人發(fā)出的訂立本合同的預(yù)約，其法律效力僅僅只是使當(dāng)事人負(fù)有將來要訂立本合同的義務(wù)。購房者只要在一定期限內(nèi)根據(jù)認(rèn)購書約定的條款和日期有來和預(yù)售人簽約購房合同的意圖且真實(shí)地履行了其意圖，則其行為實(shí)際上是履行了認(rèn)購書予其約定的義務(wù)。至于購房合同雙方有分歧無法達(dá)成協(xié)議，則屬于另一法律行為，和認(rèn)購書無必然的關(guān)系。認(rèn)購書約定的定金，如果屬于購房者無意前來和預(yù)售人根據(jù)認(rèn)購書約定的主要條款洽談購房合同簽約，則預(yù)售人有權(quán)不予以返還。除此之外，預(yù)售人沒有扣押定金的法律依據(jù)。此時(shí)的定金性質(zhì)應(yīng)屬于解約定金，本質(zhì)上也就是違約方向守約方賠償?shù)男刨嚴(yán)鎿p失。這種定金最大的特點(diǎn)就在于通過定金的放棄和加倍返還而給予了當(dāng)事人解除合同的權(quán)利和機(jī)會(huì)。
我們顯然不能認(rèn)為因認(rèn)購書中對(duì)將來簽約的本合同主要條款包括價(jià)款、付款方式、房屋面積、結(jié)構(gòu)等都有明確約定而視為將來簽訂購房合同是對(duì)其的細(xì)化、補(bǔ)充或變更。如果真是具有這種功能，則認(rèn)購書就成了合同的一個(gè)重要組成部分，將來要簽約的本合同其實(shí)只是對(duì)認(rèn)購書的條款更詳細(xì)的修改和協(xié)商而已。如真是這樣，則豈不是將簽約購房合同時(shí)間提前了么？預(yù)售人在提供購房合同同時(shí)標(biāo)明購房合同簽訂后認(rèn)購書即失效的條款又如何解釋？
比如說，某買受人與預(yù)售人約定了在10日后要向預(yù)售人購買5個(gè)商品房，價(jià)格每平方米3000元。10日買受人如期前往與預(yù)售人洽談，雙方對(duì)數(shù)量和價(jià)格都沒異議，但對(duì)違約責(zé)任卻無法達(dá)成協(xié)議。此種情況下，預(yù)售人如因此以買受人違約而沒收定金，則顯然是缺乏法律支持的。
簽約購房合同本身是一個(gè)獨(dú)立的法律行為，當(dāng)事人在合同的條款上當(dāng)然可以反復(fù)磋商。如果由于合同的條款意見不一致，可視作無法達(dá)成一致而無法簽約，約定的定金就應(yīng)該退回，這并不影響購房書的法律效力。因?yàn)楫?dāng)事人已經(jīng)履行了認(rèn)購書約定的簽約義務(wù)，只是因?yàn)殡p方就有關(guān)條款存在爭(zhēng)議而無法達(dá)成一致協(xié)議，根據(jù)當(dāng)事人意思表示一致是合同成立的核心條件，當(dāng)事人當(dāng)然有權(quán)放棄簽約的權(quán)利。
基于上述認(rèn)識(shí)，筆者以為在認(rèn)購書中規(guī)定“因認(rèn)購人過錯(cuò)不訂立買賣合同時(shí)，定金由預(yù)售人沒收”，以及“因預(yù)售人過錯(cuò)不訂立買賣合同時(shí)雙倍返還定金”的定金條款并非一定有效。因?yàn)榇祟惣s定含糊不清，且太過于概括性，實(shí)質(zhì)上是抹殺了違約的種類、程度，根本無法起到督促當(dāng)事人簽約合同義務(wù)的特定目的，反而會(huì)給不法者有乘機(jī)預(yù)設(shè)定金陷阱之機(jī)會(huì)。之所以說并非一定有效，是因?yàn)檫@樣籠統(tǒng)的約定，有可能把認(rèn)購人無正當(dāng)理由不與預(yù)售人簽約購房合同的行為也包括其過錯(cuò)在內(nèi)。如果確實(shí)存在這樣的過錯(cuò)行為，則守約方當(dāng)然有沒收定金的權(quán)利，這點(diǎn)前面已經(jīng)分析過了。
第四點(diǎn)，內(nèi)部認(rèn)購書的法律效力分析。
預(yù)售人在樓盤項(xiàng)目未取得商品房預(yù)售許可證前就開始進(jìn)行認(rèn)購，并與客戶簽訂認(rèn)購書，這種做法被稱為內(nèi)部認(rèn)購。在這種情況下訂立的認(rèn)購書是不具有法律效力的，是無效的合同。
根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第四十條規(guī)定，預(yù)售商品房應(yīng)當(dāng)符合的條件中包括取得商品房預(yù)售許可證明的形式條件與其他實(shí)質(zhì)條件，即取得商品房預(yù)售許可證明是預(yù)售商品房的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)《合同法》第五十二條規(guī)定，違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。因此，未取得預(yù)售許可證明前所訂立的認(rèn)購書屬于違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的無效合同，自然無法律拘束力。
認(rèn)購無效時(shí)，預(yù)售人應(yīng)當(dāng)向認(rèn)購人返還定金，同時(shí)預(yù)售人還應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。此時(shí)購房人是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任要再分析。如果預(yù)售人事先隱瞞未取得商品房預(yù)售許可證這事實(shí)卻依然以“優(yōu)惠政策”誘惑購房者簽約認(rèn)購書，則顯然有欺詐之嫌疑。此時(shí)認(rèn)購人并無過錯(cuò)，其所受到的損失（如利息損失、購買機(jī)會(huì)損失等），預(yù)售人應(yīng)負(fù)全部責(zé)任。
如果認(rèn)購人事先知道或者預(yù)售人已明確告之，則認(rèn)購人也有過錯(cuò)，應(yīng)負(fù)一定的責(zé)任。但筆者以為由雙方各自對(duì)半承擔(dān)或分擔(dān)責(zé)任，有失公平合理原則。因?yàn)椋J(rèn)購書是由預(yù)售人一手制定且強(qiáng)制實(shí)施的，且其在出售其房屋之前有義務(wù)把法律法規(guī)規(guī)定的法定程序都履行完畢以保證其出售的房屋沒有法律上的權(quán)利暇疵。這也是合同法規(guī)定出賣人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，且他也應(yīng)知道簽約違背法律強(qiáng)制性的合同是沒有法律效力的。在這種情況下，他依然與購房人簽約一個(gè)無效的認(rèn)購書，這首先就違背了誠實(shí)信用原則。因此，認(rèn)購人只能承擔(dān)次要責(zé)任，而主要責(zé)任應(yīng)由預(yù)售人承擔(dān)。此外，根據(jù)《商品房銷售管理辦法》第三十八條及四十二條規(guī)定，預(yù)售人還要承擔(dān)行政責(zé)任。
第五點(diǎn)，簽約認(rèn)購書并非是法定程序，而是基于雙方平等自愿之上的諾成合同。
預(yù)售人要求簽訂認(rèn)購書這一程序，沒有任何法律依據(jù)。有人以為《城市商品房預(yù)售管理辦法》第二條和第十條之規(guī)定即是，但實(shí)際上以上規(guī)定是對(duì)商品房預(yù)售合同簽約之規(guī)定，且只針對(duì)期房而言。相反，根據(jù)《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定：“商品房銷售時(shí)，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)和受買人應(yīng)當(dāng)訂立書面商品房買賣合同。”該條文并沒有規(guī)定簽訂認(rèn)購書是商品房買賣的必要程序。《合同法》和其它的行政法規(guī)對(duì)此也沒有強(qiáng)制性規(guī)定。
房地產(chǎn)中介常常利用不平等格式條款侵吞購房者訂金。工商部門由此提醒消費(fèi)者，警惕不法房地產(chǎn)中介用這種“霸王條款”坑害消費(fèi)者利益，
一些法房地產(chǎn)中介在格式《房產(chǎn)中介協(xié)議》中做出這么一種條款約定：“本《房產(chǎn)中介協(xié)議》簽訂后，乙方(買方)支付丙方(中介方)房屋承購意向金1萬元，并同意以約定的房價(jià)、付款方式，在丙方通知成交后當(dāng)日內(nèi)簽訂房屋買賣合同，如乙方反悔，不予退還。”
專家解答：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，意向金(或認(rèn)購金、預(yù)訂金、訂購金)是乙方與甲方(賣方)就訂立商品房買賣合同的擔(dān)保金，且應(yīng)由甲方收取，如因乙方原因未能訂立買賣合同的，該意向金應(yīng)作為定金由甲方取得，而不應(yīng)由丙方取得。房地產(chǎn)中介利用不平等格武條款侵吞意向金的做法也明顯違背《合同法》第三十九條第一款規(guī)定的公平原則。屬于違反法律規(guī)定，限制一方消費(fèi)者獲得違約金及其他合理賠償權(quán)利。消費(fèi)者如果遇到這種情況，可以向工商行政管理部門投訴。
如何規(guī)避購房風(fēng)險(xiǎn)
1、怎樣避免被廣告誤導(dǎo)?
專家解答：對(duì)開發(fā)商在售樓書或是廣告中承諾或描述的內(nèi)容，一定要向開發(fā)商或銷售人員進(jìn)行核實(shí)。對(duì)于能夠影響您作出購買決定的因素或內(nèi)容需要堅(jiān)持簽入合同的補(bǔ)充協(xié)議之中，方能使該內(nèi)容具備合同效力。
2、如何了解開發(fā)商的信譽(yù)?
專家解答：購房前應(yīng)了解開發(fā)商的信譽(yù)和所開發(fā)的樓盤，實(shí)地查看他們開發(fā)的樓盤，了解已入住業(yè)主的意見，必要時(shí)可以自己或委托律師到相關(guān)部門對(duì)開發(fā)商的工商登記情況、房屋的抵押登記情況進(jìn)行查詢和了解。
3、售樓書的內(nèi)容是否有法律效力?
專家解答：售樓書在法律上的定義是要約邀請(qǐng)，而要約邀請(qǐng)的內(nèi)容不構(gòu)成法律上的約束力，因此，建議您將售樓書上對(duì)您至關(guān)重要的內(nèi)容簽入買賣合同或其補(bǔ)充協(xié)議，以使該內(nèi)容具備合同效力。
4、與開發(fā)商簽了認(rèn)購書，并交了訂金，如因合同談不妥，能退房要回訂購金嗎?
專家解答：如因買賣雙方對(duì)合同條款未能達(dá)成一致而不能簽署買賣合同的，不視為買賣雙方的任何一方違約，開發(fā)商應(yīng)將收取的訂金或訂購金全額退還，但業(yè)主在此過程中一定要注意保留好談判不成而不能簽署合同的證據(jù)，必要時(shí)可聘請(qǐng)公證機(jī)關(guān)對(duì)此進(jìn)行公證，進(jìn)行證據(jù)保全。
5、沒有業(yè)主入住，只在工地公示的小區(qū)規(guī)劃更改公示是不是有效公示?
專家解答：公示的本意是公之于眾，保證業(yè)主對(duì)小區(qū)的規(guī)劃更改有充分了解。但在房屋尚未竣工交付，業(yè)主并未入住的前提下，工地是不允許非施工人員進(jìn)入的，因此在小區(qū)工地的公示并不能起到有效告知的作用，其公示的效力有極大瑕疵
怎樣從條款內(nèi)容來鑒別購房合同是否無效
一般消費(fèi)者如何從購房合同內(nèi)容來鑒別購房合同是否無效?
專家解答：無效合同分為部分無效和全部無效兩種，合同部分無效并不代表整個(gè)合同無效，因?yàn)楹贤衅渌麠l件具備的條款仍然具有法律效力，對(duì)合同雙方當(dāng)事人仍具有約束力。購房者鑒別自己所簽的合同是否無效，可以從以下方面來鑒別：
1、看房選房。根據(jù)購房能力選擇合適的房源是買房的第一步，在挑選房屋的時(shí)候很多人會(huì)通過網(wǎng)絡(luò)途徑來了解項(xiàng)目詳情，但除了在網(wǎng)上了解情況之外，必須要到售樓現(xiàn)場(chǎng)去看看，一方面是了解開發(fā)商的真正實(shí)力和口碑如何，一方面是要考察小區(qū)的開工進(jìn)度。另外購房者還應(yīng)該實(shí)地看看周邊配套如何、環(huán)境好不好，只有親自看才能了解第一手的信息。
2、繳納定金、交首付。通過綜合對(duì)比購房者應(yīng)該已經(jīng)可以確定要買的小區(qū)、樓層和戶型，這個(gè)時(shí)候就可以下定了，在交定金的時(shí)候要知道的是定金有法律效應(yīng)，簽了定金合同就不能反悔，交了定金不想要房子是拿不回定金的，而如果是開發(fā)商違約，購房者可以要求雙倍賠償。但交定金不是必經(jīng)環(huán)節(jié)，你也可以直接交首付，大部分人都是貸款買房，首付就是房款的一部分，后續(xù)還需要向銀行申請(qǐng)貸款，銀行幫你付房款，你每個(gè)月償還銀行本金和利息。
3、簽訂購房合同。交首付的時(shí)候雙方是要簽訂購房合同的，合同規(guī)定了買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)，購房者無比重視。首先要看合同中是否有空白條款，有的話要?jiǎng)澋簟５诙强词欠裼醒a(bǔ)充協(xié)議，了解權(quán)利和義務(wù)是否平等。第三是查看有關(guān)違約行為的認(rèn)定及賠償標(biāo)準(zhǔn)。第四是要看清楚合同中的交房日期及標(biāo)準(zhǔn)。第五是看清付款方式、付款時(shí)間。
4、辦理貸款手續(xù)。需要辦理貸款的購房者在簽訂房屋買賣合同之后就要和銀行簽貸款合同了，但要注意的是銀行會(huì)考察借款人的還款能力和征信情況，還會(huì)要求購房者出具收入證明、流水證明等證明信息，只有你符合銀行放款條件，才能成功申請(qǐng)貸款，銀行確定貸款之后，你就等待放款就可以了。
5、收房。在貸款辦完之后，你只要每個(gè)月還貸款就可以了，在房屋建工完成后開發(fā)商會(huì)通知你交房時(shí)間，這個(gè)時(shí)候你就需要去收房驗(yàn)房了，之后還需要購房者交契稅、辦理不動(dòng)產(chǎn)權(quán)證，這樣房子才算真正屬于你。
在大家購買新房的時(shí)候，按照上面的步驟來操作基本不會(huì)有什么問題，一旦遇到麻煩可以咨詢開發(fā)商。只有了解清楚購房的流程，購房者辦理購買房屋手續(xù)的時(shí)候才能更加順利，所以了解買房流程是十分重要的。
（來源：文章屋網(wǎng) ）
海外購房的交易流程是：
1、買家通過境內(nèi)機(jī)構(gòu)確定待購房屋，并與境內(nèi)機(jī)構(gòu)簽訂預(yù)約合同，繳納一定的意向金，
2、美國房地產(chǎn)出售方確認(rèn)是否出售待購房屋。如否，境內(nèi)機(jī)構(gòu)將會(huì)如數(shù)退還買家有關(guān)意向金，
3、美國房地產(chǎn)出售方與買家簽訂購房合同。同時(shí)，買家支付約占房款10%的首期房款，存入美國房地產(chǎn)出售方的律師信托帳戶，
4、買家向合格的貸款銀行接洽申請(qǐng)放貸（通過境內(nèi)機(jī)構(gòu)或其他途徑選擇貸款銀行），
5、在指定銀行開立托管帳戶，并在簽訂托管指令、提交貸款文件及其他文件后，買家將尾款，存入美國房地產(chǎn)出售方的律師信托戶口，結(jié)束第三方托管，同時(shí)發(fā)生產(chǎn)權(quán)變更，購房完成，
6、由于買家多數(shù)不在美國居住，多數(shù)會(huì)向美國房地產(chǎn)出售方所屬的資產(chǎn)管理公司簽訂《資產(chǎn)管理合同》，進(jìn)行資產(chǎn)運(yùn)營的托管，如出租、租金收取、房屋轉(zhuǎn)賣等。
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貸款買房是一種比較常見的購房方式，那么買房怎樣辦理銀行按揭貸款呢？辦理房貸的前提下一定要有穩(wěn)定的收入與良好的征信，一般銀行會(huì)調(diào)查你的還款能力，來確定是否通過房貸的審批。
房貸 1、購房者如果想獲得按揭服務(wù)，在選擇房產(chǎn)時(shí)就要注意這方面。當(dāng)購房者通過廣告或銷售人員的介紹得知部分項(xiàng)目可以辦理按揭貸款時(shí)，應(yīng)進(jìn)一步確認(rèn)開發(fā)商開發(fā)建設(shè)的樓盤是否獲得了銀行的支持。
2、申請(qǐng)購房者在確認(rèn)自己選擇的房產(chǎn)得到銀行按揭支持后，應(yīng)向銀行或者是銀行指定的律師事務(wù)所來了解銀行關(guān)于購房者獲得按揭貸款支持的規(guī)定，準(zhǔn)備相關(guān)的法律文件，填報(bào)《按揭貸款申請(qǐng)書》。
3、購房者在簽訂購房合同，并取得交納房款的憑證以后，拿著銀行規(guī)定的有關(guān)法律文件再與開發(fā)商和銀行簽訂《樓宇按揭抵押貸款合同》來明確按揭貸款數(shù)額、年期、利率、還款方式以及其他的權(quán)利與義務(wù)。
4、購房者在簽訂《樓宇按揭抵押貸款合同》后，按合同約定，要在銀行指定的金融機(jī)構(gòu)開立專門還款賬戶，并簽訂授權(quán)書。
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房地產(chǎn)抵押合同案例一
確認(rèn)房地產(chǎn)抵押合同無效案
薛×訴丁××、××××銀行鄭州×××支行確認(rèn)房地產(chǎn)抵押合同無效糾紛案
案情簡(jiǎn)介：
原告薛×與被告丁××系夫妻關(guān)系。被告丁××因經(jīng)營需要，向被告××××銀行鄭州×××支行申請(qǐng)借款80萬元。20xx年3月25日，××××銀行鄭州×××支行與丁××簽訂《借款合同》一份，主要約定，丁××向××××銀行鄭州×××支行借款80萬元;借款期限為12個(gè)月，自20xx年3月25日至20xx年3月25日。同日，鄭州××實(shí)業(yè)有限公司與××××銀行鄭州×××支行簽訂了一份《動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同》，約定為擔(dān)保丁××按照《借款合同》的約定償還借款，鄭州××實(shí)業(yè)有限公司自愿作為出質(zhì)人，提供其所合法擁有的《質(zhì)押物清單》所列明的動(dòng)產(chǎn)(建筑裝飾材料)作為質(zhì)物，擔(dān)保丁××履行上述《借款合同》所規(guī)定的債務(wù)。并且還約定借款債務(wù)超出質(zhì)權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)處理質(zhì)物凈收入的部分，鄭州××實(shí)業(yè)有限公司愿與其他擔(dān)保人一起承擔(dān)連帶保證責(zé)任。同日，被告××××銀行鄭州×××支行向丁××發(fā)放了80萬元貸款。20xx年4月2日, ××××銀行鄭州×××支行又與丁××簽訂了一份《房地產(chǎn)抵押合同》，主要約定：為確保借款合同的履行，丁××愿意將其位于鄭州市二七區(qū)淮河路××小區(qū)42號(hào)樓東1單元東、西門的房地產(chǎn)(面積為151.29平方米)抵押給該行。20xx年4月23日，×××支行在鄭州市房地產(chǎn)管理局依法辦理了房屋抵押登記。
該筆貸款將要到期時(shí)，××××銀行鄭州×××支行發(fā)現(xiàn)借款人丁××下落不明，且已將其名下的轎車過戶到他人名下。另外，鄭州××實(shí)業(yè)有限公司也已擅自將部分質(zhì)物轉(zhuǎn)移。該行即向鄭州市金水區(qū)人民法院提起訴訟，要求丁××提前歸還所欠借款本金80萬元及利息12744元，并對(duì)依法變現(xiàn)抵押物和質(zhì)物所得價(jià)款優(yōu)先受償。薛×收到起訴狀和開庭傳票后，隨即向同一法院提起訴訟，要求確認(rèn)××××銀行鄭州×××支行與丁××簽訂的《房地產(chǎn)抵押合同》無效。
意見：
宋釗律師接受××××銀行鄭州×××支行的委托后，依據(jù)有關(guān)事實(shí)和法律，提出了如下意見：房屋所有權(quán)證是確定房屋權(quán)屬的合法證明。本案爭(zhēng)議房屋的房產(chǎn)權(quán)證上載明房屋所有人系丁××，共有人欄中并沒有顯示原告，××××銀行鄭州×××支行有理由相信丁××對(duì)該房屋有處分權(quán)，并且雙方依法簽訂了抵押合同，依法定程序辦理了抵押登記，同時(shí)××××銀行鄭州×××支行向丁××發(fā)放了80萬元貸款。這些事實(shí)表明，××××銀行鄭州×××支行在辦理抵押時(shí)是善意有償?shù)模虼朔康禺a(chǎn)抵押合同合法有效，請(qǐng)求法院依法駁回原告薛×的訴訟請(qǐng)求。
審理結(jié)果：
鄭州市金水區(qū)人民法院經(jīng)過審理后認(rèn)為：×××支行在與丁××簽訂抵押合同時(shí)盡到了注意義務(wù)，沒有過錯(cuò)，另外×××支行依約向丁××發(fā)放了80萬元貸款，系有償取得抵押權(quán)。因此，依法判決駁回了原告薛×的訴訟請(qǐng)求。一審宣判后,原被告雙方在法定上訴期間均未提起上訴。
附:民事判決書
鄭州市金水區(qū)人民法院
民事判決書
(20xx×)金××初字第××××號(hào)
原告 薛×，×，1967年10月20日生，漢族，現(xiàn)住鄭州市×××路×號(hào)院。
委托人 張××，男，1974年4月6日生，漢族，現(xiàn)住鄭州市文化路80號(hào)。
被告 丁××，×， 1961年9月18日生，漢族，現(xiàn)住址不詳。
被告 ××××銀行鄭州×××支行。
負(fù)責(zé)人 ×××。
委托人 宋釗，河南國豐律師事務(wù)所律師。
委托人付××，××××銀行鄭州×××支行職員。
原告薛×訴被告丁××、××××銀行鄭州×××支行確認(rèn)合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告薛×及其委托人張××、被告××××銀行鄭州×××支行委托人宋釗、付××到庭參加訴訟。被告丁××經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱，20xx年4月2日，二被告簽訂房地產(chǎn)抵押合同一份，被告丁××將位于鄭州市淮河路××小區(qū)的42號(hào)樓東1單元東西門的房產(chǎn)抵押給被告。原告薛×與被告丁××系夫妻關(guān)系，該房產(chǎn)系夫妻共同財(cái)產(chǎn)。被告丁××在未經(jīng)原告同意的情況下，私自處分共同財(cái)產(chǎn)，被告××××銀行鄭州×××支行明知其行為侵犯他人合法權(quán)利而為之，二被告的行為違反法律規(guī)定，侵犯了原告的合法權(quán)利，現(xiàn)請(qǐng)求確認(rèn)二被告簽訂的房地產(chǎn)抵押合同無效。
被告丁××未答辯。
被告××××銀行鄭州×××支行辯稱，本案爭(zhēng)議房屋房產(chǎn)權(quán)證上載明房屋所有人系丁××，共有人欄中并沒有顯示原告，我行有理由相信丁××對(duì)該房屋有處分權(quán)，并且雙方依法簽訂了抵押合同，依法定程序辦理了抵押登記，同時(shí)我行向丁××發(fā)放了80萬元貸款。這些事實(shí)表明，我行在辦理抵押時(shí)是善意有償?shù)模虼朔康禺a(chǎn)抵押合同合法有效，請(qǐng)求法院依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
經(jīng)審理查明，原告與被告丁××系夫妻關(guān)系。20xx年3月25日二被告簽訂借款合同一份，同日被告××××銀行鄭州×××支行(以下簡(jiǎn)稱×××支行)向丁××發(fā)放80萬元貸款。20xx年4月2日被告丁××以其位于鄭州市二七區(qū)淮河路××小區(qū)42號(hào)樓東1單元東西門房產(chǎn)一套設(shè)定抵押，與×××支行簽訂房地產(chǎn)抵押合同一份，20xx年4月23日，×××支行依法辦理了房屋抵押登記。
本院認(rèn)為，《房屋所有權(quán)證》是判斷房屋權(quán)屬的合法憑證，被告丁××在申請(qǐng)抵押貸款時(shí)提供的房屋的所有權(quán)證上記載的房屋所有權(quán)人是丁××，該證書以及丁××填寫的房地產(chǎn)抵押登記表的“共有人”欄內(nèi)均未顯示原告，雖然薛紅與丁××系夫妻關(guān)系，但×××支行有理由相信丁××是該房屋的唯一產(chǎn)權(quán)人，對(duì)該房屋享有處分權(quán)，因而與其簽訂了抵押合同并依法辦理了抵押登記，×××支行在與丁××簽訂抵押合同時(shí)盡到了注意義務(wù)，沒有過錯(cuò)，另外×××支行依約向丁××發(fā)放了80萬元貸款，系有償取得抵押權(quán)。依照最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第89條、《中華人民共和國擔(dān)保法》第38條、41條之規(guī)定，判決如下：
駁回原告的訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)50元，由原告負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可于判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省鄭州市中級(jí)人民法院。
審 判 長 ×××
審 判 員 × ×
審判員 ×××
二四年九月十四日
書 記 員 ×××
房地產(chǎn)抵押合同案例二
房產(chǎn)未能辦理按揭的違約責(zé)任由誰承擔(dān)?
【案情】
20xx年風(fēng)云房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡(jiǎn)稱風(fēng)云公司)以買七樓送八樓的形式促銷其開發(fā)的風(fēng)云大廈，文某購買了七樓，風(fēng)云公司按約定將八樓贈(zèng)送給文某使用。同年，文某入住后發(fā)現(xiàn)其八樓的房產(chǎn)并沒有房產(chǎn)權(quán)屬證書，遂與開發(fā)商交涉，經(jīng)協(xié)商雙方又專門簽訂了一份關(guān)于該八樓的商品房買賣合同，雙方約定：風(fēng)云公司負(fù)責(zé)辦理八樓的房產(chǎn)證，而由文某第一期交納首付款15299元，余款30000以5年按揭方式即每月交納587元，并由文某在十日之內(nèi)將按揭手續(xù)備齊交至風(fēng)云公司。風(fēng)云公司辦理了八樓房產(chǎn)證后，在辦理銀行按揭手續(xù)時(shí)，銀行以該八樓的建筑面積太小僅40平方，貸款數(shù)額太少僅30000元而不予審批。風(fēng)云公司要求文某按合同約定，將按揭款交納給該公司，文某以銀行未辦理按揭手續(xù)而拒絕，并要求解除合同。20xx年4月風(fēng)云公司將文某訴至法院，要求其支付購房款并責(zé)令其履行按揭義務(wù)，文某遂提起反訴，要求解除合同，并還首付款15299元。
【分歧】
該案在審理過程中有三種意見：
第一種意見認(rèn)為：被告文某應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并應(yīng)繼續(xù)履行合同。因?yàn)榘唇屹J款雖然未能辦理但按揭本身是一種分期付款，故由被告按合同約定的數(shù)額交納給公司是符合分期付款的要求的。且原告開發(fā)公司已辦理該房產(chǎn)證，該房產(chǎn)所有權(quán)已登記至被告文某名下，文某不能以未辦理按揭來對(duì)抗物權(quán)的變更。
第二種意見認(rèn)為：原告風(fēng)云公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)榘唇屹J款并不是買賣雙方單純的分期付款，按揭是由買受人向銀行申請(qǐng)擔(dān)保貸款后，每月交納一定的本息給銀行的一種方式，該形式必然要涉及買賣合同的第三方即銀行。根據(jù)合同的約定，由被告提供辦理按揭的手續(xù)交由原告辦理，現(xiàn)原告未能辦理按揭，所以應(yīng)由原告來承擔(dān)違約責(zé)任。
第三種意見認(rèn)為：該案中的按揭條款應(yīng)是無效條款，原、被告不存在違約問題。因?yàn)榘唇冶厝灰婕般y行即該案的第三方，且必須要得到第三方的同意才有效，所以該條款是無效條款，且合同中原告并未承諾一定能辦理按揭，故原告不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。原、被告可以就該付款方式另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，協(xié)議不成應(yīng)解除該合同，并由原告退還被告的首付款，而被告也應(yīng)承擔(dān)原告辦理房產(chǎn)證的費(fèi)用及損失。
【評(píng)析】
筆者同意第三種意見。
按揭是指以房地產(chǎn)等實(shí)物資產(chǎn)或有價(jià)證券、契約等作抵押，獲得銀行貸款并依合同分期付清本息，貸款還清后銀行歸還抵押物，所以按揭不是買賣雙方的分期付款。
買受人向銀行申請(qǐng)貸款，必須先簽訂購房合同。而購房款的按揭作為購房合同的必要條款，在購房合同中是明確約定。可以看出買受人在向銀行申請(qǐng)貸款前，在簽訂購房合就已經(jīng)約定了需由購房合同外第三方——銀行或住房資金管理中心批準(zhǔn)的貸款付款方式。如果貸款申請(qǐng)未獲批準(zhǔn)，該約定就無法實(shí)現(xiàn)。因此，買賣雙方在簽訂購房合同時(shí)約定的按揭付款方式系效力待定條款，是以第三方的批準(zhǔn)為生效要件。如貸款申請(qǐng)未被批準(zhǔn)，則雙方約定的按揭付款方式就是無效的。
