時(shí)間：2022-06-09 07:25:04
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇投資研究論文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
【論文摘要】在現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)社會中，隨著生產(chǎn)要素的多元化，投資的內(nèi)涵變得越來越豐富，無論是投資的主體、對象，還是投資的工具、方式等都有了極大的變化。由于投資對企業(yè)的生存和發(fā)展有著非同尋常的影響，投資已經(jīng)成為每一個(gè)企業(yè)力圖做大做強(qiáng)，擴(kuò)大規(guī)模、增強(qiáng)效益、持續(xù)發(fā)展的必要條件。
一、企業(yè)投資的現(xiàn)狀
在企業(yè)不斷運(yùn)轉(zhuǎn)過程中，投資和再投資是企業(yè)生產(chǎn)和擴(kuò)大再生產(chǎn)所必須經(jīng)歷的階段。在企業(yè)經(jīng)過一系列籌資活動后，可能積累了不少資金，如何使用這些資金來獲得最大限度的投資收益呢？要達(dá)到上述企業(yè)經(jīng)營理財(cái)?shù)哪繕?biāo)（即最大限度的投資收益）就必須用全面的整體的眼光來看待投資活動。
投資是指為了獲取將來某些不確定的價(jià)值而放棄目前一定價(jià)值的決策活動，其目的是為了獲取一定數(shù)量的未來價(jià)值。
我國大多企業(yè)現(xiàn)狀是有了資金想發(fā)展，卻不善于、不敢于進(jìn)行投資。社會經(jīng)濟(jì)生活越來越復(fù)雜，投資風(fēng)險(xiǎn)越來越大，不少企業(yè)難以對投資機(jī)會做出理性判斷，不敢將資金輕易投出，害怕血本無歸。這種現(xiàn)象在中小型民營企業(yè)中尤為突出。在商品供應(yīng)充足甚至過剩的經(jīng)濟(jì)背景下，激烈的競爭，殘酷的優(yōu)勝劣汰，使這些企業(yè)不敢越“雷池”半步，只能死死把握住手中的資金，維持自己的主營業(yè)務(wù)，只求能維持現(xiàn)狀就萬事大吉。而在國有企業(yè)也存在著相同的現(xiàn)狀，這固然取決于決策者學(xué)識水平、素質(zhì)膽識和責(zé)任心使命感，但更大程度決定于現(xiàn)存社會經(jīng)濟(jì)的環(huán)境壓力、干部考核體制以及價(jià)值觀念道德標(biāo)準(zhǔn)等。
二、企業(yè)投資過程中存在的問題、原因分析及解決對策
在激烈的市場競爭中，投資無疑是企業(yè)變革求生的重要手段之一，如果還是像以往那樣循規(guī)蹈矩，無所作為，其結(jié)果必然是走投無路，山窮水盡。除在現(xiàn)狀中提出的一些問題，目前，許多企業(yè)還存在如下問題,以下將針對這些問題進(jìn)行逐一分析并找出其解決對策。
1、管理方式不當(dāng)，損失嚴(yán)重
企業(yè)投資方式陳舊，融資渠道單一，管理方式落后，監(jiān)督措施不力，很難發(fā)現(xiàn)投資中出現(xiàn)的問題，即使勉強(qiáng)發(fā)現(xiàn)也不能及時(shí)處理，造成投資失誤、投資重復(fù)、投資浪費(fèi)、投資虧損。
原因：不科學(xué)的投資管理模式。目前，我國大多數(shù)企業(yè)的投資管理不僅先天不足，而且后天失調(diào)。投資的體制和機(jī)制不順，管理的制度和辦法滯后，跟不上形勢發(fā)展的需要，忽視科學(xué)投資戰(zhàn)略規(guī)劃和精確的預(yù)算控制，沒有嚴(yán)格的風(fēng)險(xiǎn)控制分析和市場應(yīng)急措施，缺乏必要的激勵(lì)約束機(jī)制和責(zé)任追究機(jī)制等等。
對策：實(shí)施一種先進(jìn)的投資管理方法。管理要依法而行，管理要建章健制，形成一套真正制度化、規(guī)范化、科學(xué)化的投資管理方法，按照投資建議、可行性論證、投資決策、投出資產(chǎn)處置和銷售等環(huán)節(jié)對投資實(shí)施全程控制和監(jiān)督。健全投資管理機(jī)構(gòu)，完善投資決策機(jī)制、管理機(jī)制和監(jiān)督機(jī)制，制定嚴(yán)格的投資管理制度。界定關(guān)鍵區(qū)域的責(zé)權(quán)利，既要防止權(quán)力重疊，又要避免權(quán)力真空。實(shí)施必要的責(zé)任追究機(jī)制和合理獎懲辦法，形成齊抓共管之勢，產(chǎn)生管理協(xié)同效應(yīng)。力爭每一項(xiàng)投資都能做到高起點(diǎn)設(shè)計(jì)、高標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)行、高效能管理、事前論證民主科學(xué)、事中監(jiān)督及時(shí)有效、事后考核評價(jià)準(zhǔn)確。
2、缺乏市場調(diào)研意識
市場調(diào)研是系統(tǒng)地收集、分析和報(bào)告信息的過程，它具有系統(tǒng)性和科學(xué)性。市場調(diào)研包括市場調(diào)查和營銷分析，不僅要有可靠的實(shí)地調(diào)查數(shù)據(jù)，更重要的是要根據(jù)已有的真實(shí)材料進(jìn)行分析。調(diào)查顯示，中國企業(yè)普遍存在的問題中，一個(gè)重要方面就是不重視市場調(diào)研，缺乏對供需關(guān)系的研究，產(chǎn)品設(shè)計(jì)和制造不能完全針對市場。
原因：有些企業(yè)往往沒有掌握充足的可靠的信息，因此專門研究規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)問題，對企業(yè)的生存和發(fā)展至關(guān)重要。不做市場調(diào)查，或市場調(diào)查的方法不當(dāng)，缺乏科學(xué)依據(jù)，搜集數(shù)據(jù)失真，從而導(dǎo)致錯(cuò)誤理論，誤導(dǎo)企業(yè)選項(xiàng)，最終導(dǎo)致決策失誤。
對策：企業(yè)應(yīng)在深入調(diào)查的基礎(chǔ)上，掌握足夠的信息。進(jìn)行市場調(diào)查的方法有許多，比如座談會、街頭訪問、入戶調(diào)查、跟蹤測試、商店研究、企業(yè)研究、二手資料收集等等，每個(gè)企業(yè)應(yīng)根據(jù)自己的需要來決定采用的方法。
3、投資風(fēng)險(xiǎn)大
投資風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在的，不以人的意志為轉(zhuǎn)移，任何一個(gè)企業(yè)進(jìn)行投資都會面臨各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)的經(jīng)營者對該企業(yè)如何經(jīng)營而承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，包括對內(nèi)投資風(fēng)險(xiǎn)和對外投資風(fēng)險(xiǎn)。對內(nèi)投資風(fēng)險(xiǎn)與其本身經(jīng)營密切相關(guān)，對內(nèi)投資一旦形成后，其投資風(fēng)險(xiǎn)就包括企業(yè)自身可以控制的企業(yè)特別風(fēng)險(xiǎn)和自身不可控制的市場風(fēng)險(xiǎn)。而對外風(fēng)險(xiǎn)和本企業(yè)的經(jīng)營沒有直接關(guān)系，它包括被投資企業(yè)的特別風(fēng)險(xiǎn)和市場風(fēng)險(xiǎn)，而這兩種風(fēng)險(xiǎn)對投資企業(yè)來說都是不可控制的。
原因：一些企業(yè)由于人員素質(zhì)整體不高，管理水平偏低，缺乏駕馭風(fēng)險(xiǎn)和規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的能力，尤其是一些私營中小企業(yè)，主要管理人員沒有樹立風(fēng)險(xiǎn)意識，投資隨意性大，導(dǎo)致其投資項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)更高。
對策：努力降低投資風(fēng)險(xiǎn)。加強(qiáng)對新產(chǎn)品試制的投資、對技術(shù)設(shè)備更新改造的投資、對人力資源的投資。人是企業(yè)管理的基本因素，加強(qiáng)人力資源的投資，有助于提高企業(yè)的管理水平；另外分散資金投向，降低投資風(fēng)險(xiǎn)，也會起到減少投資損失的作用。
4、投資決策缺乏創(chuàng)新
美國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得者赫伯特·西蒙教授說過：“管理的核心問題是經(jīng)營，經(jīng)營的核心問題是決策，決策的核心問題是創(chuàng)新。”國外許多企業(yè)由于投資善于創(chuàng)新，擁有自己獨(dú)特的技術(shù)或核心競爭力，使比自己大的企業(yè)想吃吃不掉。我國的很多企業(yè)投資創(chuàng)新意識不夠，往往追隨比自己大的企業(yè)或同行相近企業(yè)的投資模式以及投資做法，缺乏創(chuàng)新，不能通過投資培植自己獨(dú)特的技術(shù)或核心競爭力。
原因：決策帶有盲目性。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向社會主義經(jīng)濟(jì)過渡過程中的一系列變革，實(shí)際導(dǎo)致了企業(yè)生存發(fā)展環(huán)境的深刻變化，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)不從本企業(yè)所處環(huán)境角度研究改革政策措施的性質(zhì)及其影響，并對可能出現(xiàn)的變化做出及時(shí)的反應(yīng)，重大投資決策便不可避免地帶有明顯的盲目性。
對策：樹立投資決策的創(chuàng)新意識。企業(yè)應(yīng)該在自己的領(lǐng)域內(nèi)不斷推陳出新，以不間斷的自我積累、產(chǎn)品開發(fā)與升級、技術(shù)創(chuàng)新，更貼近消費(fèi)者需求來實(shí)現(xiàn)企業(yè)的發(fā)展。而不是去搶占看來會盈利的非自己經(jīng)營領(lǐng)域的市場。不知簡單的盲從只會使整個(gè)市場空間越來越小，面對如潮的外國企業(yè)，諾大的市場只能拱手相讓。我國的企業(yè)也應(yīng)該吸取國外企業(yè)成功的經(jīng)驗(yàn)，培植自己的核心競爭力，緊緊圍繞自己的核心競爭力做文章。
5、投資決策者素質(zhì)低，決策水平不高
在資金不足的困擾下，如何進(jìn)行投資并能取得良好的收益，對每一個(gè)企業(yè)投資決策者來說都是一個(gè)難題，其因在于投資決策者和財(cái)務(wù)人員的素質(zhì)普遍偏低。許多投資者缺乏基本的財(cái)務(wù)管理知識，有的甚至連財(cái)務(wù)報(bào)表都看不懂，何談進(jìn)行投資決策與獲取投資決策信息的能力。由于有的企業(yè)在人、財(cái)、物方面存在著明顯的弱勢，影響了其獲取投資決策信息的能力和渠道；不注意財(cái)務(wù)會計(jì)信息的分析處理，許多企業(yè)會計(jì)核算不夠健全，因而，很少深入地分析處理財(cái)務(wù)報(bào)表中存在的問題。
原因：在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，由于市場經(jīng)濟(jì)程度較高，存在比較熟悉的職業(yè)經(jīng)理市場，對于管理素質(zhì)的界定、劃分和測評都有比較成熟的體系標(biāo)準(zhǔn)，管理者的知識、能力結(jié)構(gòu)相對合理。相比之下我國的職業(yè)經(jīng)理市場剛剛啟動，現(xiàn)有的管理者也大多與行政級別掛鉤，缺乏相應(yīng)的市場經(jīng)濟(jì)知識，加上管理者自我完善、自我提高的動力和壓力較小，造成管理者群體整體素質(zhì)偏低的現(xiàn)象，無論是主觀上還是客觀上都不能完全適應(yīng)改善企業(yè)投資管理和提高投資效益的需要。
對策：一支優(yōu)秀的投資管理隊(duì)伍。隨著投資領(lǐng)域向深度和廣度拓展，越來越需要一支協(xié)同有效的管理者隊(duì)伍。要有一個(gè)好的人力資源戰(zhàn)略，培養(yǎng)一批具有新思維，掌握科學(xué)方法，既有高度的社會責(zé)任心和歷史使命感，又有投資管理經(jīng)驗(yàn)和有關(guān)財(cái)務(wù)、金融、審計(jì)、稅務(wù)、法律、管理等專業(yè)知識的各方面人才。
6、投資決策程序混亂
投資完全取決于決策者——不管是國有企業(yè)的高管和董事會特別是董事長、總經(jīng)理還是中小民營企業(yè)老板的個(gè)人偏好、經(jīng)驗(yàn)和知識，缺乏長遠(yuǎn)發(fā)展戰(zhàn)略考慮，不經(jīng)民主決策程序，沒有必要的投資論證，盲目投資、意氣投資、感情投資、政治投資等現(xiàn)象層出不窮。
原因：不民主的投資決策程序。對于國有企業(yè)造成目前這種不民主決策的很重要的原因之一是國有企業(yè)普遍存在的法人治理結(jié)構(gòu)中一元制下董事會監(jiān)督權(quán)、經(jīng)營權(quán)與決策權(quán)混同。
對策：采用一種科學(xué)的投資決策程序。建立科學(xué)民主的投資決策程序，改變決策者僅僅靠經(jīng)驗(yàn)、主觀判斷進(jìn)行決策的觀念和做法，拓展決策者的思維空間，強(qiáng)調(diào)企業(yè)自主投資過程中決策程序的民主化和科學(xué)化，延伸決策者智力和視野，從而使決策者將原先模糊的管理經(jīng)驗(yàn)和決策程序進(jìn)行規(guī)范化、定量化，最大限度地消除決策過程中存在的不確定性和隨意性，保證決策的合理化、管理的現(xiàn)代化。特別是中小民營企業(yè)在得到投資信息之后，應(yīng)避免一言堂的誤區(qū)，采用多種方法來進(jìn)行科學(xué)決策。
三、企業(yè)投資的進(jìn)一步思考
企業(yè)要想永遠(yuǎn)生存下去并得到發(fā)展壯大，除了要認(rèn)識到在其投資中的現(xiàn)狀、問題及采取必要的措施之外，還要著重考慮以下幾個(gè)方面。
1、企業(yè)應(yīng)特別重視投資項(xiàng)目的可行性研究
企業(yè)進(jìn)入市場以來，所面臨的外部環(huán)境發(fā)生了根本性的變化，其內(nèi)部的情況也發(fā)生了較大的變化，各種風(fēng)險(xiǎn)客觀存在。因此企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)，需根據(jù)不斷變化的內(nèi)外部環(huán)境，快速科學(xué)的做出投資決策。尤其是有些行業(yè)，由于投資額大、回收期長、固定資產(chǎn)的專用性強(qiáng)，決策一旦失誤，損失巨大，因此投資決策前的可行性研究顯得尤其重要。
2、企業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)及其控制
由于客觀世界充滿了不確定性，所以風(fēng)險(xiǎn)也是客觀存在的，每一項(xiàng)投資都有一定的風(fēng)險(xiǎn)。如果投資決策面臨的不確定性和風(fēng)險(xiǎn)比較小，可以忽略它們的影響；如果面臨的不確定性和風(fēng)險(xiǎn)較大，且足以影響方案的選擇，那么就必須對它進(jìn)行測量并在決策中加以考慮。否則一旦決策失誤，其損失將是長遠(yuǎn)而巨大的。因此企業(yè)在投資時(shí)必須要經(jīng)過預(yù)測、決策，并對投資項(xiàng)目實(shí)施嚴(yán)格的審核與管理，以防范和降低風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失，提高投資項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)效益。
3、建立投資退出戰(zhàn)略
企業(yè)應(yīng)該對投資項(xiàng)目定期進(jìn)行分析、排序，慎重部署投資退出機(jī)制。
很多企業(yè)在投資時(shí)往往只考慮日后如何經(jīng)營，卻很少想過如何適時(shí)兌現(xiàn)投資，更少想過如何收拾虧損殘局。對企業(yè)來說，投資總是做“加法”容易，做“減法”難。企業(yè)通過投資、再投資擴(kuò)大規(guī)模后，往往面臨著如何退出已有投資的問題。不少企業(yè)正是由于沒能在投資的進(jìn)入與退出之間取得較好的平衡，因而在市場競爭中陷入被動。
【參考文獻(xiàn)】
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[3]馬興元：試論企業(yè)投資過程的財(cái)務(wù)管理[J].會計(jì)之友，2006（16）.
完整的貨幣市場必須具備以下條件：一是要有豐富的貨幣市場工具可供交易；二是價(jià)格應(yīng)是開放的，即利率是市場化與自由的；三是有不同類型的眾多市場參入者；四是要有優(yōu)化的結(jié)構(gòu)和層次。目前我國交易的品種為中國人民銀行批準(zhǔn)交易的國債、中央銀行融資債券、政策性銀行金融債券和高信用等級的中央企業(yè)債券等債券，兌現(xiàn)基本不成問題。在國債回購市場中盡管目前不盡規(guī)范，證交所系統(tǒng)和銀行系統(tǒng)不能聯(lián)網(wǎng)，容量小，效率不高，但這些問題應(yīng)會很快克服。資金拆借的期限一般較短（大部分是在一個(gè)月以內(nèi)），拆借的雙方大都為金融機(jī)構(gòu)，進(jìn)入同業(yè)拆借市場的機(jī)構(gòu)必須經(jīng)過嚴(yán)格的資格審查，信譽(yù)良好，拆借市場采取抵押的方式，增強(qiáng)了資金償還安全性，拆借的額度一般較大，比較適合保險(xiǎn)資金的運(yùn)作，風(fēng)險(xiǎn)相對不大。在國債買賣中，保險(xiǎn)公司平均收益率維持在5％左右，對貨幣市場的介入目前應(yīng)主要限定于國債和重點(diǎn)中央企業(yè)債券，對一般的債券和商業(yè)票據(jù)應(yīng)暫不介入，條件成熟后逐步全面介入貨幣市場。
資本市場
自1992年以來我國證券市場建設(shè)成效顯著，市場規(guī)模、市場工具和市場質(zhì)量實(shí)現(xiàn)了質(zhì)的飛躍。1998年，我國股市市價(jià)總值、流通市場值與GDP比率分別達(dá)24．52％和7．22％，因此保險(xiǎn)資金介入證券市場，是歷史的必然和現(xiàn)實(shí)的選擇。
1、直接投資股票或基金市場
（1）充當(dāng)戰(zhàn)略投資者或機(jī)構(gòu)投資者參入新股的認(rèn)購
以目前的情況而論，歷來新股的收益率一直保持在較高的水平上。相對定期存款要高出許多。以1998年為例，平均年收益率在15％左右，而且基本不受股市波動影響，2000年的收益更高，最底的高達(dá)30％，高的超過200%，充當(dāng)戰(zhàn)略投資者或機(jī)構(gòu)投資者參與新股配售，在短期內(nèi)是保險(xiǎn)資金運(yùn)用的良好選擇。當(dāng)然，隨著新股發(fā)行方式的改革和申購資金的不斷增多，以及新股發(fā)行的市場化進(jìn)程的不斷加快，收益率也處于逐年下降的趨勢。
（2）直接介入二級市場買賣
保險(xiǎn)公司參入股市的自營業(yè)務(wù)是必然趨勢。保險(xiǎn)公司并非沒有股市投資人才，而且這種人才也不難獲得，保險(xiǎn)公司在國債市場上的良好表現(xiàn)就是明證，2000年上半年保險(xiǎn)公司在證券投資基金上波段式操作，贏利率達(dá)到10．52％也是一個(gè)證明，根本的問題在于要不斷搞好保險(xiǎn)公司的法人治理結(jié)構(gòu)和保險(xiǎn)市場的良好競爭機(jī)制，同時(shí)使用不同的金屬機(jī)構(gòu)在政策上處于同一起跑線上，發(fā)揮各自的比較優(yōu)勢，充分利用市場的競爭機(jī)制。決定專業(yè)化分工與合作模式。當(dāng)然，在投資的前期階段，可借助證券公司的投資咨詢力量，利用證券公司的專業(yè)優(yōu)勢。
2、通過證券公司投資股票市場
入股證券公司或委托證券公司投資，目前收益較高。如證券市場上的超級機(jī)構(gòu)申銀萬國證券公司、華夏證券公司、國泰證券公司、南方證券公司，1997年的凈利潤／所有者權(quán)益（％）分別為38、16．2、22.6、15.7；國信證券、大鵬證券的盈利能力也很強(qiáng)，均在1999年上半年火爆的股市中完成了全年的任務(wù)，而且1999年國信證券的人均利潤高達(dá)240多萬元，凈資產(chǎn)利潤率超過35％，在短期內(nèi)委托信譽(yù)良好的大型綜合性券商進(jìn)行資金運(yùn)用為一個(gè)良好的選擇。
3、發(fā)起設(shè)立保險(xiǎn)基金或通過證券投資股票市場
（1）通過證券投資基金
保險(xiǎn)資金通過購買證券投資基金的方式間接入市是一種較為可行的方式，因?yàn)樽C券投資基金的經(jīng)營水平和分紅水平目前基本令人滿意，同時(shí)因?yàn)樗鼈償?shù)量多、規(guī)模大，便于保險(xiǎn)資金運(yùn)用，基本可以作為保險(xiǎn)資金的選擇之一。目前由于限定保險(xiǎn)公司僅能投資與證券投資基金間接入市，才導(dǎo)致了在龐大的保險(xiǎn)資產(chǎn)由于受持有每一基金不能超過10％的限制才對每個(gè)基金均有大量投入的怪現(xiàn)象發(fā)生，同時(shí)由于證券投資基金少，大的保險(xiǎn)公司的資金運(yùn)用額度使得它不得不超過持有10%以上的單一證券投資基金。
（2）通過開放式基金進(jìn)入股市
開放式基金的最大優(yōu)點(diǎn)是避免了投機(jī)炒作，管理更為公開，更能保護(hù)投資者的利益，為投資者真正分享專家的理財(cái)業(yè)績提供了較好的條件，具有優(yōu)勝劣汰和良好的市場約束的特點(diǎn)，透明度高，流動性好，是國際投資基金的主流品種，是市場長期發(fā)展的產(chǎn)物和選擇，也是我國投資基金業(yè)發(fā)展的方向。（3）通過保險(xiǎn)投資基金
根據(jù)不同保險(xiǎn)資金的特點(diǎn)，由壽險(xiǎn)公司發(fā)起設(shè)立的保險(xiǎn)基金的存續(xù)時(shí)間應(yīng)相對長一些，而由產(chǎn)險(xiǎn)公司發(fā)起設(shè)立的存續(xù)時(shí)間相對短一些。由于我國保險(xiǎn)業(yè)處于快速發(fā)展時(shí)期，保險(xiǎn)資金數(shù)量也在迅速增長，因此保險(xiǎn)基金的形式可以更多地采取開放式基金的形式，而開放式私募和公私結(jié)合的募集方式為主要的途徑，便于保險(xiǎn)公司套現(xiàn)。
保險(xiǎn)資金運(yùn)用的發(fā)展
1、投資監(jiān)管應(yīng)從投資方式控制轉(zhuǎn)為比例控制，實(shí)現(xiàn)投資的多元化。
日本的投資方式有：有價(jià)證券投資、不動產(chǎn)投資、銀行存款、短期資金交易及各種形式的抵押貸款，并規(guī)定各種投資比例。我國保險(xiǎn)投資方式的單一極大的限制了資金運(yùn)用的有效性，而投資方式的靈活多樣能為保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展提供廣闊的空間，不同保險(xiǎn)公司可以根據(jù)自身的特點(diǎn)選擇合適自身的投資方式，保險(xiǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)也可以利用明確的資金比例引導(dǎo)保險(xiǎn)資金的投資方向，確保保險(xiǎn)投資的穩(wěn)定性，防止過度投機(jī)，保證保險(xiǎn)公司在兼顧安全性的同時(shí)獲得較好的收益。
具體說，應(yīng)在放寬投資渠道的同時(shí)，對壽險(xiǎn)資金運(yùn)用實(shí)行資產(chǎn)負(fù)債比例管理，通過各種規(guī)定限制保險(xiǎn)投資品種的比例，達(dá)到資產(chǎn)和負(fù)債在種類和時(shí)間上的合理搭配。這一投資比例的大小可隨投資環(huán)境的完善而逐步擴(kuò)大，在投資環(huán)境尚未完善時(shí)，投資比例應(yīng)控制在較小的范圍內(nèi)，其后逐步擴(kuò)大。
2、逐步放寬投資政策，允許國內(nèi)保險(xiǎn)公司選擇海外較為成熟的資本市場進(jìn)行投資。
針對我國資本市場還不完善，投機(jī)盛行，風(fēng)險(xiǎn)較大的狀況，可以為保險(xiǎn)公司提供必要的政策，規(guī)定一個(gè)最高比例，允許其在海外投資。國外比較成熟的資本市場，大多具有良好的組織設(shè)施和完善的投資環(huán)境，電子化程度高，法律制度較為健全，是良好的二級流通市場，投資收益率與國內(nèi)相比較高，能夠保證保險(xiǎn)資金增殖。這樣做既能增加國內(nèi)保險(xiǎn)公司的競爭能力，進(jìn)一步擴(kuò)大投資組合，降低風(fēng)險(xiǎn)程度，而且還能為國家創(chuàng)匯，為增加外匯儲備做一點(diǎn)貢獻(xiàn)。
3、結(jié)合現(xiàn)階段國情，進(jìn)行基本設(shè)施投資。
我國目前國內(nèi)需求不足，消費(fèi)不旺，就業(yè)壓力大，加大基礎(chǔ)設(shè)施投資力度是政府?dāng)U大內(nèi)需，刺激消費(fèi)，增加就業(yè)的一項(xiàng)重要舉措。尤其在當(dāng)前西部大開發(fā)的條件下，此舉更具有現(xiàn)實(shí)意義。可以考慮靠發(fā)行政府債券或金融債券，由保險(xiǎn)公司定向購買，將保險(xiǎn)資金投資于基本設(shè)施建設(shè)。保險(xiǎn)資金作為一種長期性資金，需要一種收益穩(wěn)定、風(fēng)險(xiǎn)小的長期投資渠道，基礎(chǔ)設(shè)施投資由于具有資金需求大、占用時(shí)間長、收益穩(wěn)定、風(fēng)險(xiǎn)小的特點(diǎn)，能夠滿足保險(xiǎn)投資的需要，特別是在當(dāng)前國家加大基礎(chǔ)設(shè)施投資力度、迫切需要尋找資金來源的時(shí)期，有效地利用保險(xiǎn)資金，既可以解決國家基礎(chǔ)設(shè)施投資的資金缺口，又可以提高保險(xiǎn)公司的資金運(yùn)用效益，促進(jìn)保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展。
近年來中國經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展，跨國公司要想完成兩位數(shù)的增長速度，大多數(shù)要來中國投資。由于中國目前的稅法體系還不夠繁復(fù)而精確，稅務(wù)機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)很大，且各地稅務(wù)機(jī)關(guān)對稅法掌握的尺度不一，甚至同一稅務(wù)局不同的工作人員的解釋也會有差異，這給外國投資者帶來了很大的困惑。筆者將為外國企業(yè)在華投資如何選擇投資地點(diǎn)、在中國如何設(shè)立公司、公司的性質(zhì)、公司的組織結(jié)構(gòu)、重組并購和轉(zhuǎn)讓定價(jià)等問題做出一些提示，希望對讀者有所幫助。
投資地點(diǎn)
對于外國投資者來說，究竟在哪座城市設(shè)立公司更合適，是上海還是北京，或者其他城市？各地的綜合優(yōu)勢互有長短，從稅收優(yōu)惠的角度來說，我們建議：
目前中國針對外資企業(yè)的稅收優(yōu)惠主要集中表現(xiàn)在所得稅方面。而這其中又包括地區(qū)投資優(yōu)惠、生產(chǎn)性投資的優(yōu)惠、再投資退稅的優(yōu)惠等。地區(qū)性的稅收優(yōu)惠多種多樣，有代表性的包括經(jīng)濟(jì)特區(qū)、沿海開放城市、經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)、高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)、西部地區(qū)等。
此外，根據(jù)行業(yè)不同，針對產(chǎn)品出口企業(yè)、先進(jìn)技術(shù)企業(yè)、服務(wù)業(yè)以及外資銀行等金融機(jī)構(gòu)也有特定的稅收優(yōu)惠政策。
我們建議外國投資者在選擇投資地點(diǎn)時(shí)，應(yīng)該充分考慮各種稅收優(yōu)惠的綜合運(yùn)用。各個(gè)經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)、高新技術(shù)區(qū)等均有自己特有的優(yōu)勢，例如北京的中關(guān)村園區(qū)主要集中了大量的高科技企業(yè)，因此對高科技企業(yè)的配套服務(wù)就非常完善。需要提醒投資者的是，選擇投資地點(diǎn)應(yīng)該綜合考慮企業(yè)所處的行業(yè)、投資地的政策環(huán)境等因素。
進(jìn)入中國市場的形式
在選擇了投資地點(diǎn)之后，隨之而來的問題就是究竟是以哪一種形式進(jìn)入中國市場呢？目前外國企業(yè)進(jìn)入中國的形式主要有以下幾種：
1.成立代表機(jī)構(gòu)。
這是很多外國企業(yè)開始進(jìn)入中國市場時(shí)的選擇。鑒于剛剛進(jìn)入中國，需要逐步打開市場，在業(yè)務(wù)量還不大的情況下，成立代表機(jī)構(gòu)是比較穩(wěn)妥的做法。需要提醒投資者的是，代表機(jī)構(gòu)不能夠直接從事經(jīng)營活動，而僅僅是起到聯(lián)絡(luò)作用。在稅收方面，盡管沒有經(jīng)營活動，對于某些行業(yè)的代表機(jī)構(gòu)仍然有可能要交納企業(yè)所得稅和營業(yè)稅。
2.成立獨(dú)資或合資公司。
由于代表機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍受到限制，因此跨國公司在經(jīng)營一段時(shí)間后，隨著業(yè)務(wù)的增長，就會考慮以公司的形式進(jìn)入中國市場。這時(shí)就又面臨著一種選擇，是成立獨(dú)資的子公司還是找一個(gè)中方的合作伙伴成立合資公司？
首先，目前并非所有的行業(yè)都允許成立全資子公司，因此投資者需先考慮行業(yè)準(zhǔn)入的限制。
其次，企業(yè)應(yīng)該根據(jù)公司的戰(zhàn)略做出選擇。選擇獨(dú)資可能的好處在于管理更加高效；而如果戰(zhàn)略定位于希望盡可能快地打開中國市場的戰(zhàn)略，則可能與中國國內(nèi)該行業(yè)的龍頭企業(yè)合作見效更快。當(dāng)然還應(yīng)該綜合考慮合作方的資質(zhì)等因素。
3.成立分公司與成立子公司的區(qū)別。
首先，應(yīng)該明確在法律上子公司是獨(dú)立法人，在稅收上應(yīng)該單獨(dú)核算，不能與母公司合并納稅；而分公司不是獨(dú)立法人，可以和總公司合并納稅，當(dāng)分公司和總公司任何一方發(fā)生虧損時(shí)都可以實(shí)現(xiàn)盈虧互抵以減輕稅負(fù)。
從稅收角度而言，如果在華總公司所在地稅率較低，而從屬機(jī)構(gòu)設(shè)立在較高稅率地區(qū)，理論上就應(yīng)設(shè)立分公司匯總納稅。這樣，分公司的所得利潤與總公司的合并申報(bào)繳納，所負(fù)擔(dān)的是總公司的較低稅率，總體上減少了公司所得稅稅負(fù)。而如果從屬機(jī)構(gòu)所在地稅率較低，則往往選擇子公司，這樣可以利用其獨(dú)立核算，獨(dú)立納稅享受低稅負(fù)待遇；同時(shí)還可以通過轉(zhuǎn)讓定價(jià)的方法將處于高稅率區(qū)的總公司的利潤轉(zhuǎn)移至低稅率區(qū)，使整個(gè)利潤集團(tuán)稅負(fù)最低。
此外，開始設(shè)立從屬分支機(jī)構(gòu)時(shí)，由于在外地拓展業(yè)務(wù)會遇到一定的困難，經(jīng)費(fèi)開支也會較大，容易發(fā)生虧損。此時(shí)往往選擇分公司，用其生產(chǎn)或經(jīng)營的虧損沖減總公司的利潤，減少總公司的應(yīng)納稅額，從而減輕稅負(fù)。
扭虧為盈后，如果分支機(jī)構(gòu)所在地的稅率比在華總公司的負(fù)擔(dān)稅率要低，那么跨國公司就應(yīng)考慮將該從屬機(jī)構(gòu)新登記成立一家子公司，以便享受到低稅率和新建企業(yè)的稅收優(yōu)惠。
大型跨國公司組織結(jié)構(gòu)
大型跨國公司的組織結(jié)構(gòu)較為復(fù)雜，在國內(nèi)一般會設(shè)立管理總部，下設(shè)研發(fā)、生產(chǎn)、銷售等不同的職能公司。這就要求跨國公司在考慮組織結(jié)構(gòu)的搭建時(shí)綜合考慮各種因素，合理運(yùn)用國家的優(yōu)惠政策，并且充分利用在避稅地成立控股公司等手段，為企業(yè)將來降低稅負(fù)打好基礎(chǔ)。
重組并購
跨國公司往往會通過收購國內(nèi)該行業(yè)的龍頭企業(yè)，迅速的占領(lǐng)國內(nèi)市場。但在收購過程中，往往由于不了解國內(nèi)的情況，而導(dǎo)致收購的風(fēng)險(xiǎn)非常大。因此我們建議應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
1．在決定購買股權(quán)時(shí)，應(yīng)聘請專業(yè)人員，對欲購股權(quán)公司的財(cái)務(wù)及稅務(wù)情況進(jìn)行充分的審查，以了解其是否有重大的涉稅風(fēng)險(xiǎn)或債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；
2．在確定交易方式時(shí)，應(yīng)聘請專業(yè)人員進(jìn)行設(shè)計(jì)，以采用成本最低（繳稅最少）、風(fēng)險(xiǎn)最小的方案。
外籍員工在華個(gè)人所得稅
外商投資企業(yè)中往往有大量的外籍員工，他們來到中國工作會獲得較高的工資以及各類津貼。那么外籍人士在中國的個(gè)人所得稅應(yīng)該如何繳納？稅負(fù)又是多少呢？我國的個(gè)人所得稅法針對外籍人員制定了專門的條款，根據(jù)外籍人員在華居住年限，以及所獲得報(bào)酬的性質(zhì)等條件，個(gè)人所得稅稅負(fù)都有所不同。需要提醒大家的是，根據(jù)2005年新頒布的個(gè)人所得稅法和實(shí)施細(xì)則，年所得12萬元人民幣以上的人員應(yīng)當(dāng)自行向稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行申報(bào)，外籍人員一般都符合此標(biāo)準(zhǔn)，因此應(yīng)該引起特別的關(guān)注。
轉(zhuǎn)讓定價(jià)
目前，外商投資企業(yè)大量存在著關(guān)聯(lián)交易。尤其是那些采購、銷售兩頭在國外，僅把國內(nèi)作為生產(chǎn)中心的企業(yè)。這些交易往往涉及到轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題。通過轉(zhuǎn)讓價(jià)格調(diào)節(jié)企業(yè)間的利潤，達(dá)到控制市場、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)及外匯等目的。一般企業(yè)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的方法有六種：資金（利息稅前、集團(tuán)避關(guān)聯(lián)）、商品、勞務(wù)（廣告、咨詢）、管理費(fèi)用、固定資產(chǎn)租賃、無形資產(chǎn)（品牌、技術(shù)）。
轉(zhuǎn)讓定價(jià)（transferpricing）主要包括以下幾種：
1．利用貨物和勞務(wù)的轉(zhuǎn)讓定價(jià)轉(zhuǎn)移應(yīng)稅所得；
2．利用貸款利息的轉(zhuǎn)讓定價(jià)轉(zhuǎn)移應(yīng)稅所得；
3．利用無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓定價(jià)轉(zhuǎn)移應(yīng)稅所得；
4．利用租用、租賃等的轉(zhuǎn)讓定價(jià)轉(zhuǎn)移應(yīng)稅所得。
目前我國反避稅工作力度加大，針對轉(zhuǎn)讓定價(jià)的調(diào)查呈上升趨勢，企業(yè)應(yīng)該高度重視轉(zhuǎn)讓定價(jià)和預(yù)約定價(jià)的安排工作，以免給自己造成不必要的損失。
綜上所述，外國投資者到中國投資需要綜合考慮各方面的因素，而關(guān)于“稅”這一專業(yè)問題，對于投資者和其CFO或財(cái)務(wù)總監(jiān)來說，全面、深入掌握其中涉及的種種問題往往是很困難的，聘請專業(yè)的咨詢機(jī)構(gòu)不失為一種事半功倍的辦法。
以下，筆者結(jié)合涉及轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題的一個(gè)具體案例，與讀者共同分享納稅籌劃的操作辦法。
2005年11月4日，國內(nèi)最大皮草生產(chǎn)合資企業(yè)面臨增資問題。
該企業(yè)是合資生產(chǎn)型企業(yè)，1995年成立，享受兩免三減優(yōu)惠政策，每年流水5億美元，原材料全部從澳洲進(jìn)口，在國內(nèi)加工，全部銷往澳洲、美洲和歐洲，是典型的“兩頭在外”企業(yè)。減免期過后，稅務(wù)局采取反避稅措施防止企業(yè)通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)讓定價(jià)將利潤轉(zhuǎn)移國外，于是通過預(yù)約定價(jià)安排（APA）將企業(yè)利潤率定為4%，今后每年企業(yè)所得稅約5000萬元。
企業(yè)注冊資金5000萬元，兩個(gè)股東分別為董事長個(gè)人和澳洲銷售公司，企業(yè)需要增資到1.5億元。這一信息簡直是“一石激起千層浪”：該企業(yè)所在城市的市長得知這一情況后，要求企業(yè)在11月30日前完成增資，以便提前完成市里對外招商引資任務(wù)；稅務(wù)局困惑的是企業(yè)長期微利，哪來那么多錢增資；公司董事長擔(dān)心用稅后利潤增資后要交上千萬元的個(gè)人所得稅……
該企業(yè)的CFO將種種棘手的問題簡單梳理一下，主要有：
1.董事長的個(gè)人所得稅問題；
2.增資有一部分資金希望通過債轉(zhuǎn)股解決，但其中的稅務(wù)問題令人擔(dān)心；
3.如何加大分配以便多獲得再投資退稅；
4．采用清算的形式好不好；
5.股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價(jià)產(chǎn)生的稅務(wù)問題;
6.外管局對這幾種增資方式是否認(rèn)同；
7.如果把董事長個(gè)人股東換成另外一家外資公司，董事長還能當(dāng)法定代表人嗎？那么，公司的兩個(gè)外國股東，是屬于合資企業(yè)還是獨(dú)資企業(yè)；
8.上述作為新股東的另外一家外資企業(yè)注冊在哪個(gè)國家合適？
因?yàn)檫@家企業(yè)的CFO以前在會計(jì)師事務(wù)所從事過審計(jì)工作，雖然不知道如何解決這些稅務(wù)問題，但深知看似簡單的增資如果籌劃好可以節(jié)省很多稅金，于是決定在具體的操作上聘請我們的專業(yè)稅務(wù)師為該企業(yè)的稅務(wù)顧問進(jìn)行稅務(wù)籌劃。
這家企業(yè)剛好達(dá)到10年經(jīng)營期，不然，可能補(bǔ)稅。我們通過與稅務(wù)局和市長溝通，終止了企業(yè)的預(yù)約定價(jià)安排（APA），僅此一項(xiàng)就為企業(yè)節(jié)省企業(yè)所得稅上億元。此外，我們從2005年11月4日開始為該企業(yè)服務(wù)，由于獲得了市長的支持，該企業(yè)一切手續(xù)在兩周內(nèi)都辦理完畢，到2005年11月17日國家稅務(wù)總局就下達(dá)了新的反避稅文件國稅函[2005]1093號《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國投資者再投資退還企業(yè)所得稅有關(guān)問題的通知》，如果企業(yè)動作慢了，就可能產(chǎn)生上千萬元的損失。
和以前筆者所做過的每一個(gè)案例一樣，我們通過艱苦調(diào)研，出具了幾套方案，最后達(dá)到了令客戶滿意的效果：在關(guān)稅、增值稅、企業(yè)所得稅、個(gè)人所得稅方面節(jié)省了2億元，等于增資的錢用節(jié)省的國家稅款就足夠了，如果自己直接投資增資，將白白損失2億元純利！
見到稅務(wù)籌劃帶來的直接利益后，該企業(yè)的董事長表示：“我們上市后，每年都要聘請專業(yè)稅務(wù)顧問為我們在內(nèi)部流程、組織結(jié)構(gòu)、上下游產(chǎn)業(yè)鏈、歷史問題、與稅務(wù)機(jī)關(guān)溝通、預(yù)算、期權(quán)設(shè)計(jì)等問題上為我們把好關(guān)！”
以上只是我們10多年來為眾多外國企業(yè)服務(wù)的眾多案例中的一個(gè)，但我們所做的無數(shù)籌劃案例無不給我們?nèi)缦聝牲c(diǎn)重要啟示：
關(guān)鍵詞:風(fēng)險(xiǎn)投資;退出渠道;出售或回購
伴隨著知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代的來臨,高科技產(chǎn)業(yè)成為了中國產(chǎn)業(yè)升級中的一個(gè)焦點(diǎn),在高科技成果產(chǎn)業(yè)化進(jìn)程中,風(fēng)險(xiǎn)資本作為一種金融資本,它需要在高科技項(xiàng)目之間靈活的進(jìn)入和退出實(shí)現(xiàn)自身價(jià)值增值,為高科技成長提供助力。所以退出是進(jìn)入的先決條件。中國風(fēng)險(xiǎn)投資自發(fā)展以來,退出渠道不暢通一直是制約其發(fā)展的瓶頸所在。
一、風(fēng)險(xiǎn)投資退出渠道是風(fēng)險(xiǎn)投資成功與否的關(guān)鍵
所謂風(fēng)險(xiǎn)投資,根據(jù)美國全美風(fēng)險(xiǎn)投資協(xié)會的定義,是指由職業(yè)金融家投入到新興的、迅速發(fā)展的、有巨大競爭潛力的企業(yè)中的一種權(quán)益資本。風(fēng)險(xiǎn)投資也可以理解為一個(gè)動態(tài)循環(huán)的過程。風(fēng)險(xiǎn)投資者以自身的相關(guān)產(chǎn)業(yè)或行業(yè)的專業(yè)知識與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),結(jié)合高效的企業(yè)管理技能與金融專長,對風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)或風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目積極主動地參與管理經(jīng)營,直至風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)或風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目公開交易或通過并購方式實(shí)現(xiàn)資本增值與資金的流動性。一輪風(fēng)險(xiǎn)資本投資退出以后,該資本將投向被選中的下一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)或風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目,這樣循環(huán)往復(fù),不斷獲取風(fēng)險(xiǎn)資本增值。
所謂風(fēng)險(xiǎn)投資退出,是指風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)發(fā)展到一定階段以后,風(fēng)險(xiǎn)投資者認(rèn)為有必要是時(shí)候?qū)L(fēng)險(xiǎn)資本從風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)中退出,因而選擇一定的方式(公開上市、出售或回購、清算)通過資本市場將風(fēng)險(xiǎn)資本撤出,以求實(shí)現(xiàn)資本增值或者降低損失,為介入下一個(gè)項(xiàng)目做準(zhǔn)備。高收益是通過風(fēng)險(xiǎn)投資成功的退出而實(shí)現(xiàn)的,可行的退出機(jī)制是風(fēng)險(xiǎn)投資成功的關(guān)鍵。
二、幾種退出渠道
一般而言,按照法律條款限制、交易市場環(huán)境制約以及企業(yè)發(fā)展階段的不同,退出渠道一般可以分為:競價(jià)式轉(zhuǎn)讓——股份公開上市;契約式轉(zhuǎn)讓——出售或回購;強(qiáng)迫式轉(zhuǎn)讓——清算。以下根據(jù)不同方式逐一比較分析。
(一)競價(jià)式轉(zhuǎn)讓——股份公開上市(IPO)
股份公開上市(IPO)是指風(fēng)險(xiǎn)投資者通過風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)股份公開上市,將擁有的私人權(quán)益轉(zhuǎn)換成為公共股權(quán),在獲得市場認(rèn)可后,轉(zhuǎn)手以實(shí)現(xiàn)資本增值。股份公開上市被一致認(rèn)為是風(fēng)險(xiǎn)投資最理想的退出渠道,其主要原因是在證券市場公開上市可以讓風(fēng)險(xiǎn)資本家取得高額的回報(bào)。
風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)股份上市離不開“第二證券市場”的作用,這類證券市場以發(fā)行高科技風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的股票為主,發(fā)行的標(biāo)準(zhǔn)低于一般的證券“主板”市場,只要風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的規(guī)模和資金達(dá)到了一定的標(biāo)準(zhǔn)就可以在這類市場上上市公開發(fā)行股票。在歐美發(fā)達(dá)國家中,著名的“第二證券市場”有:美國專為沒有資格在紐約證券交易所等主板市場上市的較小的企業(yè)的股票交易而建立的0TC(柜臺交易)市場以及在此基礎(chǔ)上發(fā)展起來的NASDAQ(全國證券自營商協(xié)會自動報(bào)價(jià)系統(tǒng));英國于1980年建立的USM(未正式上市公司股票市場);日本政府于1983年在大阪、東京和名古屋建立的“第二證券市場”等。
(二)契約式轉(zhuǎn)讓——出售或回購
美國風(fēng)險(xiǎn)投資以契約式方式退出有兩種形式——股份出售或回購。股份出售是指一家一般的公司或另一家風(fēng)險(xiǎn)投資公司,按協(xié)商的價(jià)格收購或兼并風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)或風(fēng)險(xiǎn)資本家所持有的股份的一種退出渠道,也稱收購。股份出售分兩種:一般購并和第二期購并。一般購并主要是指公司間的收購與兼并;第二期購并是指由另一家風(fēng)險(xiǎn)投資公司收購,接受第二期投資。股份回購是指風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)或風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)家本人出資購買風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)家手中的股份。隨著兼并的第五次浪潮的開始,風(fēng)險(xiǎn)資本更多的采用回購或出售的方式退出。
(三)強(qiáng)迫式轉(zhuǎn)讓——破產(chǎn)清算
眾所周知,相當(dāng)大部分的風(fēng)險(xiǎn)投資不會很成功,當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)因不能清償?shù)狡趥鶆?wù),被依法宣告破產(chǎn)時(shí),按照有關(guān)法律規(guī)定,組織股東、有關(guān)專業(yè)人員和單位成立清算組,對風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)進(jìn)行破產(chǎn)清算。對于風(fēng)險(xiǎn)資本家來說,一旦確認(rèn)風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)失去了發(fā)展的可能或者成長太慢,不能給予預(yù)期的高額回報(bào),就要果斷地撤出,將能收回的資金用于下一個(gè)投資循環(huán)。
三、幾種退出渠道的比較分析
(一)幾種退出渠道自身優(yōu)缺點(diǎn)比較
(二)幾種退出渠道的國別分析
1、美國
美國是世界上最早發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)投資事業(yè)的國家,30年代美國就有了第一家風(fēng)險(xiǎn)投資公司。在政府、法律、稅收方方面面的幫助支持下,美國風(fēng)險(xiǎn)投資蓬勃發(fā)展,為美國經(jīng)濟(jì)增長做出了突出貢獻(xiàn)。時(shí)至今日,美國已經(jīng)毫無疑問的成為了世界上風(fēng)險(xiǎn)投資最發(fā)達(dá)的國家。美國風(fēng)險(xiǎn)投資多元化的退出渠道,發(fā)達(dá)健全的產(chǎn)權(quán)市場,一直是世界各國爭相模仿的對象。美國的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)既可以通過NASDAQ市場公開上市,也可以在不同發(fā)展時(shí)期在私人權(quán)益市場上以出售或回購的方式實(shí)現(xiàn)退出。
所謂NASDAQ是全美證券商協(xié)會自動報(bào)價(jià)系統(tǒng)(NationalAssociationofSecuritiesDealersAutomatedQuotations)的英文縮寫,但目前已成為那斯達(dá)克股票市場公司(NasdaqStockMarket,Inc.)的代名詞,其職能是操作并維持NASDAQ報(bào)價(jià)系統(tǒng)的運(yùn)轉(zhuǎn),并提供各種金融服務(wù)。1999年NASDAQ成交額11萬億美元,首次超過紐約證交所,占美國三大股市的51%。雖然2001年以來,世界市場對NASDAQ的影響很大,但也不能改變影響它在世界金融領(lǐng)域的重要地位。
NASDAQ是全世界風(fēng)險(xiǎn)投資公開上市最大的市場,90年代美國通過風(fēng)險(xiǎn)基金和原始股上市等途徑進(jìn)行的風(fēng)險(xiǎn)投資每年都在450億至650億美元之間,其中NASDAQ吸納的約占半數(shù)。更有微軟、英特爾、西斯科、戴爾、雅虎等等著名的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)都在NASDAQ實(shí)現(xiàn)了成功退出和再度融資。NASDAQ不僅是美國的創(chuàng)業(yè)板市場,更是世界優(yōu)秀風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)展示自己的舞臺。
所謂私人權(quán)益資本市場是指不必經(jīng)過美國政權(quán)交易委員會審批登記的,在私人之間或各金融與非金融機(jī)構(gòu)之間交易的權(quán)益資本。最常見的權(quán)益資本投資是普通股和可轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股或帶有優(yōu)先權(quán)及認(rèn)股權(quán)證的次級貸款。這些有價(jià)證券可能是上市公司發(fā)行的,但大多數(shù)是由私人公司和非上市公司發(fā)行的。美國私人權(quán)益資本市場是整個(gè)資本市場的一個(gè)重要組成部分,私人權(quán)益資本其中又包括了風(fēng)險(xiǎn)資本和非風(fēng)險(xiǎn)資本。私人權(quán)益市場一般具有四種形式:有組織的私人權(quán)益資本市場;天使市場;非正式的私人資本市場以及144法規(guī)資本市場。可以說私人權(quán)益資本市場是為風(fēng)險(xiǎn)投資進(jìn)行出售或回購提供了廣闊的舞臺。
由表2可看出,在風(fēng)險(xiǎn)投資最發(fā)達(dá)的美國第二種退出方式——出售或回購達(dá)到了60%(一般購并25%,管理層回購25%,二次購并10%,共60%),成為最主要的退出渠道。這種方式投資年限是最短的,報(bào)酬率中等,但是對于風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)來說,要注重投資資本的贏利性和流動性的統(tǒng)一,才能達(dá)到收益最大化,所以多數(shù)的風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)會選擇這種退出渠道。公開上市回報(bào)率最高,達(dá)到了7.1,屬于完全成功,但只占到了20%。破產(chǎn)清算是無奈之舉,不僅長期占用資金而且成本都只能回收20%,試想如果沒有這么高的風(fēng)險(xiǎn),豈不是人人都來涉足風(fēng)險(xiǎn)投資,所以正是存在很高的失敗率,才能保證風(fēng)險(xiǎn)投資者的高收益。
2、中國
80年代初,隨著改革開放,國人開始了解美國的“硅谷神話”。“中關(guān)村電子一條街”的興起標(biāo)志著我國高科技產(chǎn)業(yè)步入了探索和發(fā)展的階段,同時(shí)也開始了我國風(fēng)險(xiǎn)投資的探索之路。短短十幾年,中國的風(fēng)險(xiǎn)投資取得了長足的發(fā)展(見表3)。
現(xiàn)行的條件下,當(dāng)前我國風(fēng)險(xiǎn)投資退出渠道中,出售和回購占據(jù)絕對優(yōu)勢。風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)可以通過回購、直接被上市公司收購、被跨國公司兼并甚至風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)之間進(jìn)行重組達(dá)到退出的目的(見下頁表4)。
盡管我國風(fēng)險(xiǎn)投資已經(jīng)取得了較快速度的增長,但是相對于發(fā)達(dá)國家我們還處于起步階段。當(dāng)前,退出渠道的不暢通已經(jīng)成為嚴(yán)重阻礙風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展的瓶頸。
當(dāng)前的中國,不存在二板市場,主板市場限制多,主板市場相對于大多數(shù)的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)來說門檻太高。如發(fā)起人認(rèn)購的股本數(shù)不少于3000萬元,股票發(fā)行后的公司股本總額不低于5000萬元,企業(yè)有三年以上的營業(yè)業(yè)績且連續(xù)盈利,無形資產(chǎn)
根據(jù)王松奇、王國剛主編《2002年中國創(chuàng)業(yè)投資發(fā)展報(bào)告》中的風(fēng)險(xiǎn)投資項(xiàng)目退出渠道分析整理而成占總資產(chǎn)的比重不高于20%等等;現(xiàn)有的制度框架內(nèi),主板市場上國有股法人股不能流通與交易,可流通股僅限于社會公眾股,而我國許多風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)都是國家參股扶持的,這與風(fēng)險(xiǎn)投資要求一次性全部退出實(shí)現(xiàn)回報(bào)相矛盾。
此外,產(chǎn)權(quán)市場不健全,產(chǎn)權(quán)制度還待完善。風(fēng)險(xiǎn)投資是長期股權(quán)投資,沒有產(chǎn)權(quán)明晰的股份制企業(yè),風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)就很難通過產(chǎn)權(quán)交易,全身而退。風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)達(dá)的國家股票市場和產(chǎn)權(quán)市場非常健全。在我國,風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)大多有政府背景,國有股法人股一般通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓。這樣做往往不能獲得充分的市場信息,風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)股份并不一定能根據(jù)自身的情況在最合適的時(shí)間找到最合適的買家和最真實(shí)的價(jià)格,影響風(fēng)險(xiǎn)資本的流動性及其收益。
四、當(dāng)前我國風(fēng)險(xiǎn)投資最佳退出渠道——出售或回購
公開上市和出售或回購已經(jīng)是世界上最頻繁采取的退出渠道,也是當(dāng)前我國風(fēng)險(xiǎn)投資最佳退出渠道(見表5),這是因?yàn)?
第一、我國目前不存在二板市場,而主板條件對風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)來說要求太高。
由于不存在二板市場,風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)在國內(nèi)只能選擇主板上市。從表5中我們可以看出,我國主板市場對“先天弱小”的風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)“門檻”太高。《公司法》規(guī)定,上市公司的股本總額不得少于5000萬元,且必須達(dá)到連續(xù)三年盈利的要求,香港的創(chuàng)業(yè)板市場和新加坡的SESDAQ市場對此沒有要求,其他方面創(chuàng)業(yè)板的上市條件相對我國主板市場的要求也較寬泛。因此,通過主板上市對中國大多數(shù)風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)來說是行不通的。
第二、公開上市成本很高。近幾年來,美國風(fēng)險(xiǎn)投資以IPO方式退出的數(shù)量正在逐年減少。風(fēng)險(xiǎn)投資家不愿采用IPO方式退出的原因主要是這種退出渠道的費(fèi)用十分昂貴,如作為承銷商的投資銀行,一般索取投資總額5%-10%的傭金,美國NASDAQ在2001年10月宣布提高企業(yè)在NASDAQ市場的上市交易費(fèi)用,NASDAQ全國市場首次上市費(fèi)用從95,000美元上調(diào)58%,至150,000美元;小型股市場IPO交易費(fèi)用從10,000美元調(diào)到40,000美元。香港創(chuàng)業(yè)板也根據(jù)實(shí)際情況,相對提高了企業(yè)上市的費(fèi)用,這為中國風(fēng)險(xiǎn)投資海外上市設(shè)置了不小的障礙。除了昂貴的上市費(fèi)用以外,對風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)的公眾監(jiān)督更廣泛,信息披露要求更充分,公司必須更加規(guī)范地運(yùn)作,實(shí)際上失去了公司部分控制權(quán)和靈活性,也可能增加運(yùn)作成本。
第三、出售或回購相對于公開上市操作簡單,費(fèi)用低,可以實(shí)現(xiàn)一次性全部撤出且適合各種規(guī)模類型的公司。股份出售或回購的談判對手通常只有幾個(gè),所涉及的部門和手續(xù)相對要少,可以做到股份的全部轉(zhuǎn)讓而沒有后顧之憂。對于處于萌芽階段規(guī)模弱小、風(fēng)險(xiǎn)巨大的高新技術(shù)企業(yè),這可能是唯一可行的退出渠道。
第四、股份的出售或回購還可以作為風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)回避風(fēng)險(xiǎn)的一種工具。例如,北京科技風(fēng)險(xiǎn)投資股份有限公司(簡稱北科投)投資于華諾公司(從事寬帶網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)開發(fā)及其應(yīng)用推廣的高新技術(shù)企業(yè))之初,雙方在遵循國際慣例的基礎(chǔ)上,結(jié)合我國的具體實(shí)際,設(shè)定了管理層回購條約,即北科投投資1500萬人民幣,占有30%的股份,一年以后,管理層以1500萬人民幣的價(jià)格,回購風(fēng)險(xiǎn)投資公司一半的股份。這一條款最大限度地鎖定了投資風(fēng)險(xiǎn),它保證北科投可以獲得較其他投資人更為優(yōu)先的套現(xiàn)權(quán)利。
第五、就是在二板市場發(fā)達(dá)的國家,出售或回購已經(jīng)成為最主要的退出渠道。
在歐洲出售和回購已經(jīng)成為風(fēng)險(xiǎn)投資退出的主要渠道。究其原因主要是近幾年來NASDAQ市場走跌,行情不明朗,投資者對走勢信心不足;其次是公開上市費(fèi)用太高。
綜上所述,由于現(xiàn)實(shí)的種種原因,中國二板市場呼之未出,時(shí)機(jī)還未成熟,筆者認(rèn)為當(dāng)前中國風(fēng)險(xiǎn)投資的最適宜的退出渠道是出售或回購,同時(shí)也呼吁政府與相關(guān)各界加快健全產(chǎn)權(quán)市場,完善產(chǎn)權(quán)制度,為風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展提供良好的政策環(huán)境、法律環(huán)境和市場環(huán)境。
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投資者在進(jìn)行投資決策時(shí)到底需要什么樣的信息呢？“住處使用者需要且企業(yè)能夠提供的信息主要包括以下五類：（1）財(cái)務(wù)和非財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)；（2）企業(yè)管理人員對財(cái)務(wù)和非財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)的分析；（3）前瞻性信息；（4）關(guān)于管理人員和股東的信息；（5）企業(yè)的背景信息”（湯云為、陸建橋，1997）而“人決策有用性的觀點(diǎn)看，各類信息使用者最為關(guān)注的和最為相關(guān)的信息是一個(gè)企業(yè)創(chuàng)造未來有關(guān)現(xiàn)金流動能力的信息。”（李心合，1996）同時(shí)，“投資者最關(guān)心的是投資風(fēng)險(xiǎn)及其對期望收益的評價(jià)，財(cái)務(wù)報(bào)表信息的一個(gè)重要作用是幫助投資者評價(jià)證券風(fēng)險(xiǎn)。”（陳建根，1998）
可見，對投資者信息需求理論界觀點(diǎn)不一。其實(shí)，以上三種信息類型只是從不同的角度進(jìn)行論述，其關(guān)鍵點(diǎn)仍在于投資風(fēng)險(xiǎn)和期望收益的評估。同時(shí)，我們發(fā)現(xiàn)，一方面，理論界對會計(jì)信息類型的研究往往僅局限于財(cái)務(wù)會計(jì)領(lǐng)域，就會計(jì)論會計(jì)，而少有投資者本身行為即投資理論中找尋信息的根本，而且往往側(cè)重于定性研究；另一方面，投資決策理論本身僅應(yīng)用于指導(dǎo)個(gè)人投資，“引導(dǎo)決策者采取與模型更一致的生動，并根據(jù)最終結(jié)果修正所采用的決策模型，以達(dá)到更滿意的效果。”（何永明、陳文斌，1998）或是聯(lián)系財(cái)務(wù)中的公司投資決策，“企業(yè)集團(tuán)把不同行業(yè)、不同產(chǎn)品的企業(yè)組合，股份公司對不相關(guān)公司的收購兼并，個(gè)別游資通過基金組合進(jìn)行投資，這些都是投資組合理論的實(shí)際應(yīng)用”（吳明禮，1998）。但是較少有人剖析投資理論在財(cái)務(wù)報(bào)告理論發(fā)展中的地位。本文擬從投資決策理論入手，通過對投資行的定量分析，來闡述這個(gè)問題。
一、投資決策理論分析
投資決策理論起源于馬科維茨在1952年發(fā)表的論文《證券組合選擇》。文中論述了如何在一定收益率下，取得最小的風(fēng)險(xiǎn)。該理論假定：投資者是理性的，即他選擇的投資行為必須是產(chǎn)生最大期望效用的行為。投資者會規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，也就是說，對于給定的期望收益，理性的投資者希望獲得最低的風(fēng)險(xiǎn)的可能風(fēng)險(xiǎn)。均值——方差假設(shè)，即投資者的效用函數(shù)為二次函數(shù)，效用依賴于均值和方差兩個(gè)變量1，用公式表示為：
Ui(a)=fi(Xa,Sa2)
其中，a代表某一投資行為。例如a可能是無風(fēng)險(xiǎn)政府組合投資，也可能是公司股票投資，或者是證券組合投資；Ui(a)代表該投資行為的期望效用，由均值表示的X。為該行為的期望收益，由方差衡量的Sa2為該投資行為的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)Ui(a)隨著X的增加而增加，隨著Sa2的增加而減少，因而我們假定，
Ui(a)=2Xa-σa2
不同投資者將會在期望收益和風(fēng)險(xiǎn)之間進(jìn)行不同的權(quán)衡，例如，某更規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的投資者將選擇-2σa2，而不是-σa2。
均值——方差效用假設(shè)對會計(jì)的重要性表現(xiàn)在，它使投資決策變得更加清晰——所有投資者，無論個(gè)人效用函數(shù)如何，都需要投資期望收益和風(fēng)險(xiǎn)的資料，而這些資料主要來自于財(cái)務(wù)報(bào)告。離開了該假設(shè)，就需要個(gè)別投資者效用函數(shù)的特定知識，以推斷出不同的信息需求。
在此基礎(chǔ)上，讓我們用兩個(gè)方案來闡述投資者如何進(jìn)行決策及其在決策中所需的信息類型。
方案一：某甲擁有$2，000資金，決定全部用于購買A公司每股市價(jià)為$20的股票。首先，他的收益將取決于A公司長期的盈利能力。我們定義：
事件1：高盈利能力
事件2：低贏利能力
總收益=期末市價(jià)+期間股利
當(dāng)A公司處于事件1下，下一期間股票將上升到每股$22；當(dāng)處于事件2下，股票將下跌到每股$17。同時(shí)假設(shè)A公司每股派送$1的股利，那么，總收益計(jì)算如下：
事件1：$22×100股+$100=$2，300
事件2：$17×100股+$100=$1，800
現(xiàn)在，讓我們考慮一下事件的概率。若以A公司過去的財(cái)務(wù)報(bào)表為基礎(chǔ)，或以現(xiàn)行市價(jià)為依據(jù)分析得出先驗(yàn)概率，則事件1的概率P（H）為0.30，事件2的概率P（L）為0.70。但為了更客觀地評估A公司未來的盈利能力，一般需要當(dāng)期財(cái)務(wù)報(bào)表的公布以獲取有關(guān)公司業(yè)績的利好消息（Goodnews）和利空消息（Badnews），并重新修正計(jì)算后驗(yàn)概率。在當(dāng)期，財(cái)務(wù)報(bào)告公布的是利好消息。聯(lián)系先驗(yàn)、后驗(yàn)概率之間的橋梁即條件概率（又稱為信息系統(tǒng)）。表一信息系統(tǒng)
當(dāng)期財(cái)務(wù)報(bào)告信息
GNBN
事件高（H）P（GN/H）=0.80P（BN/H）=0.20
低（L）P（GN/L）=0.10P（BN/L）=0.90
其中，0.80和0.90稱為主對角線，0.10和0.20稱為副對角線。
也就是說，基于對報(bào)告分析的廣泛經(jīng)驗(yàn)，甲認(rèn)為，假如A公司確實(shí)處于高盈利能力的話，那么有80%的可能性當(dāng)期的財(cái)務(wù)報(bào)告顯示好消息（GN），20%的可能性顯示利空消息（BN），同理可得表一中的第二行，再應(yīng)用貝葉斯公式計(jì)算后驗(yàn)概率P（H/GN）=0.77，P（L/GN）=0.23。
知道了收益和事件概率后，不難計(jì)算出該投資方案的期望收益和投資方差（即風(fēng)
從上表可知，方案二的期望效用Ui(a)=2Xa-σa2=2×0.0925-0.00965=0.1785
此方案一投資單股時(shí)甲的期望效用（0.1740）高，因而甲將選擇方案二投資證券組合。由此可見，在期望收益率相同（0.0925）的情況下，投資者愿意接受風(fēng)險(xiǎn)更低的投資方案，即投資者能通過組合多樣化來降低風(fēng)險(xiǎn)。如果無交易費(fèi)用的話，購買股種越多，風(fēng)險(xiǎn)越小。因?yàn)椋瑐€(gè)別公司因素的實(shí)現(xiàn)往往會由于多種證券而相互抵消，從而使得市場因素成為影響組合風(fēng)險(xiǎn)的主要因素，這就是投資決策理論的精髓所在。
從投資者的決策行為中，我們發(fā)現(xiàn)，無論投資者個(gè)人對風(fēng)險(xiǎn)的態(tài)度如何，他都需要有助于評估證券期望收益和風(fēng)險(xiǎn)的信息。即會計(jì)信息從質(zhì)和量上都應(yīng)該保證能夠提供有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)和收益的信息，這就對財(cái)務(wù)報(bào)告目標(biāo)和會計(jì)信息質(zhì)量產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。
二、對財(cái)務(wù)會計(jì)的啟示
（一）對財(cái)務(wù)報(bào)告目標(biāo)的影響
從前面的例子中，我們可以看出，投資者是根據(jù)當(dāng)期財(cái)務(wù)報(bào)告信息來不斷修正其對公司盈利能力的概率判斷，從而選擇滿足最大期望效用的買和賣的決策行為，從這一意義上說，財(cái)務(wù)報(bào)告對決策者是有用的。這種觀點(diǎn)已被世界各國職業(yè)會計(jì)界所廣泛接受。例如美國財(cái)務(wù)會計(jì)準(zhǔn)則委員會（FinancialAccountingStandardsBoard，簡稱FASB）的財(cái)務(wù)會計(jì)概念公告（StatementofFinancialAccountingConcepts，簡稱CFAC）第一號（SFAC1，1978）指出，“財(cái)務(wù)報(bào)告的首要目標(biāo)是為現(xiàn)有和潛在的投資者、債權(quán)人以及其他使用者提供作出理性投資、信貸及相似決策所需的有用信息”。在這里，F(xiàn)ASB強(qiáng)調(diào)“理性”一詞，這和投資決策理論的假設(shè)前提相一致，即那些選擇最大期望效用的決策者，才被稱為理性的。同時(shí)，此目標(biāo)中認(rèn)為，這些投資決策同時(shí)適用于現(xiàn)有和潛在的投資者，即財(cái)務(wù)報(bào)告不僅應(yīng)提供有用的信息給公司內(nèi)部現(xiàn)存的投資者，而且必須將信息公布于市場，因?yàn)闈撛诘耐顿Y者也是依靠當(dāng)前財(cái)務(wù)報(bào)告的利好或利空消息對未來作出合理的預(yù)測，以決定是否購買。
如前所述，對投資者而言，有用的信息是指有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)和期望收益的信息，也就是有助于估計(jì)未來投資回報(bào)的信息。這種觀點(diǎn)體現(xiàn)在SFACI財(cái)務(wù)報(bào)告的第二個(gè)目標(biāo)上，即“為現(xiàn)有和潛在的投資者、債權(quán)人以及其他使用者提供有助于他們評估從股利或利息中取得的預(yù)期現(xiàn)金收入的金額、時(shí)間分布和不確定性的信息。”首先，從股利和利息中取得的現(xiàn)金收入是總收益的一部分（見表三）。其次，第二個(gè)目標(biāo)指出，投資者需要評估預(yù)期收益的“金額、時(shí)間分布和不確定性”，雖然這里所用的術(shù)語不同，但同樣被認(rèn)為相關(guān)于未來收益的期望價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)。
（二）對會計(jì)信息質(zhì)量的要求
如果說財(cái)務(wù)報(bào)告的目標(biāo)主要解決的是信息的使用者及其所需要的信息范圍，即從總體上規(guī)范了信息需求的數(shù)量，那么對信息質(zhì)量的要求則是從質(zhì)上提出了信息要滿足使用者決策的標(biāo)準(zhǔn)，即信息必須具備某些可取的特征，使它能成為幫助投資者形成對自己回報(bào)預(yù)測有價(jià)值的產(chǎn)品。這種特征的關(guān)鍵在于相關(guān)性和可靠性。
根據(jù)SFAC2的定義，所謂相關(guān)的會計(jì)信息是指，能夠通過幫助使用者預(yù)測過去、現(xiàn)在和未來事件的結(jié)果，或堅(jiān)持或更正先前預(yù)期而在決策中起作用的信息。相關(guān)的信息必須同時(shí)具備及時(shí)性、預(yù)測價(jià)值和反饋價(jià)值。換句話說，當(dāng)信息能幫助報(bào)告使用者預(yù)測事件（例如未來盈利能力）時(shí)，它是相關(guān)的。就我們在第一部分所談及的投資決策理論而言，我們注意到，投資者的期望收益和風(fēng)險(xiǎn)主要取決于期末股價(jià)、期間股利以及概率判斷。毫無疑問，這是面向未來的信息，即公司所提供的信息越接近未來，其預(yù)測的未來結(jié)果也越精確，這就引發(fā)了要求以公允市價(jià)代替歷史成本的問題，因?yàn)楹笳咴趯ν顿Y者未來預(yù)期有更大的相關(guān)性。特別地，隨著衍生金融工具的大量應(yīng)用，投資者不確定因素的增多，風(fēng)險(xiǎn)變得更加難以度量，甚至某些金融機(jī)構(gòu)已陷入財(cái)務(wù)危機(jī)，但以歷史成本反映的財(cái)務(wù)報(bào)告仍顯示“良好”或“健康”的報(bào)告凈收益。（黃世忠，1997）這就誤導(dǎo)了投資者對于未來盈利能力的概率判斷。然而，F(xiàn)ASB雖然陸續(xù)了有關(guān)金融機(jī)構(gòu)公允價(jià)值披露的準(zhǔn)則（包括SFAS105、106、107、114、115、118、119、121等等），但仍然堅(jiān)持歷史成本在預(yù)測未來收益中的重要地位。原因有二，一是在現(xiàn)實(shí)環(huán)境中，歷史成本信息并非與決策毫不相關(guān)，只是相關(guān)度的問題。過去業(yè)績和未來前景之間存在某種聯(lián)系，這種聯(lián)系可以通過表一中的信息系統(tǒng)形象地表達(dá)。該表提供了現(xiàn)有財(cái)務(wù)報(bào)告信息（GN或BN）和決定未來投資收益的未來導(dǎo)向事件（高盈利能力或低盈利能力）之間的概率關(guān)系。
二是歷史成本更具可靠性。SFAC2認(rèn)為，為了可靠，信息必須如實(shí)表述且具有可驗(yàn)證性并保持中立。當(dāng)財(cái)務(wù)報(bào)告信息由于管理當(dāng)局的誤導(dǎo)而變得有偏倚時(shí)，必然造成投資者對未來預(yù)期的失誤，則信息就不再譽(yù)為真實(shí)和可驗(yàn)證的，即缺乏可靠性。歷史成本由于以過去的交易和事項(xiàng)為基礎(chǔ)而更具可驗(yàn)證性，并減少管理當(dāng)局人為因素的影響，因而更具可靠性。
讓我們回到表一中，運(yùn)用投資理論中的信息系統(tǒng)，能更準(zhǔn)確地描述相關(guān)性和可靠性之間的關(guān)系。根據(jù)表一，不難看出，相關(guān)的信息系統(tǒng)的主對角線概率越高（0.80，0.90），意味著現(xiàn)有財(cái)務(wù)報(bào)告信息和公司未來經(jīng)營狀況之間的聯(lián)系越緊密，越有利于甲對公司將來股價(jià)及分紅的可能性作出合理判斷，越和甲的決策息息相關(guān)。可靠的信息系統(tǒng)的主對角線也很高。準(zhǔn)確性是可靠性的重要組成。可靠的財(cái)務(wù)報(bào)告有較高的準(zhǔn)確度，即少波動，它使得預(yù)測相應(yīng)的經(jīng)營狀況和收益的把握加大。對每一種事件而言，主對角線概率越大，波動越小。可見，相關(guān)性和可靠性對信息含量的有用性均必不可少。在理想狀態(tài)下，可使主對角線等于1，即財(cái)務(wù)信息完全相關(guān)和可靠。而在實(shí)現(xiàn)中，往往需要在相關(guān)性和可靠性之間進(jìn)行均衡。比如，對A公司而言，可以通過改變歷史成本為公允價(jià)值計(jì)量其資本資產(chǎn)，結(jié)果導(dǎo)致相關(guān)性的提高和可靠性的降低，即主對角線概率增加，而副對角線概率的減少。這使得相關(guān)性和可靠性有時(shí)存在此消彼長的情形。如何合理處理好二者間的關(guān)系，達(dá)到相關(guān)和可靠的優(yōu)化，向來是會計(jì)界的難點(diǎn)之一。這正是投資決策理論帶給財(cái)務(wù)會計(jì)的啟示。
參考文獻(xiàn)：
①湯云為、陸建橋：《財(cái)務(wù)會計(jì)發(fā)展所面臨的挑戰(zhàn)與出路——國際動態(tài)和我們的思考》，《會計(jì)研究》1997年第1期。
②葛家澍主編：《中級財(cái)務(wù)會計(jì)》，遼寧人民出版社1997年。
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⑦黃世忠，《公允價(jià)值會計(jì)：面向21世紀(jì)的計(jì)量模式》，《會計(jì)研究》1997年第12期。
⑧WilliamR.Scott:“FinancialAccountingTheory”,PrenticeHallIn.1997.
注釋：
關(guān)鍵詞：知情交易者，認(rèn)購權(quán)證，認(rèn)沽權(quán)證，創(chuàng)設(shè)制度
前言
期權(quán)對“知情交易者”(informedtrader，即信息靈通的投資者)有較強(qiáng)的吸引力，這首先是由于期權(quán)的高杠桿低成本特性(Black(1975)[3],Mayhew,Sarin,Shastri(1995)[13]，F(xiàn)aff&Hillier(2005)[10])，此外期權(quán)的價(jià)格和標(biāo)的資產(chǎn)未來價(jià)格波動率相關(guān)，獲得標(biāo)的資產(chǎn)未來價(jià)格波動率的知情交易者能夠通過投資期權(quán)獲利(Back(1993)[2])。但是，期權(quán)市場也存在阻礙知情交易者交易之處，如較低的流動性以及在做市商交易制度下容易暴露投資者的身份(Easley,O’Hara,Srinivas(1998)[9]，Chan,Chung,Fong(2002)[5])。
包括期權(quán)在內(nèi)的金融衍生產(chǎn)品出現(xiàn)后知情交易者的投資選擇對衍生產(chǎn)品價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能的實(shí)現(xiàn)有重要影響。如果知情交易者選擇衍生品為投資對象，衍生品的成交量就會對標(biāo)的資產(chǎn)成交量和收益率有預(yù)測的能力。此外，由于報(bào)價(jià)方式的不同，衍生產(chǎn)品的收益率也有可能包含標(biāo)的資產(chǎn)的信息(Chan,Chung,Fong(2002)[5])。盡管實(shí)證研究已經(jīng)發(fā)現(xiàn)成交量有信息傳遞的作用(Sarwar(2004)[15],Cao,Chen,Griffin(2005)[4])，但多數(shù)研究主要考慮原始的交易量，這種方法的缺點(diǎn)是混合了買賣雙方的信息。近期的研究改進(jìn)了之前直接利用原始成交量的方法，有的利用凈成交量作為測算的指標(biāo)(Easley,O’Hara,Srinivas(1998)[9]，Chan,Chung,Fong(2002)[5],Pan&Potesman(2004)[14])，也有的把原始成交量分解為可預(yù)期的成交量和不可預(yù)期的成交量(Chiu,etal.(2005)[7],Lee&Chen(2005)[11])。
從本質(zhì)上看，權(quán)證與股票期權(quán)基本相同，對期權(quán)的研究方法同樣適用于對權(quán)證的研究。但是，由于權(quán)證的發(fā)行人受到限制，這導(dǎo)致權(quán)證和股票期權(quán)對標(biāo)的資產(chǎn)的影響方面存在顯著的差異。Aitken和Segara(2005)[1]通過對澳大利亞權(quán)證市場的研究，認(rèn)為權(quán)證限定發(fā)行人的特征會導(dǎo)致其對標(biāo)的資產(chǎn)的影響(價(jià)格影響、流動性影響、波動性影響)不同于股票期權(quán)。Loudon和Nguyen(2006)[12]也認(rèn)為權(quán)證發(fā)行人的特殊性使得權(quán)證價(jià)格高于相應(yīng)的股票期權(quán)價(jià)格，并進(jìn)一步影響了權(quán)證作為金融衍生產(chǎn)品作用的發(fā)揮。權(quán)證和股票期權(quán)的區(qū)別以及由此產(chǎn)生的對標(biāo)的資產(chǎn)的影響差異可能會導(dǎo)致知情交易者選擇不同的目標(biāo)投資市場。
本文的研究目的就是要考察在中國這種轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)的條件下，權(quán)證的出現(xiàn)是否會吸引知情交易者從股票市場向權(quán)證市場進(jìn)行轉(zhuǎn)移，并由此判斷我國權(quán)證市場的出現(xiàn)是否提高了證券市場的有效性。實(shí)證結(jié)果表明，的確有證據(jù)顯示知情交易者在股票市場和認(rèn)購權(quán)證市場存在，而在認(rèn)沽權(quán)證市場，并沒有發(fā)現(xiàn)知情交易者存在的證據(jù)。我們認(rèn)為知情交易者之所以不愿意進(jìn)入認(rèn)沽權(quán)證市場的原因可能在于認(rèn)沽權(quán)證的行權(quán)價(jià)設(shè)定過低，以至于認(rèn)沽權(quán)證失去了套期保值的作用。同時(shí)我們認(rèn)為，創(chuàng)設(shè)機(jī)制的出現(xiàn)也不能吸引知情交易者向認(rèn)沽權(quán)證市場流動。
投資者行為分析
按照信息獲取能力的不同，本文將市場投資者分為兩類：知情交易者和投機(jī)者。這里知情交易者定義為能夠通過各種手段提前獲得有關(guān)標(biāo)的資產(chǎn)價(jià)格信息的投資者，包括內(nèi)部人以及大的專業(yè)投資機(jī)構(gòu)等。投機(jī)者主要是指不能提前獲得有關(guān)標(biāo)的資產(chǎn)價(jià)格信息的投資者，他們主要通過在市場上頻繁買賣資產(chǎn)來獲得收益。
由于前面提到的原因，在不考慮其他因素的前提條件下，知情交易者選擇在權(quán)證市場進(jìn)行交易。在獲得信息后，知情交易者會買入或賣出相應(yīng)權(quán)證，這種購買行為首先會影響到權(quán)證的成交量和價(jià)格，如果信息準(zhǔn)確，隨后標(biāo)的資產(chǎn)的價(jià)格和成交量會發(fā)生相應(yīng)的波動。同理，如果知情交易者選擇在股票市場投資，則股票的成交量和價(jià)格變化會領(lǐng)先于權(quán)證的價(jià)格和成交量變化。通過分析股票和權(quán)證的成交量以及價(jià)格波動的前后順序，我們就能判斷知情交易者的目標(biāo)投資市場。
投機(jī)者在市場上主要的作用是提供流動性。其他條件不變的前提下，流動性強(qiáng)的證券更能吸引知情交易者的參與。投機(jī)者之所以愿意提供流動性，是因?yàn)樗麄兿Ｍ麖膬r(jià)格的頻繁波動中收益，因此價(jià)格波動越強(qiáng)的證券其中的投機(jī)者就越多。我國權(quán)證市場采用T＋0的交易方式，而股票市場依舊采用T＋1的方式，這導(dǎo)致權(quán)證市場更能吸引投機(jī)者。如果這個(gè)假設(shè)成立，則權(quán)證市場的投機(jī)成分應(yīng)當(dāng)高于相應(yīng)的股票市場。此外，由于投機(jī)者具有追漲殺跌的特性，在價(jià)格上升時(shí)，投機(jī)者買入的行為導(dǎo)致成交量上升，因此我們把證券價(jià)格波動先于成交量波動的程度作為衡量投機(jī)成分的指標(biāo)。
我國證券市場的一個(gè)顯著特征是股票和大盤整體走勢具有較強(qiáng)的相關(guān)性，表現(xiàn)為證券之間常常具有同漲或同跌的特點(diǎn)(Demirer&Lien(2005)[8])。如果股票和認(rèn)購權(quán)證的收益率(凈成交量)之間如果表現(xiàn)出較強(qiáng)的正相關(guān)關(guān)系，這可能不僅僅是因?yàn)楣善焙驼J(rèn)購權(quán)證之間的同向變動關(guān)系，也有可能是因?yàn)槭袌龅牟煌晟茖?dǎo)致的證券整體的同漲或同跌現(xiàn)象。
方法和數(shù)據(jù)說明
本文通過VAR模型來測算權(quán)證和作為標(biāo)的資產(chǎn)的股票的收益率和凈成交量之間的關(guān)系。具體模型如下所示：
其中，rs,t表示股票的收益率，rw,t表示權(quán)證的收益率，vs,t表示股票的凈成交量，vw,t表示權(quán)證的凈成交量。股票和權(quán)證的收益率采用對數(shù)收益率，計(jì)算公式如下所示，
本文使用凈成交量作為衡量成交量變動的指標(biāo)。凈成交量的計(jì)算首先要確定每一筆交易是買方發(fā)起的還是由賣方發(fā)起的。我們假設(shè)主動買盤的凈成交量為正，主動賣盤的凈成交量為負(fù)。當(dāng)固定區(qū)間凈成交量大于零時(shí)，表示此時(shí)間段買方的力量強(qiáng)，股票收益率因此有上升的趨勢，凈成交量越大表示買方的力量越強(qiáng)。
本文使用的股票和權(quán)證的交易數(shù)據(jù)來自天相數(shù)據(jù)庫，由于天相數(shù)據(jù)庫對每一筆交易沒有區(qū)分是主動買盤還是主動賣盤，我們參考Easley,O’Hara,Srinivas(1998)[9]以及Chan,Chung,Fong(2002)[5]的方法，按照規(guī)則作了處理：如果一筆交易的成交價(jià)格高于前一筆交易成交價(jià)格，我們就假設(shè)此筆交易為主動買盤，并設(shè)定此筆交易的凈成交量為正；相反，如果一筆交易的成交價(jià)格低于前一筆交易的成交價(jià)格，我們就假設(shè)此筆交易為主動賣盤，并設(shè)定凈成交量為負(fù)。當(dāng)前交易的價(jià)格如果和前一筆交易價(jià)格相同，我們無法區(qū)分交易屬于哪一類交易，就設(shè)定此筆交易的凈成交量為零。當(dāng)考慮的區(qū)間較短時(shí)，這種近似可能會導(dǎo)致較大誤差，因此本文所取時(shí)間間隔為8分鐘，以降低這種近似方法所導(dǎo)致的偏差。
我們把每支證券每天的交易按照8分鐘的區(qū)間劃分成30個(gè)觀測值，VAR模型中取滯后期為5期。回歸采用了混合數(shù)據(jù)(pooldata)的方法。為了消除不同證券在不同交易日的個(gè)體差異，我們對同一個(gè)證券在同一天的每一個(gè)變量進(jìn)行標(biāo)準(zhǔn)化處理，通過減去均值并除以標(biāo)準(zhǔn)差的方法，我們把同一個(gè)變量在每天的觀測值變成服從均值為0，方差為1的分布。
本文選取的樣本區(qū)間是從2006年5月8日至6月23日共7周的分筆交易數(shù)據(jù)，包括了47只證券，其中認(rèn)購權(quán)證有10只，認(rèn)沽權(quán)證有16只，相應(yīng)的標(biāo)的股票有21只。
實(shí)證結(jié)果
本文研究的樣本中的股票有5只同時(shí)發(fā)行了認(rèn)購權(quán)證和認(rèn)沽權(quán)證，5只僅發(fā)行了認(rèn)購權(quán)證，11只僅發(fā)行了認(rèn)沽權(quán)證。為了分別考察認(rèn)購權(quán)證和認(rèn)沽權(quán)證市場的不同，我們把權(quán)證市場分成認(rèn)購權(quán)證和認(rèn)沽權(quán)證兩個(gè)市場，分別代入模型中進(jìn)行回歸，共計(jì)得到8個(gè)方程。回歸的結(jié)果見表1。
表1VAR模型回歸結(jié)果
rs
rs
rc
rp
vs
vs
vc
vp
rs,-1
-0.281***
-0.229***
0.125***
-0.027*
0.311***
0.34***
0.075***
-0.012
rs,-2
-0.115***
-0.075***
0.006
0.005
-0.044**
-0.036**
0.019
0.01
rs,-3
-0.086***
-0.104***
0.014
0.015
-0.013
-0.02
-0.02
0.016
rs,-4
-0.047**
-0.07***
0.022
0.011
-0.017
-0.011
0.002
0.034**
rs,-5
-0.033*
-0.046***
-0.01
0.011
-0.021
-0.018
-0.004
0.008
vs,-1
0.045***
0.048***
0.015
0.005
0.012
0.011
0.01
0.006
vs,-2
0.061***
0.063***
0.056***
0.009
-0.007
-0.007
0.006
-0.003
vs,-3
0.05***
0.053***
-0.005
-0.013
-0.01
-0.007
-0.006
-0.033**
vs,-4
0.029*
0.027*
0.011
-0.006
0.004
0.002
0.009
0.013
vs,-5
0.019
0.015
-0.003
-0.003
-0.019
-0.023
0.002
-0.034***
rc,-1
0.097***
-0.168***
0.052***
0.52***
rc,-2
0.01
-0.055***
-0.009
-0.013
rc,-3
-0.076***
-0.149***
-0.04**
0.001
rc,-4
-0.016
-0.066***
-0.001
-0.001
rc,-5
-0.033
-0.034*
-0.008
-0.001
vc,-1
0.049***
0.086***
0.002
-0.051***
vc,-2
0.04**
0.059***
0.025
-0.006
vc,-3
-0.002
0.039**
0.018
-0.032**
vc,-4
0.023
0.049***
0.015
-0.046***
vc,-5
-0.005
-0.001
-0.016
-0.027**
rp,-1
0.035**
-0.051***
-0.01
0.535***
rp,-2
0.011
-0.023
-0.007
-0.021
rp,-3
-0.006
-0.092***
-0.01
-0.007
rp,-4
0.02
-0.085***
-0.027
-0.031*
rp,-5
0.012
-0.031*
-0.02
0.009
vp,-1
-0.018
0.051***
-0.007
-0.023
vp,-2
-0.028
0.048***
-0.008
-0.014
vp,-3
0.016
0.038**
0.009
-0.006
vp,-4
-0.005
0.003
0.016
-0.052***
vp,-5
-0.014
-0.001
0.019
-0.011
注：第一行變量為因變量，第一列為自變量，自變量下標(biāo)數(shù)字表示滯后的時(shí)期數(shù)。*、**、***分別表示系數(shù)在0.1、0.05、0.01水平上顯著。rs、rc、rp分別表示股票、認(rèn)購權(quán)證和認(rèn)沽權(quán)證的收益率；vs、vc、vp分別表示股票、認(rèn)購權(quán)證和認(rèn)沽權(quán)證的凈成交量。以上自變量均經(jīng)過標(biāo)準(zhǔn)化處理。
一、股票收益率和權(quán)證收益率的相關(guān)性分析
兩個(gè)市場收益率的前后相關(guān)性表示市場上出現(xiàn)新的消息后兩個(gè)市場價(jià)格的反映速度。從表1可以看出，認(rèn)購權(quán)證的收益率和滯后一期的股票收益率顯著相關(guān)，并且和預(yù)期方向一致。認(rèn)沽權(quán)證盡管和滯后一期的股票收益率顯著相關(guān)，但是方向和預(yù)期方向相反。股票收益率和滯后一期的認(rèn)購權(quán)證收益率顯著正相關(guān)。此外，股票收益率和滯后一期的認(rèn)沽權(quán)證收益率也顯著相關(guān)，并且方向和預(yù)期一致，但是系數(shù)較小，僅有-0.027。
股票收益率與滯后的權(quán)證收益率顯著相關(guān)并且方向和預(yù)期一致，這表明股票價(jià)格的變動的確影響到了權(quán)證價(jià)格的波動。和認(rèn)購權(quán)證相比，認(rèn)沽權(quán)證的相關(guān)系數(shù)較小，說明認(rèn)沽權(quán)證對股票價(jià)格波動不敏感，這也表明認(rèn)沽權(quán)證的投機(jī)成分較多。另一方面，認(rèn)購權(quán)證價(jià)格的變動的確對標(biāo)的股票價(jià)格變動有預(yù)報(bào)作用。相反，認(rèn)沽權(quán)證卻沒有這種作用，這也證明認(rèn)沽權(quán)證價(jià)格變動沒有包含有關(guān)標(biāo)的股票價(jià)格波動的信息。綜上所述，有跡象表明，有部分知情交易者選擇認(rèn)購權(quán)證作為投資對象，但是沒有選擇認(rèn)沽權(quán)證作為投資對象。
二、不同市場之間凈成交量與收益率的相關(guān)性分析
知情交易者的交易行為會影響凈成交量的變化，其所處市場的凈成交量應(yīng)當(dāng)和滯后的另一市場的收益率顯著相關(guān)。表1顯示，股票凈成交量和滯后兩期的認(rèn)購權(quán)證收益率正相關(guān)，這和預(yù)期方向相同，但是和滯后五期以內(nèi)的認(rèn)沽權(quán)證收益率無顯著相關(guān)性。另一方面，認(rèn)購權(quán)證的凈成交量與滯后的股票收益率顯著正相關(guān)，方向和預(yù)期方向一致。認(rèn)沽權(quán)證凈成交量與滯后五期內(nèi)的股票收益率無顯著相關(guān)關(guān)系。這些結(jié)果表明，權(quán)證推出后知情交易者開始向認(rèn)購權(quán)證市場轉(zhuǎn)移，但是沒有證據(jù)顯示知情交易者有投資認(rèn)沽權(quán)證的趨勢。
三、同一市場內(nèi)收益率與凈成交量的相關(guān)性分析
從表1來看，在分別控制了認(rèn)購權(quán)證和認(rèn)沽權(quán)證的收益率以及凈成交量這些變量后，股票凈成交量與滯后一期的收益率顯著相關(guān)，系數(shù)分別為0.311和0.34。而在認(rèn)購權(quán)證和認(rèn)沽權(quán)證市場，回歸的系數(shù)分別為0.52和0.535。雖然這些系數(shù)的差異不能精確測量不同市場之間投機(jī)成分的差異，但是我們依舊能夠發(fā)現(xiàn)，權(quán)證市場的投機(jī)者的交易比例要高于相應(yīng)的標(biāo)的股票市場。這與權(quán)證本生具有的杠桿性以及我國對權(quán)證實(shí)行T+0的制度有關(guān)。這個(gè)結(jié)果也間接說明，知情交易者更偏好股票市場而非權(quán)證市場。
從以上的分析看，盡管衍生品市場存在諸多優(yōu)勢，但是知情交易者并沒有從股票市場完全轉(zhuǎn)移到權(quán)證市場進(jìn)行投資，其中有一部分知情交易者選擇了認(rèn)購權(quán)證，但是很少有選擇認(rèn)沽權(quán)證作為投資對象。導(dǎo)致這個(gè)現(xiàn)象發(fā)生的原因我們認(rèn)為與權(quán)證制度本身有密切聯(lián)系。
知情交易者選擇衍生品交易的一個(gè)重要前提是衍生品價(jià)值與標(biāo)的資產(chǎn)價(jià)格密切相關(guān)。這種緊密的相關(guān)性來自于市場的套利以及套期保值交易。但是權(quán)證制度本身限制了發(fā)行人以及發(fā)行數(shù)量，這使得一般投資者很難成為權(quán)證產(chǎn)品的賣方。賣方壟斷的直接后果是權(quán)證價(jià)格超過了其自身的價(jià)值，這使得利用權(quán)證進(jìn)行套期保值成本過高。套期保值交易的缺乏導(dǎo)致權(quán)證價(jià)格與標(biāo)的資產(chǎn)價(jià)格的相關(guān)性降低，從而阻礙了知情交易者的轉(zhuǎn)移，也阻礙了信息傳遞速度的提升。
導(dǎo)致知情交易者不偏好權(quán)證的另一個(gè)原因涉及到權(quán)證行權(quán)價(jià)的設(shè)置。一般來說，當(dāng)行權(quán)價(jià)和市場價(jià)相近或者權(quán)證處于實(shí)值(inthemoney)情況下，權(quán)證的套期保值功能才能得到較好體現(xiàn)。當(dāng)權(quán)證處于深度虛值(deepoutofthemoney)時(shí)，權(quán)證的套期保值功能基本喪失，剩余的功能就是給投機(jī)者提供一個(gè)互相博弈的工具，此時(shí)權(quán)證的價(jià)格與標(biāo)的資產(chǎn)的價(jià)格相關(guān)性極小，知情交易者并不是風(fēng)險(xiǎn)偏好者，這種情況下的理性選擇是遠(yuǎn)離權(quán)證，這可以解釋為何知情交易者不選擇認(rèn)沽權(quán)證作為投資對象。
創(chuàng)設(shè)機(jī)制并不能完全解決權(quán)證賣方壟斷的問題。我國證券市場的一個(gè)重要特征是價(jià)格波動性較大，權(quán)證行權(quán)價(jià)與市場價(jià)格很容易出現(xiàn)較大的偏差。此外，權(quán)證發(fā)行方由于具有壟斷地位優(yōu)勢，也偏向于設(shè)置對自己有利的行權(quán)價(jià)，這都容易導(dǎo)致一部分權(quán)證不具有內(nèi)涵價(jià)值。創(chuàng)設(shè)機(jī)制并不能解決這一問題。此外，券商進(jìn)行創(chuàng)設(shè)必須提供足額的保證金，這種政策限制固然降低了券商創(chuàng)設(shè)可能帶來的信用風(fēng)險(xiǎn)，但同時(shí)也制約了券商創(chuàng)設(shè)的能力。
綜上所述，由于權(quán)證本身具有的缺陷，權(quán)證可以作為推進(jìn)我國股權(quán)分置改革的一種工具，但不適宜作為主要的金融衍生工具進(jìn)行推廣。和權(quán)證相比，股票期權(quán)以及股指期權(quán)規(guī)避了權(quán)證的缺陷，更適合在證券市場上推廣。
結(jié)論
本文通過對高頻交易數(shù)據(jù)的分析，來判斷知情交易者是否選擇權(quán)證市場作為主要的投資場所。實(shí)證結(jié)果表明，盡管有部分知情交易者從股票市場向認(rèn)購權(quán)證市場轉(zhuǎn)移，但是并沒有證據(jù)表明知情交易者選擇認(rèn)沽權(quán)證作為投資的對象。造成這一結(jié)果的原因可能和權(quán)證本身特點(diǎn)有關(guān)，這包括權(quán)證發(fā)行人的資格限制以及行權(quán)價(jià)設(shè)定的問題，創(chuàng)設(shè)制度并不能解決權(quán)證本身的這些問題。最后，我們認(rèn)為，權(quán)證不適合成為我國金融衍生品市場的主流產(chǎn)品，盡快推出標(biāo)準(zhǔn)化交易的期貨以及期權(quán)產(chǎn)品才是發(fā)展我國金融衍生品市場的根本對策。
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【關(guān)鍵詞】轉(zhuǎn)投資；公司法；決議機(jī)制；違法轉(zhuǎn)投資
【正文】
“轉(zhuǎn)投資”問題在我國公司法上可謂歷久而彌新。1993年的《公司法》（以下簡稱舊《公司法》）對“轉(zhuǎn)投資”的規(guī)定庶幾成為眾矢之的，不絕于耳且頻現(xiàn)的批判之聲促成了2005年《公司法》（以下簡稱新《公司法》）修訂時(shí)對其的改變。筆者注意到，在《公司法》修訂之前，學(xué)者們對此問題的討論有兩種傾向：一是很多學(xué)者一觸及到“轉(zhuǎn)投資”的字眼，就很快自覺或不自覺地將筆鋒轉(zhuǎn)入對“交叉持股”的探討，于是“轉(zhuǎn)投資”就被“交叉持股”所架空，轉(zhuǎn)投資自身的存在域及其獨(dú)立價(jià)值被莫名其妙地忽略了；二是缺乏合理的法學(xué)方法論指導(dǎo)，不注重法律解釋方法的恰當(dāng)運(yùn)用，毫無原則地?fù)u擺、徘徊于“立法論”和“解釋論”兩個(gè)立場中（這應(yīng)該是上一個(gè)問題在方法論上所留下的深刻印痕），從而缺失了學(xué)理研究所必須的嚴(yán)謹(jǐn)性、推論性素質(zhì)。基于這些判斷，本文試圖有針對性地做一些撥正工作：首先，展示新《公司法》在轉(zhuǎn)投資問題上的新內(nèi)容及時(shí)代特征；其次，嘗試把“交叉持股”從“轉(zhuǎn)投資”的論述中剝離，以便形成轉(zhuǎn)投資的專有體系；最后，也是更重要的，即堅(jiān)守“解釋論”的立場，通過諸多法律解釋方法的綜合運(yùn)用來確保現(xiàn)行法秩序的權(quán)威得以有效維護(hù)，使新《公司法》中有關(guān)轉(zhuǎn)投資的規(guī)定在付諸實(shí)施時(shí)具備嚴(yán)密邏輯性和學(xué)理正當(dāng)性。
一、對“轉(zhuǎn)投資”概念的爭議
（一）我國公司法對“轉(zhuǎn)投資”的界定
在我國公司法上未曾出現(xiàn)過“轉(zhuǎn)投資”這一概念，追根溯源，其純粹是學(xué)者們對舊《公司法》第12條和新《公司法》第15、16條（部分）規(guī)定的學(xué)理稱謂。然而，這一概念誕生后并沒有產(chǎn)生多少積極影響，相反，人們對于上述條文的相異理解均借著“轉(zhuǎn)投資”的名義生發(fā)出不休的論爭，致使“轉(zhuǎn)投資”這個(gè)概念本身的存在隨之變得價(jià)值大跌。除了極少部分人依憑法律直覺亮出自己對轉(zhuǎn)投資的定義外，多數(shù)人則是舉出了財(cái)政部1992年的《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》（以下簡稱舊《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》）第6章“對外投資”的例子，認(rèn)為理應(yīng)以之作為界定“轉(zhuǎn)投資”的依據(jù)。[1]與此對立的觀點(diǎn)認(rèn)為，《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》關(guān)于“對外投資”的規(guī)定甚廣，應(yīng)該作出限縮性的修正。圍繞限縮的程度差異，人們又在諸如公司債權(quán)投資是否包括在內(nèi)、短期投資是否排除在外等方面再現(xiàn)歧見，疏于溝通。[2]
筆者認(rèn)為，我們必須暫時(shí)拋開針鋒相對的技術(shù)細(xì)節(jié)，回歸目的解釋的方法論，明確《公司法》對“轉(zhuǎn)投資”作出規(guī)定的目的何在，同時(shí)，弄清楚舊《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》作為行政規(guī)章的宗旨，這樣才可能厘清“轉(zhuǎn)投資”在概念上的難解困惑。盡管“轉(zhuǎn)投資對于活躍資本市場和企業(yè)集中規(guī)模經(jīng)營有著重大的積極意義，尤其是它已成為企業(yè)間相互聯(lián)合的一種特別重要的手段和工具”，但它同時(shí)又暴露出“虛增資本，董事、監(jiān)視利用投資控制本公司股東會”等危險(xiǎn)和流弊。[3]因此，公司法規(guī)定“轉(zhuǎn)投資”的主要目的在于力求保障公司財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)良好，保護(hù)債權(quán)人和中小股東的權(quán)益，這似乎更能喚起學(xué)者們的共鳴，[4]相關(guān)公司法律的解釋類作品莫不于此一點(diǎn)盡顯華章。[5]的確，從飽受批評的舊《公司法》第12條——主要是其機(jī)械化的額度設(shè)計(jì)、嚴(yán)格地限定投資對象和缺乏相應(yīng)的責(zé)任追究機(jī)制等問題——到新《公司法》第15條放開投資額度的同時(shí)仍將合伙等民商事主體排除在轉(zhuǎn)投資對象之外，以及新增加的第16條關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資的決議機(jī)制，其間所折射出的意蘊(yùn)與學(xué)者們的解釋似乎也是相合拍的。
舊《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》第6章包括3個(gè)條文。其中第23條第1款即是對“對外投資”的界定：“對外投資是指企業(yè)以現(xiàn)金、實(shí)物、無形資產(chǎn)或者購買股票、債券等有價(jià)證券方式向其他單位的投資，包括短期投資和長期投資。”爾后的兩款以“1年”為邊界分別規(guī)定了“短期投資”和“長期投資”的涵義。第24條規(guī)定了不同投資方式下的相應(yīng)帳務(wù)安排。第25條則是企業(yè)投資損益在賬面上的分別規(guī)定。由此可見，上述內(nèi)容是國家強(qiáng)化對企業(yè)具體財(cái)務(wù)操作的特別規(guī)定，體現(xiàn)了行政機(jī)關(guān)直接干預(yù)企業(yè)財(cái)務(wù)處理，將之模式化、固定化的要求。如此，把企業(yè)的一切對外財(cái)務(wù)行為總括入“對外投資”的概念之內(nèi)當(dāng)在情理之中。顯然，若以強(qiáng)調(diào)企業(yè)財(cái)務(wù)管制為目標(biāo)的規(guī)定去解答公司法上的“轉(zhuǎn)投資”乃有緣木求魚之嫌。另外，根據(jù)財(cái)政部企業(yè)司負(fù)責(zé)人就新的《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》（財(cái)政部令第41號，2006年12月4日頒布，2007年1月1日施行）答記者問時(shí)的介紹，一條基本的思路就是“轉(zhuǎn)換財(cái)務(wù)管理觀念”，“將由國家直接管理企業(yè)具體財(cái)務(wù)事項(xiàng)轉(zhuǎn)變?yōu)橹笇?dǎo)與監(jiān)督相結(jié)合，為企業(yè)的財(cái)務(wù)管理提供指引，企業(yè)根據(jù)《通則》和本企業(yè)的實(shí)際情況自主決定內(nèi)部財(cái)務(wù)管理制度。”[6]于是，在新《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》中就沒有了關(guān)于“對外投資”等可以引以為“轉(zhuǎn)投資”的界定了。[7]這樣一來，參照舊《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》的內(nèi)容以明確“轉(zhuǎn)投資”的涵義庶幾成為歧途，這也再次提醒我們必須注意不同法律語境下同一或類似術(shù)語的實(shí)質(zhì)區(qū)別。
那么到底該如何理解“轉(zhuǎn)投資”呢？劉俊海教授在考其誕生過程時(shí)指出，轉(zhuǎn)投資乃“中國的土特產(chǎn)制度”，歷史上也只存在于我國1929年《公司法》、1993年《公司法》和我國臺灣地區(qū)在數(shù)次修訂前者后所形成的現(xiàn)行“公司法”；而后兩者的轉(zhuǎn)投資制度又共同源于1929年《公司法》第11條“公司不得為他公司之無限責(zé)任股東，如為他公司之有限責(zé)任股東時(shí)，其所有股份總額，不得超過本公司實(shí)收股本總數(shù)1/4”的規(guī)定；此后臺灣地區(qū)又在1966年、1980年、2001年數(shù)次修改“公司法”時(shí)變換額度之限制，尚有臺灣學(xué)者評論曰，“轉(zhuǎn)投資限制僅具形式而無實(shí)效性”。[8]照這樣來看，將我國公司法上的“轉(zhuǎn)投資”定性為股權(quán)投資是有其歷史因素方面的根基的。此外，就體系解釋因素而論，我國舊《公司法》第12條第1款的內(nèi)容作為轉(zhuǎn)投資后的公司責(zé)任承擔(dān)形態(tài)的專門規(guī)定與該法第3條后兩款關(guān)于股東責(zé)任的規(guī)定高度一致，即通過責(zé)任的法律定位來表明公司轉(zhuǎn)投資的法律效果——公司成為投資對象的股東。于是，公司轉(zhuǎn)投資的意義在于股權(quán)投資適成其理。
新《公司法》第15條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”依據(jù)主流觀點(diǎn)，其于此處一改舊《公司法》中的表述方式——“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任”——是為了把非公司制企業(yè)法人，主要是指全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人、外資企業(yè)法人等容納進(jìn)來，以便更符合我國的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)。[9]歷史上堆積起來的繁雜無章的諸多企業(yè)形態(tài)增添了我國體制轉(zhuǎn)型時(shí)期經(jīng)濟(jì)、法律制度的混亂色彩，隨著建立現(xiàn)代企業(yè)制度這一政策的落實(shí)，經(jīng)濟(jì)全球化趨勢的不斷蔓延，上述背離于市場經(jīng)濟(jì)的企業(yè)形態(tài)已經(jīng)并且必將繼續(xù)發(fā)生歷史性變革，最終退出歷史舞臺。[10]具體來說，就是清理我國在商主體立法方面的邏輯線索，解決傳統(tǒng)上依據(jù)所有制、外商投資和企業(yè)財(cái)產(chǎn)責(zé)任形式立法所造成的重復(fù)、交叉、沖突的現(xiàn)實(shí)問題，逐步確立以財(cái)產(chǎn)責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)的單一立法邏輯，有計(jì)劃地讓所有制形式和外商投資形式的企業(yè)法淡出。[11]可能正是以發(fā)展的眼光看待該問題，趙旭東教授、施天濤教授傾向于采用限縮解釋的方法——由于我國沒有無限公司、兩合公司、股份兩合公司等法定類型，這個(gè)條文的意思是在原則上公司沒有作為合伙人的資格，“我們的解釋是公司不能做其他合伙的合伙人，因?yàn)楹匣锶艘袚?dān)連帶的責(zé)任。”[12]只有將合伙排除在轉(zhuǎn)投資對象之外，才能減輕公司的投資風(fēng)險(xiǎn)和可能發(fā)生的公司債務(wù)負(fù)擔(dān)。[13]那么反過來講，就是公司轉(zhuǎn)投資的對象便是以股東承擔(dān)有限責(zé)任為最突出特點(diǎn)的有限責(zé)任公司和股份有限公司而已，順成下來的邏輯即是把“轉(zhuǎn)投資”局限在了股權(quán)投資的范圍之內(nèi)。
此外，從社會層面上看，“轉(zhuǎn)投資”制度成為法律體系中的一環(huán)并非空穴來風(fēng)，實(shí)乃對于“法人資本主義”現(xiàn)實(shí)、理論的積極回應(yīng)。作為二戰(zhàn)后一個(gè)不容忽視的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，股份公司中的股東形態(tài)由個(gè)人或家族股東漸趨轉(zhuǎn)變?yōu)榉ㄈ斯蓶|。法人股東的崛起很快在發(fā)達(dá)資本主義國家經(jīng)濟(jì)生活中普遍化，日本即是最典型的國家，公司法人股東是主要的法人股東形態(tài)；在歐美國家公司法人股東化也有較大發(fā)展。[14]經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域里發(fā)生如此大的變化不能有法律制度的缺席。將公司轉(zhuǎn)投資的概念架構(gòu)在股權(quán)投資的范圍有其社會根源和強(qiáng)烈的現(xiàn)實(shí)意義，而斷不可如浮萍般毫無穩(wěn)固基礎(chǔ)地隨意指涉或者任意解析。
有關(guān)“轉(zhuǎn)投資”的一個(gè)廣為流傳的經(jīng)典定義出自我國臺灣學(xué)者武憶舟先生的大作：“所稱‘轉(zhuǎn)投資’，應(yīng)以章程有明文規(guī)定，照必須長期經(jīng)營為目的之投資，并經(jīng)認(rèn)股手續(xù)繳納股款者而言。其一時(shí)收買股票等理財(cái)目的之投資不包括在內(nèi)。”[15]在這里，武憶舟先生將“轉(zhuǎn)投資”限定為以“長期經(jīng)營為目的”，排除了所謂的“一時(shí)收買股票等理財(cái)目的之投資”。其中原委可能在于后者情形下，公司股東對于所投資之公司的治理結(jié)構(gòu)沖擊甚小，其他股東和債權(quán)人等利益相關(guān)方所受不利影響較少使然。作為追隨者，許多內(nèi)地學(xué)人懷著對舊《企業(yè)財(cái)務(wù)通則》的迷戀將其中第23條后兩款移植過來，就有了以“1年”作為區(qū)分“長期”、“一時(shí)”的標(biāo)準(zhǔn)。[16]這一區(qū)分在企業(yè)經(jīng)營中的財(cái)務(wù)會計(jì)上或許有其相應(yīng)價(jià)值，但如何將之在法律上表現(xiàn)出來，并取得切實(shí)的法律意義似乎是一個(gè)問題。至少就過去以及現(xiàn)存的各法域中就公司轉(zhuǎn)投資制度的規(guī)定中，還沒有發(fā)現(xiàn)上述所謂的法定區(qū)分機(jī)制。這多少使得上述學(xué)人的論斷歸于一廂情愿。[17]我國臺灣地區(qū)“行政院”曾將其“公司法”上所規(guī)定的轉(zhuǎn)投資的目的解釋為長期投資，后來卻發(fā)生了直接否認(rèn)所作解釋的立法轉(zhuǎn)向。[18]
這一史實(shí)應(yīng)該算是對筆者之看法的一個(gè)有力印證。
筆者認(rèn)為，公司“轉(zhuǎn)投資”的概念要點(diǎn)在于：第一，本質(zhì)上是股權(quán)投資，但形式多樣。比如通過購買、接受贈予、繼承等渠道獲得對于其他公司的股權(quán)。特殊情形下，債轉(zhuǎn)股也是轉(zhuǎn)投資的表現(xiàn)形式：取得其他公司的“可轉(zhuǎn)換公司債券”并行使轉(zhuǎn)換權(quán)后作為轉(zhuǎn)投資的類型，《公司法》已經(jīng)具備了“可轉(zhuǎn)換公司債券”的相應(yīng)規(guī)定；一家公司本來享有的是對其他公司的普通債權(quán)，經(jīng)過雙方公司的合同行為，使之轉(zhuǎn)換成股權(quán)。前者在實(shí)務(wù)中運(yùn)用頻繁，很容易理解；2007年2月份湖北省隨州中院在一起債務(wù)糾紛執(zhí)行過程中創(chuàng)造的作為和解方式的“債權(quán)轉(zhuǎn)投資”即為后者的一個(gè)生動例子。[19]上面的闡述大體是建立在這樣一個(gè)假設(shè)情形上的，即一家公司轉(zhuǎn)投資于其他已然存續(xù)的公司，這當(dāng)然可以看作是橫向式的轉(zhuǎn)投資。而一家公司獨(dú)資或與其他民事主體合資設(shè)立子公司則堪稱為縱向轉(zhuǎn)投資，并且根本上又是股權(quán)投資性質(zhì)，當(dāng)非為不可。第二，轉(zhuǎn)投資主體的法人性。
這就是說，轉(zhuǎn)投資是專門針對公司而言的，那么合伙是否可以進(jìn)行轉(zhuǎn)投資行為呢？由于學(xué)界對于合伙是否具有民事主體的法律地位還討論得不是很清楚，[20]我們遭遇到了前提上的制肘，所以暫時(shí)不宜給出明確答復(fù)。事實(shí)上，學(xué)界對轉(zhuǎn)投資的研討一直是圍繞著公司法的特定條文展開的，在此，我們也沒有必要拋開這個(gè)原點(diǎn)。與之相對，轉(zhuǎn)投資的對象是否限于公司呢？由前面的論述可知，公司轉(zhuǎn)投資即意味著股權(quán)投資，即公司股東化。況且這也和法律嚴(yán)格限定轉(zhuǎn)投資的對象是公司的態(tài)度相一致。那么，在此一方面限制公司權(quán)利能力的立法例有其合理性嗎？公司難道真的不能作為合伙人嗎？筆者對此持否定態(tài)度，認(rèn)為公司可以轉(zhuǎn)投資于合伙。[21]稍后將試著涉及一些論證工作。第三，轉(zhuǎn)投資是公司的一項(xiàng)商事行為。這就是說公司轉(zhuǎn)投資被看作是以營利為目的的商業(yè)運(yùn)作，是公司推行多元化經(jīng)營，拓展業(yè)務(wù)活動的有益策略。“參與經(jīng)營與否，只能看作是達(dá)到這一目的的手段，一種可選擇的手段。考查公司法之立法本意，在承認(rèn)轉(zhuǎn)投資的前提下，對轉(zhuǎn)投資予以一定的限制以維持公司的資本和支付能力，而不在于其是否參與經(jīng)營，或者是屬長期投資行為或短期理財(cái)行為。”[22]第四，轉(zhuǎn)投資必須有法律依據(jù)。“轉(zhuǎn)投資”這個(gè)概念源于學(xué)者們對公司法上相應(yīng)制度規(guī)范的學(xué)理總結(jié)，無法脫去其實(shí)定法色彩，并且還要以之為關(guān)注對象。公司的任何商業(yè)活動、組織安排都不能背離公司法、證券法等法律中的強(qiáng)行法，斯為題中應(yīng)有之意。
比如一家公司以轉(zhuǎn)投資的方式設(shè)立全資子公司就要遵守有關(guān)公司設(shè)立的法律規(guī)定，以通過證券市場取得其他公司股票的方式實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)投資的話，就必須遵守證券法上有關(guān)股票交易的規(guī)定即是。
一切定義都是危險(xiǎn)的，但法律概念對于法學(xué)又是不可避免的。綜上考慮，筆者認(rèn)為，轉(zhuǎn)投資就是公司以依法取得其他商事主體的股份或財(cái)產(chǎn)份額的方式成為其成員的法律行為。
（二）公司轉(zhuǎn)投資于合伙的可能及限度
按照新《公司法》第15條的規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”遵從前文的解釋方式，這就是說，在原則上公司可以自由地向其他企業(yè)投資，其邊界在于不能成為合伙人；但是如果法律另有特別規(guī)定的，則能夠突破上述限制，得以“成為對所投資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”只要這個(gè)解釋在邏輯上成立，公司通過轉(zhuǎn)投資成為合伙人就不再是絕對不可能的，緊要的一點(diǎn)在于“法律另有規(guī)定”了嗎？
2007年6月1日生效的《合伙企業(yè)法》第2條第1款規(guī)定了“合伙企業(yè)”的涵義：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。”其中，用列舉的方式清楚地說明了法人能夠成為普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)中的合伙人，而公司作為典型的法人形態(tài)自然是涵蓋在內(nèi)的。于此，合伙可以作為公司轉(zhuǎn)投資的對象總算是找到了法律依據(jù)。然而，這個(gè)法律依據(jù)并不那么四平八穩(wěn)，該法旋即在第3條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。”這種立法技術(shù)的功用在于依靠第3條的除外規(guī)定去削減第2條的部分內(nèi)容，使原本涉及廣泛的第2條實(shí)現(xiàn)“瘦身”。結(jié)合本文公司轉(zhuǎn)投資的主題來看，某些特殊主體（國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體）可以通過轉(zhuǎn)投資成為有限合伙人，卻被禁止成為普通合伙人。那么，這種禁止性規(guī)定是否合理呢？筆者認(rèn)為，法律自身無法開釋這個(gè)疑問，因?yàn)檫@實(shí)際上已經(jīng)歸入一個(gè)國家公共政策（PublicPolicy）的范圍，至于如何確立一項(xiàng)具體的公共政策，以及反思其正當(dāng)性是異常復(fù)雜而全面的工作。基于這一點(diǎn)，筆者對此問題不予理會。綜合以上論述，我們可以就此做如下歸納：除某些特殊公司不得成為普通合伙人外，公司有權(quán)利向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資。
二、公司轉(zhuǎn)投資的決議機(jī)制及其問題
新《公司法》第16條規(guī)定了公司轉(zhuǎn)投資和公司為他人提供擔(dān)保的決議機(jī)制：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。”就轉(zhuǎn)投資而言，其包含了這樣兩層意思：其一，公司轉(zhuǎn)投資的決議主體由公司章程做出選擇，或者是董事會或者是股東（大）會；其二，新《公司法》取消了舊法中規(guī)定的額度控制，但這并不意味著不能再有任何額度控制，相反，法律給予了公司更多的自治空間，公司可以自由地在其章程里面做出規(guī)劃，比如對投資總額、單項(xiàng)投資數(shù)額的限額規(guī)定即是。
在現(xiàn)實(shí)操作中，相當(dāng)多數(shù)的公司章程粗糙、簡略，甚至相互隨意抄襲、拼湊應(yīng)付差事的情況可謂是司空見慣。那么這里的疑問是，當(dāng)公司章程沒有規(guī)定由董事會還是股東（大）會作出轉(zhuǎn)投資決議時(shí)該怎么辦？于此場合，理應(yīng)先去依法修改公司章程，增加轉(zhuǎn)投資決議主體的相關(guān)記載，之后再來應(yīng)對具體的轉(zhuǎn)投資實(shí)務(wù)。雖然這種做法本也無可厚非，但對于商機(jī)轉(zhuǎn)瞬即逝的投資、經(jīng)營市場而言，對于臨時(shí)突現(xiàn)并要求盡速作出決議的具體情況而言，上述循規(guī)蹈矩的操作肯定是無效率的。這個(gè)實(shí)務(wù)性很強(qiáng)的問題，至今似乎還少有人關(guān)注。轉(zhuǎn)投資作為公司的商業(yè)經(jīng)營行為內(nèi)含無限商機(jī)亦附不測風(fēng)險(xiǎn)，為了避免因?yàn)楣菊鲁糖啡贝艘?guī)定而給公司帶來損失，實(shí)有詳加探討的必要。
（一）公司章程未記載轉(zhuǎn)投資決議機(jī)制情況的法理依據(jù)
公司法關(guān)于公司章程記載事項(xiàng)的規(guī)定，通常依照其效力的差別分為三類：絕對必要記載事項(xiàng)、相對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。
從規(guī)范性質(zhì)上說，學(xué)者們傾向于認(rèn)為舊《公司法》第25條明文列舉的有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)中的前7項(xiàng)，及第82條明文列舉的股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)中的前11項(xiàng)，都屬于絕對必要記載事項(xiàng)；而把依第25條的第8項(xiàng)和第82條的第12項(xiàng)，即股東會或者股東大會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)視為任意記載事項(xiàng)。但鮮有人提及《公司法》中哪些是公司章程的相對必要記載事項(xiàng)的規(guī)定。[23]而筆者認(rèn)為，新《公司法》第16條第1款對公司轉(zhuǎn)投資及為他人提供擔(dān)保的決議機(jī)制的規(guī)定，在性質(zhì)上，就是一則公司章程相對必要記載事項(xiàng)的規(guī)定。
理由在于，按其性質(zhì)，相對必要記載事項(xiàng)是公司法規(guī)定的公司可以自由決定是否記載于其章程的事項(xiàng)。雖然相對必要記載事項(xiàng)和絕對必要記載事項(xiàng)同在公司法中以有明確規(guī)定為表征，但在公司章程欠缺絕對必要記載事項(xiàng)會導(dǎo)致章程無效一點(diǎn)上顯然不同；而其區(qū)別于任意記載事項(xiàng)之處在于公司法是否提供了相應(yīng)的制度資源以便于公司做出自由選擇。轉(zhuǎn)投資的決議機(jī)制要求在公司章程中有所體現(xiàn)，當(dāng)可認(rèn)定其屬于公司章程的必要內(nèi)容。而其在新《公司法》中是有明文以為據(jù)的，自然也不能納入章程的任意記載事項(xiàng)之列了。那么在公司章程中缺少了轉(zhuǎn)投資決議機(jī)制的記載是否會導(dǎo)致公司章程無效呢？而公司章程的無效必然會進(jìn)一步使得公司的設(shè)立無效。在公司章程中，轉(zhuǎn)投資決議機(jī)制的空缺是否有如此大的能量呢？正如前文反復(fù)強(qiáng)調(diào)的一樣，轉(zhuǎn)投資是公司的一項(xiàng)商業(yè)運(yùn)作行為，盡管對公司的作用越來越大，但遠(yuǎn)非是“與公司設(shè)立或組織活動有重大關(guān)系的基礎(chǔ)性的事項(xiàng)。”[24]遠(yuǎn)非于公司而言不可或缺。進(jìn)一步說，將那些持有嚴(yán)格限制轉(zhuǎn)投資立場的人的觀點(diǎn)推向禁絕轉(zhuǎn)投資（轉(zhuǎn)投資決議機(jī)制自然也就沒必要出現(xiàn)了）這一極端，則公司債權(quán)人、中小股東的權(quán)益會有更堅(jiān)固的保障，與此同時(shí)，誰又能說公司的章程、公司的設(shè)立會因此而步入無效的境地呢？
（二）董事會，還是股東（大）會
自新《公司法》第38條、第100條、第47條和第109條可得知，該法關(guān)于有限責(zé)任公司股東會、董事會職權(quán)的規(guī)定與股份有限公司的股東大會、董事會職權(quán)的規(guī)定是相同的。這樣我們的討論就有了統(tǒng)一的基礎(chǔ)，從而該結(jié)果將能夠?qū)深惞疽惑w適用，也照應(yīng)了轉(zhuǎn)投資制度處于《公司法》總則這樣一個(gè)位置的合理性。
股東（大）會、董事會在分別列舉了各自的法定職權(quán)之外，都有“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”這樣一項(xiàng)公司通過章程實(shí)現(xiàn)職權(quán)擴(kuò)張的自治規(guī)定作為補(bǔ)充。回到我們的問題，當(dāng)公司沒有在章程中記載轉(zhuǎn)投資的決議機(jī)制的情景下，我們當(dāng)然也就只能聚焦于公司股東（大）會和董事會的法定職權(quán)。在《公司法》所列舉的股東（大）會和董事會各自的10項(xiàng)法定職權(quán)中，只有股東（大）會的第1項(xiàng)即“決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃”和董事會的第3項(xiàng)即“決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案”足資考辨。
這是“貌合神離”的兩組概念。二者區(qū)別何在呢？劉俊海教授認(rèn)為：“首先，公司的經(jīng)營方針比公司的經(jīng)營計(jì)劃更宏觀、更根本，董事會制定公司經(jīng)營計(jì)劃時(shí)必須遵循，而不應(yīng)偏離公司的經(jīng)營方針。其次，投資計(jì)劃要比投資方案更確定。而且，投資方案可以有多個(gè)，而投資計(jì)劃則必?fù)衿湟弧！盵25]在沒有得到更權(quán)威的資訊前，筆者認(rèn)同這種解釋的說服力，姑且信之。而依從該說法來分析，對公司轉(zhuǎn)投資作出決議的職權(quán)似乎可以貼切地歸入“投資方案”，因?yàn)椤肮蓶|會的法定權(quán)限重要但不多，這是基于股東會判斷能力有限的假設(shè)，與知識、信息不對稱情況下必須明確地授權(quán)的原則一致。”[26]而轉(zhuǎn)投資表現(xiàn)為投資方案很可能有多個(gè)，尤其具有細(xì)節(jié)性、臨時(shí)性、靈活性，是一項(xiàng)具體的措施，董事會更能勝任去積極行使該職權(quán)。
劉俊海教授在談“公司為股東或?qū)嶋H控制人外的第三人債務(wù)作但保時(shí)，章程對決策機(jī)構(gòu)約定不明時(shí)的處理”這個(gè)問題時(shí)，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并附帶了三點(diǎn)理由：股東思想、股東會中心主義、董事會職權(quán)限定論。[27]如前所述，由于新《公司法》在第16條第1款將轉(zhuǎn)投資與公司為股東或?qū)嶋H控制人外的第三人債務(wù)作擔(dān)保兩種情形并行規(guī)定，適用相同的決議機(jī)制，[28]如此可以認(rèn)為，劉俊海教授所持觀點(diǎn)的適用范圍當(dāng)然地獲得延伸，也能夠適用在公司轉(zhuǎn)投資時(shí)章程對決策機(jī)構(gòu)約定不明、沒有約定時(shí)的處理。
然而，筆者并不贊同劉俊海教授的觀點(diǎn)，其所提出的理由不能令人信服。首先，源自新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的股東思想已經(jīng)落伍。[29]按照越來越流行和普遍化的學(xué)理及立法例，股東只是公司的原始出資者，并且隨著出資的完成，對于公司享有“資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等”為內(nèi)容的股權(quán)；公司設(shè)立后成為獨(dú)立的企業(yè)法人，且隨著公司在人類經(jīng)濟(jì)社會生活的影響日益擴(kuò)大，以強(qiáng)調(diào)公司社會責(zé)任為旗幟的各種“利益相關(guān)者”學(xué)說已經(jīng)顛覆了股東思想。[30]具有釜底抽薪意味的是，許多主張公司社會責(zé)任的學(xué)者，還試圖藉由經(jīng)濟(jì)學(xué)上的理論以為駁斥股東為公司所有權(quán)人的說法，其中久負(fù)盛名的當(dāng)推“團(tuán)隊(duì)生產(chǎn)理論（TeamProductionTheory）”。[31]新《公司法》第5條明文規(guī)定公司“承擔(dān)社會責(zé)任”當(dāng)不只是一句漂亮的修飾語。事實(shí)上，劉俊海教授對此倒是評價(jià)頗高：“這是我國社會主義公司法的一大特色，也是我國立法者對世界公司法的一大貢獻(xiàn)，”“新《公司法》不僅將強(qiáng)化公司社會責(zé)任的理念列入總則條款，而且在分則中涉及了一套充分強(qiáng)化公司社會責(zé)任的具體制度，”“在公司設(shè)立、治理、運(yùn)營、重組、破產(chǎn)等各個(gè)環(huán)節(jié)適用與解釋《公司法》時(shí)，也應(yīng)始終弘揚(yáng)公司社會責(zé)任的精神。”[32]在面對一個(gè)實(shí)際問題時(shí)，再度拿出自己本已拋棄了的理論以為敷衍顯得很不合時(shí)宜。其次，股東會中心主義于此有些文不對題。盡管筆者也認(rèn)同新《公司法》仍然沒有擺脫“股東會中心主義”，跨入“董事會中心主義”的立法階段，但在這里須申明的一點(diǎn)就是，股東會中心主義下的股東會無權(quán)越界，法律明確規(guī)定屬于董事會的職權(quán)不能被股東會褫奪，“在現(xiàn)行法下，章定股東會專屬決議事項(xiàng)應(yīng)以公司法具體明定之董事會權(quán)限事項(xiàng)為其界限。亦即，現(xiàn)行法明定由董事會決定之事項(xiàng)，即不得以章程之方式，將之列為應(yīng)由股東會決議之事項(xiàng)。”[33]以維護(hù)法定的公司治理結(jié)構(gòu)，保障公司正常運(yùn)作。在公司章程未規(guī)定轉(zhuǎn)投資的決議機(jī)制時(shí)，由前文所知，董事會的法定職權(quán)內(nèi)容足以將之恰當(dāng)涵蓋，就沒有必要繞道遠(yuǎn)行去硬生生地推給股東會。最后，董事會職權(quán)限定的說法尚待重新推敲。自新《公司法》第47條、第109條可知，“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”往往打破董事會職權(quán)限定主義的傳說，此外，董事會的法定職權(quán)不容僭越的原則將構(gòu)成對股東會中心主義的修正，也可以看作是股東會中心主義意圖躍遷入董事會中心主義的一個(gè)契機(jī)。不管怎樣，這個(gè)理由本身距離作為中心議題的轉(zhuǎn)投資決議機(jī)制來說，已經(jīng)是鞭長莫及了。
綜上，筆者認(rèn)為，當(dāng)公司章程中對轉(zhuǎn)投資的決議主體沒有規(guī)定，或規(guī)定不明時(shí)，由董事會作出決議較之股東會更為合理。
（三）經(jīng)理能否被授權(quán)對公司轉(zhuǎn)投資作出決議
由前面的分析可以得知，董事會行使公司轉(zhuǎn)投資的決議權(quán)有兩種途徑：一是公司章程中明確規(guī)定了董事會的決議主體資格；二是在公司章程沒有規(guī)定、規(guī)定不明時(shí)董事會得以獲得決議的主體資格。那么在這兩種情形下，董事會是否可以授權(quán)公司經(jīng)理來行使轉(zhuǎn)投資決議權(quán)呢？筆者對此持肯定看法。
其一，新《公司法》提供了法律依據(jù)。《公司法》在第50條和第114條分別規(guī)定了兩類公司中經(jīng)理職位的設(shè)置，并列舉了可行使的職權(quán)范圍。其中，與有限責(zé)任公司中經(jīng)理職位設(shè)置的任意性規(guī)定相比，股份有限公司關(guān)于經(jīng)理的設(shè)置具有法定性，但這并不妨礙兩類公司均設(shè)經(jīng)理情況下，法律規(guī)定其可行使的職權(quán)范圍相同。新《公司法》細(xì)致地列舉了7項(xiàng)具體的職權(quán)，并附加了一項(xiàng)“董事會授予的其他職權(quán)。”這樣看來，董事會自然可以另外授予法律所列舉的職權(quán)外的內(nèi)容，而這當(dāng)然包括我們上面提到的董事會關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資作出決議的職權(quán)。然而引人關(guān)注的是，新《公司法》第50條的第2款卻另有深意地規(guī)定：“公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”這就意味著，前述列舉的職權(quán)將受制于公司章程的相反規(guī)定，所列出的職權(quán)只是法律提供的補(bǔ)充性規(guī)范，具備“選出（OptOut）”的特點(diǎn)，即除非有了不同規(guī)定取而代之，否則按照其制度配置行事。從這里多少也可以反映出，公司經(jīng)理并未取得完全獨(dú)立的法律地位，股東通過公司章程實(shí)現(xiàn)自治的空間很大——法律給出指導(dǎo)意見作為參考標(biāo)準(zhǔn)，降低了當(dāng)事人合意決策成本的同時(shí)，仍然授權(quán)公司按照實(shí)際情況劃定經(jīng)理的職權(quán)界限。至此，我們在《公司法》上的總結(jié)就是，除了公司章程另有規(guī)定，經(jīng)理能夠被董事會授權(quán)作出轉(zhuǎn)投資決議。
其二，公司運(yùn)營實(shí)務(wù)透露出了現(xiàn)實(shí)可行性。伴隨著公司經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，特別是公眾性質(zhì)的股份有限公司的規(guī)模不斷膨脹，股權(quán)分散化加劇，公司經(jīng)理人在公司中的地位漸趨突出，知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代的來臨更加推動了這一階層的形成，進(jìn)而成長為公司運(yùn)行機(jī)制的核心，甚至還把作為公司常設(shè)機(jī)構(gòu)的董事會擠到了“二線”。“到了法人資本主義時(shí)期，資本的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離，提供資本的人以股息形式取得報(bào)酬，同時(shí)雇用專門的人員來經(jīng)營資本，這些人可以不是資本的所有者，但必須是精通經(jīng)營管理的專家，這就形成了以經(jīng)營企業(yè)為專門職業(yè)的現(xiàn)代企業(yè)家階層。”[34]
換言之，在現(xiàn)代公司實(shí)務(wù)中，公司的經(jīng)理層實(shí)際擁有的地位和權(quán)限似乎遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了法律的完美預(yù)設(shè)，與法律限定的所謂董事會的附屬機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)絕非相稱。“轉(zhuǎn)投資的實(shí)質(zhì)，是公司對自己財(cái)產(chǎn)的支配和自主經(jīng)營行為，是形式投資決策權(quán)的表現(xiàn)，屬于企業(yè)自身的經(jīng)營活動范疇，服務(wù)于公司經(jīng)營戰(zhàn)略和追求盈利的需要。”[35]而前述現(xiàn)象的形成又委實(shí)與經(jīng)理的實(shí)務(wù)技能、經(jīng)驗(yàn)、知識分不開，作為商事行為的轉(zhuǎn)投資活動同樣歸屬于公司的經(jīng)營領(lǐng)域，不宜脫離經(jīng)理的職權(quán)范圍。林其屏教授最近撰文指出，隨著中國企業(yè)中的兩權(quán)分離的逐步到位和經(jīng)理更換機(jī)制的生成，我國也正在發(fā)生“經(jīng)理革命。”[36]因而，在企業(yè)權(quán)力結(jié)構(gòu)與發(fā)達(dá)國家趨同的大背景下，前述解釋于我國的公司環(huán)境中同樣有其適用余地。
為了避免因這種授權(quán)不夠謹(jǐn)慎而引發(fā)公司經(jīng)理的決議不當(dāng)，以致給公司、債權(quán)人、股東等帶來災(zāi)難性后果，新《公司法》在第6章規(guī)定了經(jīng)理任職資格的同時(shí)，又專門對經(jīng)理的信義義務(wù)作出了規(guī)定，在注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)兩個(gè)方面加重經(jīng)理的責(zé)任，盡管在細(xì)節(jié)上尚不盡善盡美，[37]卻可抵消人們的諸多顧慮。另外該法第152條的股東派生訴訟制度[38]、第153條的股東直接訴訟制度等都能夠強(qiáng)化經(jīng)理的責(zé)任意識，落實(shí)相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。
三、公司違法轉(zhuǎn)投資的法律后果
我國法律對于公司轉(zhuǎn)投資雖然設(shè)定了“”，但奇怪的是新《公司法》、《合伙企業(yè)法》等卻沒有規(guī)定違反這些禁止性條款的責(zé)任，這樣一來，公司違法轉(zhuǎn)投資實(shí)難得到有效監(jiān)管與司法判決，無疑也使相關(guān)規(guī)定成為具文。
在現(xiàn)行法秩序下，著力去討論違法轉(zhuǎn)投資的法律后果便是我們面臨的一項(xiàng)刻不容緩的工作。
根據(jù)施天濤教授的概括，在這個(gè)問題上，學(xué)界目前表露出無效說與有效說兩種截然相對的意見。[39]無效說的理由在于：第一，法律對轉(zhuǎn)投資的限制也就是對公司法人的權(quán)利能力的限制，公司一旦超越其權(quán)利能力行事也就相應(yīng)地被認(rèn)定無效；第二，公司轉(zhuǎn)投資行為受限制的目的是維護(hù)一定公共政策，如有違反，應(yīng)屬無效；有效說的立論根據(jù)與無效說適成對照，首先是針對法律限制轉(zhuǎn)投資的規(guī)定能否構(gòu)成對公司法人權(quán)利能力限制表示懷疑，并且認(rèn)為會導(dǎo)致妨害交易安全；其次，轉(zhuǎn)投資的限制規(guī)定屬于與“效力規(guī)定”有別的所謂“訓(xùn)示規(guī)定”，違反的后果并不導(dǎo)致行為無效，但應(yīng)該處罰公司負(fù)責(zé)人。歸納起來，上述爭點(diǎn)有三：其一，法律對轉(zhuǎn)投資的限制規(guī)定與公司法人權(quán)利能力的關(guān)系；其二，限制轉(zhuǎn)投資所表現(xiàn)的公共政策與“訓(xùn)示規(guī)定”的關(guān)系；其三，公司違法轉(zhuǎn)投資與交易安全的關(guān)系。
就爭點(diǎn)一而言，無效說其實(shí)是在為限制公司轉(zhuǎn)投資的實(shí)定法的法律效力尋找法理根源。也就是說，從理論傳統(tǒng)出發(fā)，法律限制是法人的權(quán)利能力受到限制的三個(gè)內(nèi)容之一，違反該等法律限制即逾越了法人得以享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)資格的界限，將因之而不對法人發(fā)生法律效力，而公司轉(zhuǎn)投資的限制性規(guī)定恰恰構(gòu)成法律對公司法人權(quán)利能力的限制。從上面的原理推論，任何違反該法律規(guī)定進(jìn)行非法轉(zhuǎn)投資的行為必然歸于無效。有效說事實(shí)上是對于法律限制能否作為法人權(quán)利能力受限制的一個(gè)方面提出了質(zhì)疑，以達(dá)到使上述原理因失去前提條件而無法運(yùn)轉(zhuǎn)的目的。但可惜的是，有效說的持有者沒有進(jìn)一步申明反對傳統(tǒng)學(xué)說的理由，于是其反駁的力量也就削弱很多。學(xué)術(shù)研究中，確實(shí)有學(xué)者為了廓清多少令人迷茫的法人權(quán)利能力理論而不息勞作，焦點(diǎn)之一就是把法律限制排除在法人權(quán)利能力范圍受限制因素之外，比如認(rèn)為法律限制是對法人的具體權(quán)利的限制，而不涉及法人權(quán)利能力的高度。[40]但筆者認(rèn)為，這些學(xué)者往往只顧法人權(quán)利能力理論之一端，而沒有試圖去分析這樣一個(gè)話題：法律限制脫離了法人權(quán)利能力理論之后，其自身的法律效力從何發(fā)端？總不能說出法律規(guī)定本身就該有效的話吧？自我解釋等于不能解釋。“發(fā)現(xiàn)個(gè)別規(guī)范、規(guī)整之間，及其與法秩序主導(dǎo)原則間的意義脈絡(luò)，并以得以概觀的方式，質(zhì)言之，以體系的形式將之表現(xiàn)出來，乃是法學(xué)最重要的任務(wù)之一。”[41]除了立法者基于某些公共政策作出的特殊法律規(guī)定之外，任何法律規(guī)范都應(yīng)該有其自身的意義脈絡(luò)，環(huán)環(huán)相扣，方成規(guī)矩。
故此，筆者認(rèn)為，有效說意圖借助否定法律規(guī)定為法人權(quán)利能力所受限制的內(nèi)容之辦法不能奏效，而無效說的第一個(gè)理由是成立的。
爭點(diǎn)二不是一個(gè)容易破解的題目。賴英照教授指出：“強(qiáng)制禁止之規(guī)定，依其性質(zhì)有效力規(guī)定與訓(xùn)示規(guī)定（或稱命令規(guī)定）之分，違反效力規(guī)定者，其行為無效，違反訓(xùn)示規(guī)定者，其行為并不因此而無效。”[42]在假定賴英照教授這個(gè)分類有意義的基礎(chǔ)上，我們可以認(rèn)為“訓(xùn)示規(guī)定”的宗旨即在于用強(qiáng)行禁止的方式發(fā)揮警示、提醒的功能，任何反其道而行之的行為，即使是刻意為之，皆不使該等行為本身因此而無效。概括來說，立法者對于公司轉(zhuǎn)投資的強(qiáng)行禁止之規(guī)定是出于特殊公共政策的考量，那么，這一強(qiáng)行禁止之規(guī)定如果如賴英照教授所言在性質(zhì)上是訓(xùn)示規(guī)定的話，那么國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體等依法被禁止成為普通合伙人的民商事主體的違法轉(zhuǎn)投資行為將不能得到無效判定，法律背后的公共政策必將流于破產(chǎn)，一發(fā)而不可收拾，法律的權(quán)威亦會隨之坍塌。所以，至少應(yīng)就轉(zhuǎn)投資的禁止規(guī)范而定，不能輕易地認(rèn)定為訓(xùn)示規(guī)定。如果是因?yàn)榉蓻]有對違法轉(zhuǎn)投資作出無效規(guī)定的后果而有如上判斷的話，則有循環(huán)解釋的嫌疑。但除此之外，從施天濤教授的轉(zhuǎn)述中，還確實(shí)很難看清到底賴英照教授為何給予轉(zhuǎn)投資的禁止規(guī)范以訓(xùn)示規(guī)定之定性。
爭點(diǎn)三的涵蓋面較大。保障交易安全是商事法律的一個(gè)永恒追求，然而卻不應(yīng)該是沒有原則的盲目苛求。在法律應(yīng)經(jīng)確定無疑地禁止公司轉(zhuǎn)投資的情形，一切違反者都無權(quán)拿“交易安全”作為擋箭牌、殺手锏。道理很簡單，任何人不能借口不知法律而去違法。
此外值得一提的是，新《公司法》第16條第1款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。”假如出現(xiàn)了公司代表人違反章程規(guī)定的程序要求或者限額進(jìn)行轉(zhuǎn)投資的行為，該如何處理？筆者認(rèn)為，這種場合的交易安全應(yīng)該得到切實(shí)、有效地維護(hù)。公司的行為能力通過法定代表人付諸實(shí)施，公司法定代表人的行為就是公司的行為。而公司的股東會、董事會的決議須得依靠法定代表人的行為方能夠?qū)ν獍l(fā)生效力，[43]當(dāng)法定代表人的對外行為缺乏公司章程規(guī)定的股東會、董事會之決議基礎(chǔ)時(shí)，保護(hù)公司利益與保障交易安全之間的沖突勢將不可避免。有學(xué)者認(rèn)為，法律既然要求公司章程作出相關(guān)規(guī)定，那么就意味著“這種決策程序由公司內(nèi)部要求上升為公司法上的要求，其效力范圍就發(fā)生了改變，法律具有普遍適用的效力。”同時(shí)，相對人負(fù)有審查董事會或股東（大）會決議的義務(wù)，違反該審查義務(wù)者，導(dǎo)致的違法轉(zhuǎn)投資行為應(yīng)歸于無效。[44]筆者對此不敢茍同。首先，由本文前面部分的分析得知，新《公司法》第16條第1款絕非章程的絕對必要記載事項(xiàng)，從而不屬于強(qiáng)行法性質(zhì)，相反，《公司法》授權(quán)公司通過章程自行安排決議程序及限額，是一種附帶指導(dǎo)意見的補(bǔ)充性規(guī)范。新《公司法》第12條后段規(guī)定：“公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。”照此看來，公司章程中以《公司法》第16條第1款為指導(dǎo)的相關(guān)設(shè)計(jì)無論如何是不能約束到第三人的，轉(zhuǎn)投資的相對人無義務(wù)審查對方公司股東（大）會、董事會的決議。這樣，依照外觀主義原則，交易安全應(yīng)該受到維護(hù)，有效說于此勝出。
綜上可知，公司違法轉(zhuǎn)投資的法律效果不能一概判定為有效與否：公司違反新《公司法》第15條與新《合伙企業(yè)法》第3條的規(guī)定進(jìn)行的轉(zhuǎn)投資行為無效；公司違反其依照新《公司法》第16條第1款在公司章程中設(shè)置的規(guī)定時(shí)，該行為有效。
四、公司轉(zhuǎn)投資與關(guān)聯(lián)企業(yè)
新《公司法》盡管出現(xiàn)了“關(guān)聯(lián)交易”的禁止性規(guī)定，[45]以及“關(guān)聯(lián)關(guān)系”、“實(shí)際控制人”、“控股股東”等法律用語和相關(guān)規(guī)則，但總體觀之，該法仍舊維持了以單一公司為調(diào)整目標(biāo)的傳統(tǒng)規(guī)范模式，既缺少對于公司經(jīng)濟(jì)走向規(guī)模化、集團(tuán)化的前瞻性體察，又沒有足夠的膽識去充分借鑒發(fā)達(dá)國家或地區(qū)的先進(jìn)立法例，致使新《公司法》無法具備足夠的新世紀(jì)所要求的精神氣質(zhì)。
伴隨著國家對公司轉(zhuǎn)投資的管控放松，公司客觀上提高了自由利用資本的程度，增強(qiáng)了公司生存和發(fā)展的能力。但是，公司轉(zhuǎn)投資的重要后果就是能夠促進(jìn)關(guān)聯(lián)企業(yè)的形成，換句話說，轉(zhuǎn)投資是關(guān)聯(lián)企業(yè)形成的一種常規(guī)方式。但緊要的是，關(guān)聯(lián)企業(yè)所帶來的經(jīng)濟(jì)、社會效果不可小覷，給傳統(tǒng)的公司法理念與制度造成的沖擊和挑戰(zhàn)推動了法秩序的巨大變遷。令人倍感尷尬的是，我國目前還沒有系統(tǒng)的關(guān)聯(lián)企業(yè)法律制度存在。[46]各國商法、公司法調(diào)整關(guān)聯(lián)企業(yè)的代表性模式有“康采恩模式”、“分散模式”兩種，[47]到底我國該如何選取，怎樣設(shè)計(jì)具體內(nèi)容，仍是不得不繼續(xù)深化研習(xí)的作業(yè)。[48]當(dāng)然，即便是局限在公司法領(lǐng)域，這仍是一項(xiàng)宏大、復(fù)雜的課題，尤其考慮到這是一個(gè)公司合法轉(zhuǎn)投資后的法律調(diào)整問題，已經(jīng)溢出了“公司轉(zhuǎn)投資”的包容范圍，筆者不再涉及進(jìn)一步的論說。
【注釋】
[1]這方面的例子較多，比如楊世峰：《轉(zhuǎn)投資法律問題研究》，山東大學(xué)2005年法律碩士學(xué)位論文，第3頁；歐陽明誠、王鑫：《公司轉(zhuǎn)投資的法律問題》，《山東法學(xué)》1995年第2期。
[2]參與上述討論的文章很多，這里僅列舉部分以為佐證。參見花金昌：《公司轉(zhuǎn)投資法律制度研究》，鄭州大學(xué)2003年法學(xué)碩士學(xué)位論文，第4頁；廖軍、謝春：《關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資限制的法律思考》，《河北法學(xué)》1998年第4期；戴德生：《公司轉(zhuǎn)投資的法律問題》，《上海市政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》1999年第4期；劉紅、孫淼：《淺析公司超額轉(zhuǎn)投資的效力問題》，《理論界》2005年第3期。
[3]施天濤：《公司法論》第2版，法律出版社2006年版，第131頁。
[4]這種看法很普遍，現(xiàn)只列出代表性的著述。江平主編：《新編公司法教程》，法律出版社1994年版，第64頁；王彥明、傅穹：《論公司轉(zhuǎn)投資及其立法完善》，《吉林大學(xué)學(xué)報(bào)》1997年第5期；郭懿美：《商事法精要》，滄海書局1998年版，第209頁。
[5]劉俊海教授對這個(gè)主流意見表示了懷疑。參見劉俊海：《新公司法的制度創(chuàng)新：立法爭點(diǎn)與解釋難點(diǎn)》，法律出版社2006年版，第40頁。
[6]同前注5。
[7]“對外投資”僅出現(xiàn)在第27條、第28條中，但這兩個(gè)條文只是要求企業(yè)對外投資應(yīng)當(dāng)遵法守紀(jì)的規(guī)定。
[8]同前注5，劉俊海書，第37～38頁。
[9]參見趙旭東主編：《公司法學(xué)》第2版，高等教育出版社2006年版，第193頁；耿法、劉金華：《<中華人民共和國公司法>解讀》，中國海關(guān)出版社2006年版，第74頁。
[10]可以說，這場變革自始就貫穿著學(xué)者們的熱情參與和不懈研討。最新的成果可參見王妍：《中國企業(yè)法律制度評判與探析》，法律出版社2006年版。
[11]參見朱弈錕：《商法學(xué)》第2版，北京大學(xué)出版社2007年版，第50頁。
[12]趙旭東：《新<公司法>的突破與創(chuàng)新》，《國家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2007年第1期。
[13]同前注3，施天濤書，第132頁。筆者在本文中采用與趙教授、施教授同樣的解釋方法，沒有將上述“社會主義特色的企業(yè)法律形態(tài)”納入研究視野，后文中也不再涉及這方面的敘述，特此說明。
[14]參見何自力：《法人資本所有制與公司治理》，南開大學(xué)出版社1997年版，第16頁。
[15]武憶舟：《公司法論》，三民書局有限公司1995年版，第46頁。
[16]這方面的文章較多，茲舉兩例為證：同前注4，王彥明、傅穹文；鄧振剛：《論公司轉(zhuǎn)投資法律制度的修改》，對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)2005年碩士學(xué)位論文。
[17]這看上去似乎與梁慧星教授批評的《物權(quán)法草案》（第6次審議稿）第126條的情形相類似。梁教授認(rèn)為該條所規(guī)定的承包經(jīng)營權(quán)的期限不統(tǒng)一會導(dǎo)致缺乏操作性，并出現(xiàn)非常荒唐的后果。參見梁慧星：《物權(quán)法草案第6次審議稿的若干問題》，
《比較法研究》2007年第1期。
[18]魏振興、魯雪：《公司轉(zhuǎn)投資的法律問題》，《律師世界》2003年第10期。
[19]參見葉鋒、余功超：《債權(quán)轉(zhuǎn)投資和解獲雙贏》，2007年2月23日訪問。
[20]尹田教授近期提出反對合伙具備第三民事主體資格的鮮明觀點(diǎn)。參見尹田：《物權(quán)主體論綱》，《現(xiàn)代法學(xué)》2006年第2期。
[21]施天濤教授從理論與實(shí)踐兩個(gè)方面也肯定了公司可以轉(zhuǎn)投資于合伙的觀點(diǎn)。參見施天濤：《新公司法是非評說：八二功過》，載王文杰主編：《最新兩岸公司法與證券法評析》，清華大學(xué)出版社2006年版，第47頁。
[22]施天濤：《關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究》，法律出版社1998年版，第105～106頁。
[23]關(guān)于這一點(diǎn)，王涌教授發(fā)表了自己的意見：“可以認(rèn)為我國公司法所列舉的公司章程內(nèi)容包括絕對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)，但缺少相對必要記載事項(xiàng)的規(guī)定。對于我國目前普遍存在的公司章程意識淡薄，公司章程運(yùn)用能力低下的情形，這樣的立法模式有制度供給不足之嫌。”同前注15，趙旭東主編書，第180頁。
[24]“絕對必要記載事項(xiàng)一般都是與公司設(shè)立或組織活動有重大關(guān)系的基礎(chǔ)性的事項(xiàng)，例如公司的名稱和住所、公司的經(jīng)
營范圍、公司的資本數(shù)額、公司機(jī)構(gòu)、公司的法定代表人等。”同上注，第179頁。
[25]同前注5，劉俊海書，第367頁。
[26]陳小洪：《公司法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析：理論和若干討論》，《經(jīng)濟(jì)社會體制比較》2005年第3期。
[27]同前注5，劉俊海書，第105～106頁。
[28]在該條的第2款、第3款規(guī)定的是公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的特殊決議機(jī)制。
[29]股東主義認(rèn)為，公司作為私有財(cái)產(chǎn)為出資者股東所擁有，公司為股東而存在，其利益歸股東所有，即使在公司經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)分離之今天，公司經(jīng)營者僅不過為股東之“人”，其行為是以股東利益最大化為基礎(chǔ)并受其制約。所以經(jīng)營者在理性上與股東統(tǒng)一，其利益與股東一致。此種股東主義的觀念賦予股東在公司法中的主流地位。龐德良：《論日本法人相互持股制度與公司治理結(jié)構(gòu)》，《世界經(jīng)濟(jì)》1998年第12期；轉(zhuǎn)引自楊偉文等：《金融控股公司法》，華泰文化事業(yè)公司2003年版，第308頁。
[30]在這里有必要提到的是，耶魯大學(xué)法學(xué)院的亨利·漢斯曼教授和哈佛大學(xué)法學(xué)院的內(nèi)捏爾·克拉克曼教授撰文指出，公司法的基本結(jié)構(gòu)已轉(zhuǎn)入股東中心（或者“標(biāo)準(zhǔn)”）模式（Share-OrientedModelorStandardModel），傳統(tǒng)的三個(gè)模式，即經(jīng)理中心模式（Manager-OrientedModel）、雇員中心模式（Labor-OrientedModel）、政府中心模式（State-OrientedModel）都“最終喪失了吸引力。”而利益相關(guān)者模式（StakeholderModel）“本質(zhì)上只是過去的經(jīng)理中心模式和雇員中心模式一些構(gòu)成要件的糅合。因此，那些使得經(jīng)理中心模式和雇員中心模式失去吸引力的因素同樣會影響利益相關(guān)人模式，而使其不具備與股東中心主義模式相抗衡的實(shí)力。”[美‘]亨利·漢斯曼、內(nèi)捏爾·克拉克曼：《公司法的終極》，載王保樹主編：《商事法論集》，法律出版社2006年版，第334～340頁。
[31]該理論認(rèn)為，公司的產(chǎn)品是由不同的群體一起協(xié)作又無異向的策略行為（StrategicBehavior）的結(jié)果，而且不能輕松地識別各個(gè)群體的貢獻(xiàn)程度，如此，則股東的所有者地位得以模糊化，堪為公司社會責(zé)任理論在證成方面的一大進(jìn)步。SeeMargaretM.Blair&LynnA.Stout，ATeamProductionTheoryofCorporateLaw，85Va.L.Rev.247，249（1999）.
[32][德’]卡爾·拉倫茨：《法學(xué)方法論》，陳愛娥譯，商務(wù)印書館2003年版，第553～555頁。
[33]林國全：《章定股東會決議事項(xiàng)》，《月旦法學(xué)教室》2007年6月第56期。
[34]這就是經(jīng)濟(jì)學(xué)家訥克斯·羅斯托和加爾布雷斯等人所稱的企業(yè)家歷史上的第三代企業(yè)家。參見思樂其培訓(xùn)學(xué)校：《淺談現(xiàn)代企業(yè)制度與現(xiàn)代企業(yè)家階層》，2007年2月22日訪問。
[35]孫平：《對公司轉(zhuǎn)投資額度限制的思考》，《四川經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院學(xué)報(bào)》2005年第3期。
[36]參見林其屏：《中國正面臨“經(jīng)理革命”》，2007年2月26日訪問。
[37]施天濤教授認(rèn)為我國公司法對受信義務(wù)規(guī)定的不完善之處有二：“一是對受信義務(wù)內(nèi)容的規(guī)定主要側(cè)重于忠實(shí)義務(wù)（即便是對忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定也是不完善的），而對注意義務(wù)，除了原則表述外，幾乎沒有涉及任何具體內(nèi)容。二是對受信義務(wù)的規(guī)定缺乏在司法上可執(zhí)行的監(jiān)測標(biāo)準(zhǔn)，這將在司法實(shí)踐中帶來執(zhí)行上的困難。”同前注22，施天濤書，第379～380頁。
[38]蔡立東教授認(rèn)為新《公司法》第152條第3款中的“他人”一詞指代不明，是為股東派生訴訟制度的一個(gè)立法缺陷，并建議參考《日本商法典》上的“準(zhǔn)用”模式加以改進(jìn)。參見蔡立東：《論股東派生訴訟中被告的范圍》，《當(dāng)代法學(xué)》2007年第1期。當(dāng)然，蔡教授行文意在擴(kuò)大股東派生訴訟的被告范圍，具體到本文，無論是從目的解釋，還是體系解釋來看，該制度對于公司的經(jīng)理等高級管理人員都有直接適用性。
[39]施教授持有效說。同前注3，施天濤書，第135～136頁。
[40]參見嚴(yán)雪峰：《論法人的權(quán)利能力及其限制》，《河北法學(xué)》2004年第4期。
[41]同前注32，卡爾·拉倫茨書，第316頁。
[42]同前注22，施天濤書，第118頁。
[43]方流芳教授正是因此而對公司股東（大）會是否為“公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)”表示質(zhì)疑。參見方流芳：《關(guān)于公司行為能力的幾個(gè)問題》，《比較法研究》1994年第3、4期。
[44]同前注19，趙旭東主編書，第201頁。
[45]施天濤教授評論說，新《公司法》中關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定存在兩個(gè)瑕疵：其一為“定義不明確”；其二為“缺乏司法審查標(biāo)準(zhǔn)”。同前注27，施天濤文，第55～56頁。
[46]我國臺灣地區(qū)于1997年6月27日在其“公司法”中增加了“關(guān)系企業(yè)”條款。其“立法總說明”謂：“關(guān)系企業(yè)是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，公司如因業(yè)務(wù)需要及獲利要求，轉(zhuǎn)投資于其他公司，不但可以穩(wěn)定原物料的來源，而且可以分擔(dān)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，原是值得鼓勵(lì)之事。惟以控制公司與從屬公司之間有控制因素的存在，從屬公司在經(jīng)營上部分或全部喪失其自由性，往往為控制公司的利益而經(jīng)營，導(dǎo)致從屬公司及其少數(shù)股東、債權(quán)人之權(quán)益受到損害，甚而由控制公司控制交易條件，調(diào)整損益，進(jìn)行不合營業(yè)常規(guī)之交易，以達(dá)到逃稅之目的，影響公司之正常發(fā)展甚巨。又鑒于關(guān)系企業(yè)在我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展上已具有舉足輕重的地位，而在企業(yè)經(jīng)營方式上，亦已取代單一企業(yè)成為企業(yè)經(jīng)營的主流。而我國公司法自民國18年制定公布以來，一貫以單一企業(yè)作為規(guī)范對象，對關(guān)系企業(yè)之運(yùn)作尚乏規(guī)定。茲為維護(hù)大眾交易之安全，保障從屬公司少數(shù)股東及其債權(quán)人之權(quán)益，促進(jìn)關(guān)系企業(yè)健全營運(yùn)，以配合經(jīng)濟(jì)發(fā)展，達(dá)成商業(yè)現(xiàn)代化之目標(biāo)，考外國立法例，并衡酌我國國情，訂定關(guān)系企業(yè)專章。”
1行為金融學(xué)概述
傳統(tǒng)金融理論是建立在市場參與者是理性人的假定的基礎(chǔ)上。在此基礎(chǔ)上，傳統(tǒng)金融學(xué)的核心是著名的有效市場假說（EMH）。該假說認(rèn)為，相關(guān)的信息如果不受扭曲且在證券價(jià)格中得到充分反映，市場就是有效的。根據(jù)這一假說起來的各種金融理論，包括資產(chǎn)組合理論（MPT）、資本資產(chǎn)定價(jià)理論（CAPM）、套利定價(jià)理論（APT）、期權(quán)定價(jià)理論（OPT）等一起構(gòu)成了現(xiàn)代金融理論的基礎(chǔ)，也構(gòu)成了現(xiàn)代證券投資策略的理論基礎(chǔ)。然而，隨著金融證券市場的不斷發(fā)展，傳統(tǒng)金融理論和金融證券市場的現(xiàn)實(shí)不斷發(fā)生著沖突，大量的實(shí)證研究發(fā)現(xiàn)，人的行為、心理感受等主觀因素在金融投資中起著不可忽視的作用，人們并不總以理性的態(tài)度做出決策。在現(xiàn)實(shí)中存在諸多的認(rèn)知偏差和不完全理性的現(xiàn)象，證券投資行為中會表現(xiàn)出各種偏激和情緒化特征；在證券市場上則表現(xiàn)出股票價(jià)格的各種“異象”，如：一月效應(yīng)、周末（周一）效應(yīng)等，用傳統(tǒng)金融理論很難對這些“異象”給出合理的解釋。在這種情況下，源于20世紀(jì)50年代的行為金融學(xué)受到了重視，它從一個(gè)全新的視角來分析金融市場，克服了傳統(tǒng)金融學(xué)的一些弊端。
2行為金融投資決策的心理、行為特征
2.1過度自信（Over-confidence）
DeBondet和Thaler（1995）認(rèn)為過度自信或許是人類最為穩(wěn)固的心理特征，他們列舉了大量證據(jù)顯示人們在做決策時(shí)，對可不確定性事件發(fā)生的概率的估計(jì)過于自信。資金管理人、投資顧問和投資者都對可能自己駕馭市場的能力過于自信，在投資決策中過高估計(jì)自己的技能和預(yù)測成功的趨勢，或者過分依賴自己的信息而忽視公司基本面狀況從而造成決策失誤的可能性。這種過度自信完全有可能導(dǎo)致大量過度交易（overtrad?鄄ed）的產(chǎn)生。
2.2反應(yīng)過度（Over-reaction）
反應(yīng)過度描敘的是投資者對信息理解和反應(yīng)上會出現(xiàn)非理性偏差，從而產(chǎn)生對信息權(quán)衡過重，行為過激的現(xiàn)象。主要表現(xiàn)在投機(jī)性資產(chǎn)的市場價(jià)格與其基本價(jià)值總會有所偏離。過度反應(yīng)的另一種表現(xiàn)是，當(dāng)沒有出現(xiàn)需要采取某種行動的事實(shí)時(shí)，投資者由于主觀判斷失誤，以為事實(shí)已經(jīng)發(fā)生并采取行動而導(dǎo)致投資損失。
2.3反應(yīng)不足（Under-reaction）
當(dāng)市場上有重大消息時(shí)，股價(jià)通常未見波動，但在沒有任何消息的時(shí)候，股票市場卻有時(shí)會出現(xiàn)異常的波動且幅度較大，這表明股價(jià)對信息反應(yīng)的滯后。與個(gè)人投資者對新信息往往反應(yīng)過度相反的是，職業(yè)的投資人以及證券分析師們更多的表現(xiàn)為繁衍不足。他們通常會因?yàn)檫^分依賴過去的經(jīng)驗(yàn)作為判斷的參照依據(jù)，而對市場中出現(xiàn)的新趨勢和新變化反應(yīng)遲鈍，從而錯(cuò)失贏利的良機(jī)。
2.4非貝葉斯預(yù)期
行為金融理論認(rèn)為，人們在具體決策過程中，并非按照傳統(tǒng)金融理論中的貝葉斯來不斷修正投資的預(yù)期概率，而是對最近發(fā)生的事件和最新的經(jīng)驗(yàn)給予更多的權(quán)重，在決策和做出選擇時(shí)更注重近期事件的。
2.5后悔厭惡（MyopicLossAversion）
投資者在發(fā)現(xiàn)自己做出了錯(cuò)誤的判斷之后，通常會感到傷心和痛苦，而為了避免這種痛苦，投資者會非理性地改變自己的行為。“損失厭惡（LossAversion）”是后悔厭惡的直接原因，正是因?yàn)閾p失所帶來的痛苦才使得人們會感到后悔。如果某種決策方式可以減少投資者的后悔心理，對投資者來說，這種決策方式將優(yōu)于其他決策方式。比如很多投資者具有從眾心理，積極購買市場中受追捧的股票，而一旦股價(jià)下跌，投資者考慮到還有大量其他投資者也同樣遭受了損失時(shí)，自責(zé)和不快會相應(yīng)得到減輕。
【關(guān)鍵詞】：工薪階層家庭理財(cái)證券投資
改革開放20多年以來，居民的財(cái)產(chǎn)總量和結(jié)構(gòu)都發(fā)生了深刻的變化，居民投資理財(cái)?shù)囊庠覆粩嘣鰪?qiáng)。特別是近幾年來我國國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)高速增長，帶動居民收入的不斷提高，個(gè)人資產(chǎn)成倍增長，中國城市普通家庭有了更多的可任意支配收入。資金的剩余和積聚是居民產(chǎn)生理財(cái)需要的前提，現(xiàn)在越來越多的普通市民有了理財(cái)意識。然而，近年來在中國人民銀行連續(xù)8次調(diào)低存款利率后,居民存款收益已經(jīng)很低,公眾都希望通過最優(yōu)的儲蓄和投資組合使日后生活有所保障。因此,理財(cái)需求開始升溫。
一、家庭理財(cái)與證券投資
家庭理財(cái)（FamilyFinance）并不是一個(gè)新鮮詞，簡單地說就是開源節(jié)流、管理好您的錢（MoneyManagement）。當(dāng)今工薪階層的家庭有一定的銀行存款，還有可能買賣股票、債券，還可能給自己和家人買了保險(xiǎn)。而在國外大部分人是請經(jīng)驗(yàn)豐富的理財(cái)專家或顧問來替他們理財(cái)、節(jié)支開源。因?yàn)橥顿Y市場的變化和理財(cái)工具的復(fù)雜，使得理財(cái)專業(yè)知識和技能的要求也越來越高，更多人理智地選擇了專家。在國外，理財(cái)個(gè)人理財(cái)服務(wù)（PersonalFinancialService，簡稱PFS）正在蓬勃興起。
家庭理財(cái)也是一項(xiàng)系統(tǒng)工程,是一項(xiàng)科學(xué)的運(yùn)用多種投資理財(cái)工具結(jié)合、跨多邊市場運(yùn)作的綜合性投資理財(cái)行為。家庭理財(cái)要求各類家庭,既要善于利用各類風(fēng)險(xiǎn)投資工具追逐高額的風(fēng)險(xiǎn)投資收益,又要善于運(yùn)用各類避險(xiǎn)工具的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。
家庭理財(cái)服務(wù)市場直接受到個(gè)人金融資產(chǎn)分配的影響。在許多新興國家和地區(qū)，很大一部分個(gè)人資產(chǎn)仍是銀行存款，而不像經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)個(gè)人資產(chǎn)主要投向股票和共同基金。在美國，存款只占到個(gè)人資產(chǎn)的17%，其它資產(chǎn)都放在共同基金、證券和人壽保險(xiǎn)上；而在較不發(fā)達(dá)的亞洲國家，存款占到多達(dá)80%。個(gè)人理財(cái)服務(wù)意味著將部分財(cái)富從保守和低回報(bào)的存款，轉(zhuǎn)移到相對具有風(fēng)險(xiǎn)和高回報(bào)的證券等。尤其當(dāng)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定、通脹和利益可預(yù)測的時(shí)候，消費(fèi)者就更愿意投資。
二、家庭理財(cái)中，證券投資要注意的問題
人們總是將理財(cái)與投資緊密地聯(lián)系在一起。但實(shí)際上，“投資”和“理財(cái)”并不是一回事，不能等同。投資是戰(zhàn)術(shù)，關(guān)注的是如何“錢生錢”的問題。而理財(cái)是戰(zhàn)略，理財(cái)即管理財(cái)富，理財(cái)?shù)暮诵氖呛侠矸峙滟Y產(chǎn)和收入，以實(shí)現(xiàn)個(gè)人資產(chǎn)的安全性、流動性和收益性目標(biāo)。個(gè)人參與理財(cái)計(jì)劃不僅要考慮財(cái)富的積累，更要考慮未來生活的保障。
從這個(gè)意義上來說，理財(cái)?shù)膬?nèi)涵比僅僅關(guān)注“錢生錢”的個(gè)人投資更廣泛。而投資只屬于理財(cái)?shù)囊粋€(gè)子系統(tǒng)，真正意義上的理財(cái)包括證券投資、不動產(chǎn)投資、教育投資、保險(xiǎn)規(guī)劃、退休規(guī)劃、稅務(wù)籌劃、遺產(chǎn)規(guī)劃等等。
因此，我們在追求投資收益的同時(shí)，更應(yīng)注重人生的生涯規(guī)劃、稅務(wù)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)管理規(guī)劃等一系列的人生整體規(guī)劃。應(yīng)該根據(jù)自身的收入、資產(chǎn)、負(fù)債等數(shù)據(jù)，在充分考慮風(fēng)險(xiǎn)承受能力的前提下，進(jìn)行分析規(guī)劃。首先，按照設(shè)定的生活目標(biāo)及自身的具體情況(包括家庭成員、收支情況、各類資產(chǎn)負(fù)債情況等)進(jìn)行生活方案的設(shè)計(jì)，以達(dá)到創(chuàng)造財(cái)富、保存財(cái)富、轉(zhuǎn)移財(cái)富的目的。其次，對自己進(jìn)行客觀的分析，重點(diǎn)分析自身資產(chǎn)負(fù)債、現(xiàn)金流量等財(cái)務(wù)情況以及自己對未來生活情況進(jìn)行預(yù)測，經(jīng)過分析后，制定符合自身的生活理財(cái)目標(biāo)及規(guī)劃。在以后的生活過程中，根據(jù)自身情況變化不斷修正理財(cái)方案的內(nèi)容。
前幾年股市的賺錢效應(yīng)使得許多人對收益高的證券投資方式很感興趣，往往不看風(fēng)險(xiǎn)只認(rèn)收益。這潮流中，老年人可能把所有的養(yǎng)老金都投資于股市，卻忽視了風(fēng)險(xiǎn)；期貨、非法集資等讓人趨之若鶩，結(jié)果有的人購買期貨賠錢，有的人集資被騙等等。近些年，隨著理財(cái)新品的不斷推出，一哄而上的現(xiàn)象屢見不鮮，各家銀行基金賣瘋現(xiàn)象可見一斑。從這些情況可以看出，普通工薪家庭已經(jīng)有很強(qiáng)烈的證券投資欲望，但是由于股票市場的不完善，證券投資本身的高風(fēng)險(xiǎn)性，很多工薪投資者在市場行情不好的時(shí)候常常受到損失。
由此可見,中國經(jīng)濟(jì)處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，人們理財(cái)意識仍處于非理性期，理財(cái)意識從最初主要所謂“勤儉節(jié)約、精打細(xì)算過日子”發(fā)展到了盲目跟風(fēng)、追求“快速致富的秘訣”的階段。古代司馬遷認(rèn)為，占用了一定量的資本，選擇了謀生、經(jīng)營的行業(yè)之后，能否經(jīng)營得好，發(fā)財(cái)致富，還取決于經(jīng)營者的聰明才智。他說：“富無經(jīng)業(yè)，則貨無常主，能者輻湊，不肖者瓦解。”能者可以積累財(cái)富，無能者已有的財(cái)富也會散失。隨著“金融經(jīng)濟(jì)”時(shí)代產(chǎn)生及發(fā)展，金融工具大量涌現(xiàn)，層出不窮，個(gè)人和家庭資產(chǎn)中證券金融資產(chǎn)的比重越來越大。個(gè)人理財(cái)?shù)男枨笤诜秶喜粩鄶U(kuò)展的同時(shí)在時(shí)間跨度上也開始擴(kuò)展到人的整個(gè)生命周期。因此我們更應(yīng)該理性的對待理財(cái)和證券投資，針對不同的家庭情況、背景、及個(gè)人不同生命的周期，從人生不同階段和家庭資產(chǎn)合理配置的角度理性分析理財(cái)活動和進(jìn)行證券投資。只有把證券投資納入整個(gè)家庭理財(cái)?shù)拇笙到y(tǒng)中進(jìn)行規(guī)劃，才能使得工薪收入家庭在維持家庭必要開支的情況下，又能在高風(fēng)險(xiǎn)的證券市場獲得一定的收益。
三、生命周期不同階段的證券投資策略
在人生的每個(gè)階段中，人的需求特點(diǎn)、收入、支出、風(fēng)險(xiǎn)承受能力與理財(cái)目標(biāo)各不相同，證券投資理財(cái)?shù)膫?cè)重點(diǎn)也應(yīng)不同。在實(shí)際家庭理財(cái)運(yùn)作中，一個(gè)人一生中不同的年齡段，對投資組合的影響亦非常重要。通常我們可以分六大階段來考慮。
階段一、單身期：指從參加工作至結(jié)婚的時(shí)期，一般為2至5年。該時(shí)期經(jīng)濟(jì)收入比較低且花銷大，是家庭未來資金積累期。
理財(cái)優(yōu)先順序：節(jié)財(cái)計(jì)劃＞資產(chǎn)增值計(jì)劃＞應(yīng)急基金＞購置住房。這個(gè)階段的證券投資策略，如果工資水平比較高，可以適當(dāng)投資證券市場，因?yàn)樵谶@一階段家庭負(fù)擔(dān)不重，風(fēng)險(xiǎn)承受能力比較強(qiáng)，所以如果能在股票市場獲得高收益，為以后組建家庭打好基礎(chǔ)。
階段二、家庭形成期：指從結(jié)婚到新生兒誕生時(shí)期，一般為1至5年。這一時(shí)期是家庭的主要消費(fèi)期。經(jīng)濟(jì)收入增加而且生活穩(wěn)定，家庭已經(jīng)有一定的財(cái)力和基本生活用品。為提高生活質(zhì)量往往需要較大的家庭建設(shè)支出，如購買一些較高檔的用品；貸款買房的家庭還須一筆較大開支——月供款。
理財(cái)優(yōu)先順序：購置住房＞購置硬件＞節(jié)財(cái)計(jì)劃＞應(yīng)急基金。這一階段證券投資策略應(yīng)該較保守，可以購買些國債或貨幣性基金，保持資產(chǎn)的流動性。
階段三、家庭成長期：指從小孩出生直到上大學(xué)，一般為9至12年。在這一階段，家庭成員不再增加，家庭成員的年齡都在增長，家庭的最大開支是保健醫(yī)療費(fèi)、學(xué)前教育、智力開發(fā)費(fèi)用。同時(shí)，隨著子女的自理能力增強(qiáng)，父母精力充沛，又積累了一定的工作經(jīng)驗(yàn)和投資經(jīng)驗(yàn)，投資能力大大增強(qiáng)。
理財(cái)優(yōu)先順序：子女教育規(guī)劃＞資產(chǎn)增值管理＞應(yīng)急基金＞特殊目標(biāo)規(guī)劃。在子女的教育投資和家庭開支還有剩余的情況下，可以考慮中長期證券投資，購買成長性股票或基金都是不錯(cuò)的選擇。
階段四、子女大學(xué)教育期：指小孩上大學(xué)的這段時(shí)期，一般為4至7年。這一階段子女的教育費(fèi)用和生活費(fèi)用猛增，財(cái)務(wù)上的負(fù)擔(dān)通常比較繁重。
理財(cái)優(yōu)先順序?yàn)椋鹤优逃?guī)劃＞債務(wù)計(jì)劃＞資產(chǎn)增值規(guī)劃＞應(yīng)急基金這個(gè)階段生活開支比較大，證券投資應(yīng)該注重流動性和安全性為主。
階段五、家庭成熟期：指子女參加工作到家長退休為止這段時(shí)期，一般為15年左右。這一階段里自身的工作能力、工作經(jīng)驗(yàn)、經(jīng)濟(jì)狀況都達(dá)到高峰狀態(tài)，子女已完全自立，債務(wù)已逐漸減輕，理財(cái)?shù)闹攸c(diǎn)是擴(kuò)大投資。
理財(cái)優(yōu)先順序：資產(chǎn)增值管理＞養(yǎng)老規(guī)劃＞特殊目標(biāo)規(guī)劃＞應(yīng)急基金這個(gè)階段可以拿出更多的資金進(jìn)行證券投資，不過也要為退休后的生活留出一定資金，避免投資失敗影響晚年生活。
階段六、退休期：指退休以后。這一時(shí)期的主要內(nèi)容是安度晚年，投資和花費(fèi)通常都趨于保守。
理財(cái)優(yōu)先順序：養(yǎng)老規(guī)劃＞遺產(chǎn)規(guī)劃＞應(yīng)急基金＞特殊目標(biāo)規(guī)劃。這個(gè)階段證券投資應(yīng)該減少或者不投資，最多購買些國債。因?yàn)槔夏耆孙L(fēng)險(xiǎn)承受能力低，不能承受證券的高風(fēng)險(xiǎn)。
四、家庭資產(chǎn)配量過程中證券投資策略
目前對國內(nèi)百姓而言保險(xiǎn)、基金、債券、股票等產(chǎn)品中進(jìn)行分配。由于這些投資產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)性、收益性不同，因此進(jìn)行理財(cái)時(shí)，根據(jù)不同的年齡必須考慮投資組合的比例，不宜將所有的資金投入到單一品種內(nèi)。對投資者而言，年齡越小，風(fēng)險(xiǎn)大的投資產(chǎn)品如股票可以多一點(diǎn)，但隨著年齡的增加，風(fēng)險(xiǎn)性投資產(chǎn)品的投資比例應(yīng)逐漸減少。在國外，有種觀點(diǎn)是將財(cái)產(chǎn)四分法，主要分為不動產(chǎn)、現(xiàn)金、債券和股票。對于不同年齡，有不同的投資組合，如25歲的話，理財(cái)師一般會建議這種組合：不動產(chǎn)占10％、現(xiàn)金占5％、債券占20％、股票占65％。
因此，我們需要確定自己階段性的生活與投資目標(biāo)，時(shí)刻審視自己的資產(chǎn)分配狀況及風(fēng)險(xiǎn)承受能力，不斷調(diào)整資產(chǎn)配置、選擇相應(yīng)的投資品種與投資比例。而不應(yīng)盲從他人的理財(cái)行為。
家庭整體規(guī)劃要注重長期效益。一些投資者受到利益驅(qū)動，只顧眼前的利益，不注重家庭長期利益，往往采取殺雞取卵、涸澤而漁的短期行為，結(jié)果賠了個(gè)大出血。因此，家庭理財(cái)必須注重長期效益。通過理財(cái)對未來的長期整體計(jì)劃，可以弄清三方面的問題：第一、是現(xiàn)在在何處（目前的家庭經(jīng)濟(jì)狀況分析？）第二、是要到哪去（將來希望達(dá)到的經(jīng)濟(jì)目標(biāo)？）第三、是如何到那里去（通過最恰當(dāng)、最合適的方式實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)？）通過對各個(gè)階段家庭收支的合理有效支配，實(shí)現(xiàn)家庭資產(chǎn)最大化。同時(shí)，家庭理財(cái)也一定要具有強(qiáng)烈的風(fēng)險(xiǎn)意識，要合理劃分高風(fēng)險(xiǎn)的投資（股票、期貨、實(shí)業(yè)）和家庭基本生活保障（儲蓄、保險(xiǎn)、房產(chǎn)、教育），不要因短期內(nèi)過度追求投資而影響家庭生活水準(zhǔn)，造成家庭財(cái)務(wù)危機(jī)。
因此，投資人要正確評價(jià)自己的性格特征和風(fēng)險(xiǎn)偏好，在此基礎(chǔ)上決定自己的投資取向及理財(cái)方式。多作一些長期規(guī)劃，選擇一些投資穩(wěn)健的產(chǎn)品，因?yàn)橹挥懈鶕?jù)年齡、收入狀況和預(yù)期風(fēng)險(xiǎn)承受能力合理分流存款，使之以不同形式組成個(gè)人或家庭資產(chǎn)，才是理財(cái)?shù)淖罴逊绞健?/p>
家庭在投資理財(cái)中，一定要善于把握經(jīng)濟(jì)規(guī)律，揚(yáng)長避短，根據(jù)家庭成員的實(shí)際情況，考慮自身的資金實(shí)力，充分發(fā)揮自身的優(yōu)勢，選擇何種投資方式，要從自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力出發(fā)，綜合考慮自身的職業(yè)性質(zhì)和知識素質(zhì)。你手里只有數(shù)千元或者數(shù)萬元錢，那只能選擇一些投資少、收益穩(wěn)定的投資項(xiàng)目，如、儲蓄、炒股、國債等；而如果你手中有十萬以上或數(shù)十萬元錢，就可以考慮去購置房產(chǎn)，這樣既可以居住，也可以用來實(shí)現(xiàn)保值、增值。
然而，現(xiàn)實(shí)中不少人對一種投資理念可能爛熟于心，那就是：“分散風(fēng)險(xiǎn)”“東方不亮西方亮”總有一處能賺錢。這也是眼下不少人奉行的理財(cái)之道。但是在實(shí)際運(yùn)用中，不少投資者卻走向反面，往往過分地分散風(fēng)險(xiǎn)，使得投資追蹤困難或“分心乏力”，自身專業(yè)知識素質(zhì)跟不上，造成分析不到位，最終導(dǎo)致預(yù)期收益降低甚至出現(xiàn)資產(chǎn)減值的危險(xiǎn)。
又如，你是一名公務(wù)員，對上班時(shí)間有嚴(yán)格要求，你就不宜投身于股市；相反，如你具有一定的股票知識，信息也比較靈通，又有足夠業(yè)余時(shí)間，就可以增加股市投資方式，因?yàn)橥顿Y股票盡管風(fēng)險(xiǎn)大，但收益也很大，是值得你伸手一試的。對于資金量較多的客戶而言，有必要通過資產(chǎn)分散投資來規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)；但對于資金不多的投資者而言，投資過于分散，收益可能不會達(dá)到最大化。具體操作時(shí)，建議集中資金投資于優(yōu)勢項(xiàng)目中，這樣可能會使有限的資金產(chǎn)生的收益最大化。
由于各個(gè)家庭的實(shí)際情況千差萬別，在具體投資理財(cái)中，就應(yīng)立足當(dāng)前，注重長遠(yuǎn)。一般地說來，投資能獲取收益，但工薪家庭不應(yīng)該將自己的全部資產(chǎn)全都用于投資。
隨著社會
經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，工薪投資理財(cái)?shù)那篮头绞皆絹碓蕉啵梢哉f，如今個(gè)人投資理財(cái)正呈前所未有的多樣化發(fā)展的趨勢。然而，由于每種投資方式和保值形態(tài)具有多重性，每個(gè)人的各自情況又有所不同，所以，工薪階層只有根據(jù)自身的實(shí)際情況去選擇合適的投資方式，才能有益于個(gè)人資財(cái)?shù)谋Ｖ翟鲋怠Ｔ谛膽B(tài)上要“保持一個(gè)平和的心態(tài)，不能激進(jìn)亦不可太怯懦”，遠(yuǎn)離賭場和彩票，謹(jǐn)慎對待期貨等投機(jī)型產(chǎn)品。
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關(guān)鍵詞：私募基金；私募證券投資基金；有限合伙；金融衍生工具
一、私募基金的界定
所謂私募基金，又稱為向特定對象募集的基金，是指通過非公開方式面向少數(shù)機(jī)構(gòu)投資者和富有的個(gè)人投資者募集資金而設(shè)立的基金，它的銷售和贖回都是基金管理人通過私下與投資者協(xié)商進(jìn)行的。但筆者要強(qiáng)調(diào)的是“非公開發(fā)行”并不意味著不能進(jìn)行諸如做廣告等宣傳行為，而是更注重于向特定的公眾發(fā)行。本文探討的私募基金就是指私募證券投資基金。
目前私募基金司法解釋尚處于論證階段，自然無法從法律條文中找到答案，有關(guān)部門也并未就此做出說明，到底什么是規(guī)范私募基金或不規(guī)范私募基金呢？估計(jì)私募基金業(yè)內(nèi)人士也較難把握。
據(jù)上海市最高人民法院民二庭某位法官說：“實(shí)踐中我們認(rèn)定私募，最主要的特征是針對不特定多數(shù)人發(fā)行。認(rèn)定不規(guī)范的私募，主要有兩個(gè)特征，一是承諾保底收益；二是資金是否打入管理人賬戶。
由于缺乏系統(tǒng)的法律規(guī)范約束，我國的契約型私募基金在運(yùn)作中往往存在巨大的風(fēng)險(xiǎn)隱患，甚至成為一些不法分子牟取非法利益的工具。實(shí)踐中，非法的私募基金常見于三種類型：非法集資、非法或變相吸收公眾存款、“蠱惑交易”操縱股市行為。
一般而言，私募基金的對象則是少數(shù)的特定投資者，且對這些投資者一般門檻較高，參與的資金量要有一定規(guī)模，其目的是共同投資、共享收益和風(fēng)險(xiǎn)，但如果私募基金的發(fā)起人向投資人許諾高比例的保底收益，則可視為非法集資。
根據(jù)我國法律，非經(jīng)金融主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，任何單位或個(gè)人都不得從事吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的業(yè)務(wù)，否則即構(gòu)成違法行為。非法或變相吸收公眾存款與私募基金相區(qū)別的根本特征在于是否給付利息，私募基金的收益來源于風(fēng)險(xiǎn)收益，不應(yīng)涉及任何形式的固定利息，否則既有違法之嫌。
另外，私募基金很可能違反中國證監(jiān)會《證券市場操縱行為認(rèn)定辦法》有關(guān)“蠱惑交易”的規(guī)定。“蠱惑交易”可以理解為，操縱市場的行為人故意編造、傳播、散布虛假重大信息，誤導(dǎo)投資者的投資決策，使市場出現(xiàn)預(yù)期中的變動而自己獲利。特別是在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，“蠱惑交易”的危害性和嚴(yán)重性更應(yīng)該引起高度關(guān)注。通過論壇、QQ、MSN、博客等網(wǎng)絡(luò)傳播手段，一個(gè)虛假消息可以在短短時(shí)間內(nèi)迅速傳播，網(wǎng)狀擴(kuò)散，貽害無窮。
二、私募基金應(yīng)該合法化
通過對海外私募資金的考察不難發(fā)現(xiàn)，隨著一國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增長和市場經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的升級，“私募基金”難以阻止，將成為一國市場經(jīng)濟(jì)體制趨于成熟后必然出現(xiàn)的一個(gè)重要的金融服務(wù)領(lǐng)域。
2007年2月27日股市大跌，上證綜指下跌8.8％，大跌的根本原因是機(jī)構(gòu)結(jié)構(gòu)過分單一，大量贖回使公募基金承受巨大的壓力。私募基金一般有一年的封閉期，并且一年之后只能在特定的時(shí)間段贖回，而不能天天贖回，如果私募基金發(fā)展壯大起來，與公募基金互補(bǔ)，可以避免股市大起大落。此外，股指期貨推出后，如果只有公募基金和券商，沒有私募基金，那么將加大市場的金融風(fēng)險(xiǎn)，大力發(fā)展私募基金是證券市場發(fā)展的需要。
另外，私募基金與公募基金相比，具有如下一些優(yōu)勢：
（一）基金規(guī)模越大，管理難度也越大
目前國內(nèi)的正規(guī)私募基金一般有至少一年的封閉期；在封閉期后，每月只有固定的日期（一般為每月的15日和月末）作為開放日，投資者只能在每月開放日認(rèn)購和贖回。這樣就有效地隔離了風(fēng)險(xiǎn)承受能力差，投資不理性的中小投資者，因此私募基金的資金來源穩(wěn)定，投資策略也得以堅(jiān)持，投資風(fēng)格可以更加激進(jìn)，收益也就相對較高。
（二）靈活性、針對性和專業(yè)化特征
私募基金的出現(xiàn)，豐富了投資者的投資渠道，也活躍了市場交易氣氛，更好地滿足了不同投資者的投資喜好，吸引更多的社會閑置資金投資于證券市場，打破了公募基金一基獨(dú)大的壟斷地位，有利于促進(jìn)私募和公募之間良性競爭和優(yōu)勢互補(bǔ)，從而促進(jìn)證券市場的完善與發(fā)展，提高證券市場資本形成和利用的效率。
（三）獨(dú)特的研究思路
根據(jù)《基金法》的規(guī)定，單只基金持有一只股票的比例，不能超過基金資產(chǎn)凈值的10％，同一公司持有一只股票的比例，不能超過該公司總股本的10％，這一“雙十”規(guī)定，決定了公募基金必須同時(shí)持有10只以上的股票，這使公募基金的研究必須涵蓋多個(gè)行業(yè)，限制了基金公司研究團(tuán)隊(duì)對上市公司的研究深度。與之相比，私募的投資不受任何限制，持有的股票數(shù)量可以較少，也就可以集中力量，更加認(rèn)真、細(xì)致、透徹地研究關(guān)注的上市公司，對上市公司價(jià)值的理解也能更加透徹。
（四）需履行的手續(xù)較少，運(yùn)行成本更低，更易于進(jìn)行金融創(chuàng)新
私募基金的發(fā)展壯大會加劇整個(gè)基金業(yè)的競爭，沖擊公募基金的壟斷地位，提高基金市場的運(yùn)作效率，形成較為完善的市場結(jié)構(gòu)，推動我國成熟、理性的機(jī)構(gòu)投資者群體的加速形成以及價(jià)值投資理念的建立，為我國履行加入WTO后向外資全面開放金融市場做好準(zhǔn)備。
（五）私募基金的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)，將成為我國證券市場制度變遷和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)改革的重要主題
作為民間主體自發(fā)推動形成的產(chǎn)物，私募基金的發(fā)展將改變資本市場的機(jī)構(gòu)主體所有制結(jié)構(gòu)單一的局面，推動我國金融制度改革進(jìn)入一個(gè)新的層面。
三、私募基金制度完善的幾點(diǎn)建議
縱觀全球各國的經(jīng)濟(jì)法律體系，大部分都沒有專門的私募基金法律，但仍有一系列法律足以對所有的私募基金構(gòu)成有效的法律規(guī)范。而從目前我國立法來看，沒有專門約束私募基金的法規(guī)，私募基金主要受《合同法》、《公司法》、《證券法》、《信托法》、《合伙企業(yè)法》、《證券投資基金法》和《刑法》等綜合調(diào)整。由于我國相關(guān)監(jiān)管部門在金融證券領(lǐng)域奉行的基本上是“法有明文規(guī)定方可為”。
因此，為了避免法律上的風(fēng)險(xiǎn)，我國相關(guān)監(jiān)管部門應(yīng)盡快在立法當(dāng)中確認(rèn)私募基金的合法地位并出臺有針對性的細(xì)化的配套監(jiān)管措施，以便私募基金能夠健康發(fā)展。在這種背景下，私募基金制度規(guī)范化應(yīng)以《投資基金法》為主要參考依據(jù)，綜合考慮各方要求，我國應(yīng)借鑒國外經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國國情，對私募基金采取全面而有效的監(jiān)管辦法，重點(diǎn)從以下幾個(gè)方面加強(qiáng)私募基金的制度建設(shè)和完善：
（一）投資者資格和人數(shù)限制
1、投資者資格。對合格的投資者的判斷有以下幾種方法：根據(jù)其投資的最低限額為判斷標(biāo)準(zhǔn)；根據(jù)其收入多少來判斷；只要是金融機(jī)構(gòu)投資者，均可投資；對財(cái)產(chǎn)擁有獨(dú)立自主的處分權(quán)的企業(yè)、公司等經(jīng)濟(jì)組織為合格的機(jī)構(gòu)投資者。
2、投資者人數(shù)限制。應(yīng)該考慮我國的國情再借鑒歐美發(fā)達(dá)國家的做法。對于投資者的人數(shù)應(yīng)該限制在100人以內(nèi)，但應(yīng)該允許特殊情況下超過100人。
（二）管理人條件
私募基金的管理人應(yīng)具備要求的準(zhǔn)備金、經(jīng)營業(yè)績、人才和營業(yè)硬件設(shè)施等市場準(zhǔn)入條件，并且，管理人的資格應(yīng)該是競爭性的，而不能是壟斷性的，設(shè)立私募基金時(shí)應(yīng)向證券監(jiān)管部門備案。
要求私募基金的管理人投入的資金在籌集的基金總額中必須占到一定的份額，以避免利益主體的缺位。當(dāng)私募基金發(fā)生虧損的時(shí)候，管理人的出資應(yīng)該先行用于支付。
（三）托管人職能規(guī)定
作為基金一種特殊形式的私募基金具備基金的共同特點(diǎn)，即現(xiàn)金資產(chǎn)的所有權(quán)與管理權(quán)相分離，基金管理人具有資產(chǎn)的管理權(quán)，基金托管人為基金投資者行使部分監(jiān)督權(quán)。但我國證券投資基金的發(fā)展歷程表明，公募基金托管人在監(jiān)督基金管理人運(yùn)作方面不盡如人意，主要原因是基金托管人地位的獨(dú)立性較差。私募基金的投資者人數(shù)相對較少，為了保護(hù)基金持有人的利益，基金托管人的監(jiān)督權(quán)應(yīng)進(jìn)一步強(qiáng)化，如規(guī)定私募基金托管人不得自行擔(dān)任，必須將資產(chǎn)交給指定機(jī)構(gòu)托管；強(qiáng)化托管人的權(quán)力和責(zé)任，對基金管理人違反法律、法規(guī)或者基金契約做出的投資指令，托管人應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，或及時(shí)采取措施防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大，并向管理當(dāng)局報(bào)告。
（四）信息披露規(guī)定和風(fēng)險(xiǎn)揭示
私募基金必須與投資者簽署完備的書面協(xié)議，盡量詳細(xì)規(guī)定雙方的權(quán)利、義務(wù)，明確投資品種及組合、相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)提示及業(yè)績報(bào)告周期。嚴(yán)格私募基金的信息披露和風(fēng)險(xiǎn)揭示是控制私募基金風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。私募基金雖然沒有義務(wù)向社會披露有關(guān)信息，但向基金的投資者和監(jiān)管部門披露信息是其義不容辭的責(zé)任。在設(shè)立私募基金時(shí)，應(yīng)向投資者充分揭示其存在的風(fēng)險(xiǎn)，基金設(shè)立之后，應(yīng)該定期向投資者報(bào)告基金投資情況及資產(chǎn)狀況，并定期將這些信息向監(jiān)管部門披露，以便投資者與監(jiān)管部門及時(shí)了解其運(yùn)作情況及風(fēng)險(xiǎn)狀況，采取必要的措施以最大限度地控制風(fēng)險(xiǎn)。
（五）允許私募基金進(jìn)行適當(dāng)?shù)毓_宣傳
在美國，證券法規(guī)定私募基金在吸引客戶時(shí)不得利用任何傳播媒體做廣告，其參加者多為中產(chǎn)階級，他們主要依據(jù)在上流社會獲得的所謂“投資可靠消息”或者直接認(rèn)識某個(gè)基金的管理者進(jìn)行投資。但筆者認(rèn)為我國不應(yīng)借鑒這種做法。首先，嚴(yán)格限制私募基金在公開媒體上做廣告宣傳的效果是不佳的。其次，通過私募基金內(nèi)部約束機(jī)制以及像外部完善的基金評級體系以及基金行業(yè)自律組織足以避免私募基金過度的市場炒作對投資者造成誤導(dǎo)，以及基金管理人之間的惡性競爭。最后，通過適當(dāng)?shù)墓_宣傳使私募基金名正言順的成為“公開，合法”的基金，消除股民對它的神秘感以及糾正人們對它偏見。同時(shí)，也有利于促進(jìn)發(fā)起人與投資者相互了解，為以后的合作創(chuàng)造條件，從而迅速壯大我國私募基金的規(guī)模。
（六）收益分配規(guī)定
國際上，基金管理者一般要持有基金3％-5％的股份，一旦發(fā)生虧損，這部分將首先被用來支付，以保證管理者與基金利益綁在一起，另外一些私墓基金只給管理者一部分固定管理費(fèi)以維持開支，其收入從年終基金分紅中按比例提取，這種基金的利益分配方式相對地能夠使資本持有人與管理者利益一致。另一方面，應(yīng)該禁止簽訂保底條款。因?yàn)楸５讞l款容易引發(fā)了市場的不正當(dāng)競爭，而且也有悖于基金設(shè)立的原則，不利于市場的規(guī)范。此外，我國新《合伙企業(yè)法》中規(guī)定的有限合伙，即基金管理者承擔(dān)無限責(zé)任，投資者承擔(dān)出資額范圍內(nèi)的有限責(zé)任，為我國私募基金的發(fā)展提供了一種新的法律組織形式的選擇。
（七）盡快完善基金評級體系，建立基金行業(yè)自律組織
國外諸多成熟市場的經(jīng)驗(yàn)表明，合理完善的基金評級體系是基金業(yè)規(guī)范發(fā)展的重要配套措施。在私募基金存在的情況下，需要一個(gè)獨(dú)立公正的評級機(jī)構(gòu)對基金經(jīng)理人的準(zhǔn)確評價(jià)作為投資者選擇基金經(jīng)理人的參考，另外要注意完善當(dāng)前國內(nèi)不科學(xué)的基金評級方法。
（八）完善我國其他金融衍生工具
由于我國證券市場還處于發(fā)展的初級階段，做空機(jī)制、對沖風(fēng)險(xiǎn)的避險(xiǎn)工具的缺乏，私募基金在投資渠道上的受限，市場中金融產(chǎn)品單一，因此我國現(xiàn)有的私募基金實(shí)際上發(fā)揮的仍只是公募基金的部分功能。對此，筆者認(rèn)為我國應(yīng)盡快推出股指期貨等金融期貨產(chǎn)品，擴(kuò)大私募基金的投資渠道。私募基金本身也應(yīng)充分利用國際市場以及國內(nèi)其他的市場來對沖風(fēng)險(xiǎn)，以規(guī)避國內(nèi)股市的風(fēng)險(xiǎn)。
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創(chuàng)業(yè)投資法律體系的基本構(gòu)成
從創(chuàng)業(yè)投資運(yùn)作的內(nèi)在要求和國際經(jīng)驗(yàn)看，完善的創(chuàng)業(yè)投資法律體系應(yīng)當(dāng)包括五個(gè)方面的法律制度安排。
一、與創(chuàng)業(yè)投資基金組織形式相關(guān)的法律制度
創(chuàng)業(yè)投資的主體按其組織化的程度不同，可以分為“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”和“組織化的創(chuàng)業(yè)投資”兩大類。前者系由分散的個(gè)人或非專業(yè)機(jī)構(gòu)以其名義直接或通過委托方式間接從事創(chuàng)業(yè)投資；后者系由兩個(gè)以上的多數(shù)投資者通過“集合投資”形成新的財(cái)產(chǎn)主體，再以新的財(cái)產(chǎn)主體的名義進(jìn)行投資，由于它具備了國內(nèi)所俗稱的“投資基金”的本質(zhì)內(nèi)涵，故本質(zhì)上即是創(chuàng)業(yè)投資基金。在以上兩大形態(tài)的創(chuàng)業(yè)投資中，通過創(chuàng)業(yè)投資基金間接從事“組織化的創(chuàng)業(yè)投資”既有利于實(shí)現(xiàn)投資運(yùn)作的專家管理，又有利于形成專業(yè)的創(chuàng)業(yè)投資市場。根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資的特點(diǎn)，創(chuàng)業(yè)投資基金通常必須以公司或有限合伙的形式設(shè)立，因此，完善的《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律是發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資的首要前提。由于創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司和創(chuàng)業(yè)投資（基金）有限合伙等企業(yè)具有區(qū)別于一般加工貿(mào)易類企業(yè)的特點(diǎn)，所以，往往需要根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)的特點(diǎn)，對《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律進(jìn)行適當(dāng)修訂；有時(shí)甚至需要在《公司法》和《合伙企業(yè)法》等法律的基本框架下，制定有關(guān)創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)的特別法。
例如，我國臺灣地區(qū)的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)之所以在上個(gè)世紀(jì)80年代即得以快速起步，在很大程度上要?dú)w功于臺灣的公司法比較適用于創(chuàng)業(yè)投資基金，并于1983年根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的特點(diǎn)，制定了《創(chuàng)業(yè)投資事業(yè)管理規(guī)則》這部專門調(diào)整創(chuàng)業(yè)投資股份有限公司的特殊法令。美國作為最早探索發(fā)展創(chuàng)業(yè)投資的國家，其創(chuàng)業(yè)投資之所以在上個(gè)世紀(jì)70年代受阻，則在很大程度上是因?yàn)椤锻顿Y公司法》這部調(diào)整包括創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司和證券投資（基金）公司在內(nèi)的特別公司法，主要僅適用于證券投資（基金）公司，卻并不適用于創(chuàng)業(yè)投資基金（公司）。按照《投資公司法》及其配套的《投資顧問法》的規(guī)定，投資者超過14人的投資公司，不得實(shí)行業(yè)績報(bào)酬。這一限制雖然有利于抑制證券投資基金經(jīng)理人的冒險(xiǎn)投機(jī)動機(jī)（在證券市場上冒高風(fēng)險(xiǎn)通常能獲得高收益，基金經(jīng)理也隨之將獲得高業(yè)績報(bào)酬；而一旦冒險(xiǎn)失敗，投資虧損卻完全由投資者承擔(dān)），保護(hù)中小投資者權(quán)益，但對創(chuàng)業(yè)投資基金而言，卻是不夠公平的。因?yàn)椋C券投資基金的單位凈值可以通過市場得到體現(xiàn)，借助于市場本身即可較好地激勵(lì)基金經(jīng)理人（基金業(yè)績好時(shí)，基金經(jīng)理可以受托更多的資產(chǎn)；否則，基金經(jīng)理將很難再管理更多的資產(chǎn)）；然而，對創(chuàng)業(yè)投資基金而言，由于它所從事的是長期投資，往往要5～7年后才能體現(xiàn)業(yè)績，只好更多地借助于業(yè)績激勵(lì)來盡可能地解決基金經(jīng)理與投資者的收益一致性問題。正是這種人為的業(yè)績報(bào)酬限制及其他法律限制導(dǎo)致美國的公司型創(chuàng)業(yè)投資基金的發(fā)展受阻。幸虧以有限合伙形式設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金可以逃避“投資者超過14人即不得實(shí)行業(yè)績報(bào)酬”的人為法律限制并被視作免稅主體，加之通過數(shù)次修訂《統(tǒng)一有限合伙法》使得有限合伙引進(jìn)了不少公司制度的運(yùn)作機(jī)制；所以，自上個(gè)世紀(jì)80年代以來，有限合伙型創(chuàng)業(yè)投資基金得以發(fā)展起來。
二、與創(chuàng)業(yè)投資基金募集方式相關(guān)的法律制度
創(chuàng)業(yè)投資是一種高風(fēng)險(xiǎn)的且不具有公開信息的長期投資活動，所以，創(chuàng)業(yè)投資基金更適合于以私募方式募集資本。因此，完善關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資基金私募方式的法律制度同樣十分重要。但需要指出的是，由于創(chuàng)業(yè)投資基金的私募與證券投資基金以及其他類型證券的私募（包括加工貿(mào)易類公司通過私下發(fā)行股票募集股本）相比，在募集對象、募集方式、募集程序和對募集對象的保護(hù)等方面都具有相同點(diǎn)，所以，世界各國均不是通過制定單行的《創(chuàng)業(yè)投資基金法》或《投資基金法》來解決創(chuàng)業(yè)投資基金的私募問題，而是通過《證券法》來對“私募條款”進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定。
從國際經(jīng)驗(yàn)看，為了切實(shí)避免并不具有風(fēng)險(xiǎn)鑒別能力和承受能力的公眾投資者被卷入各類私募活動中，有關(guān)私募活動的法律通常從以下兩個(gè)方面加以規(guī)定：一是規(guī)定私募只能針對“合格投資者”（qualifiedinvestor）；二是投資者不超過一定人數(shù)（100人）。其中，關(guān)于“合格投資者”的規(guī)定通常又是依據(jù)不同的國情而采用不同的標(biāo)準(zhǔn)。在財(cái)產(chǎn)制度比較健全的國家，通常以個(gè)人或機(jī)構(gòu)的已有資產(chǎn)和目前每年可獲得的收入來界定；在財(cái)產(chǎn)制度不不夠健全的國家，則通常以投資者一次性以其名義購買相當(dāng)規(guī)模的私募證券（比如100萬美元）來界定。
三、與創(chuàng)業(yè)投資的資金來源相關(guān)的法律制度
與創(chuàng)業(yè)投資和創(chuàng)業(yè)投資基金的自身特點(diǎn)相適應(yīng)，創(chuàng)業(yè)投資的資本來源只宜定位于具有以下特征的投資者群：一是勇敢而富有耐性，具有長期投資理念，最好是對創(chuàng)業(yè)活動也具有一定的興趣；二是具有較高風(fēng)險(xiǎn)鑒別能力；三是具有較強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)承受能力。按照這些要求，創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來源主要宜定位于：（1）富有個(gè)人，尤其是那些曾經(jīng)創(chuàng)業(yè)成功的富有個(gè)人；（2）大型企業(yè)；（3）人壽基金等各類保險(xiǎn)基金；（4）銀行等金融機(jī)構(gòu)。
在以上四大主要資金來源中，人壽基金等各類保險(xiǎn)基金作為一種典型的風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)，隨時(shí)處于“理賠”風(fēng)險(xiǎn)中，對“安全保值”的要求高，但由于它們的資金規(guī)模大，故以較小比例（如不超過5％）的資金從事創(chuàng)業(yè)投資并不會造成整體性風(fēng)險(xiǎn)。銀行資金對“安全性、流動性”的要求較高，所以，一般意義上的銀行資金不適合從事創(chuàng)業(yè)投資。但由于銀行具有“資金規(guī)模大、資本實(shí)力雄厚”的優(yōu)勢，因此，將少比例的核心資本用作創(chuàng)業(yè)投資，并不會對銀行總體資產(chǎn)的“安全性、流動性”構(gòu)成威脅。但是，由于保險(xiǎn)基金和銀行資金的使用往往要適用于特定的行業(yè)性法律，因而使得這些行業(yè)性法律制度直接影響著創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來源。所以，在考察創(chuàng)業(yè)投資法律體系時(shí)，還必須將《保險(xiǎn)法》、《銀行法》等行業(yè)性法律制度也包括進(jìn)去。例如，在對金融業(yè)實(shí)行“分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管”的國家，都傾向于禁止商業(yè)保險(xiǎn)基金（包括人壽基金）、銀行資金直接從事投資業(yè)務(wù)。而隨著金融業(yè)內(nèi)部系統(tǒng)管理技術(shù)、風(fēng)險(xiǎn)控制藝術(shù)的提高和金融監(jiān)管體系的完善，不少國家也正在逐步放開商業(yè)保險(xiǎn)和銀行運(yùn)用部分資金從事投資業(yè)務(wù)的限制，從而拓寬了創(chuàng)業(yè)投資基金的資本來源。美國的創(chuàng)業(yè)投資基金之所以在上個(gè)世紀(jì)80年代以后步入新一輪快速發(fā)展的，其中很重要的因素即是通過兩次修訂《雇員退休收入保障法》，使得人壽基金能夠進(jìn)入創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域，并且在受托人是否需要登記為“投資顧問”方面獲得特別豁免。在英國，商業(yè)銀行由于可以通過另行成立附屬性創(chuàng)業(yè)投資公司或參股社會性創(chuàng)業(yè)投資公司的方式從事創(chuàng)業(yè)投資，故已經(jīng)成為僅次于人壽基金的第二大創(chuàng)業(yè)資本來源。
四、與創(chuàng)業(yè)投資的投資運(yùn)作方式相關(guān)的法律制度
為了分散創(chuàng)業(yè)投資過程中的高風(fēng)險(xiǎn)，一家創(chuàng)業(yè)投資基金通常必須對多個(gè)項(xiàng)目進(jìn)行組合投資，因此，只有規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資基金具有一定的資本規(guī)模，才可能保證創(chuàng)業(yè)投資基金具有起碼的組合投資能力和抗風(fēng)險(xiǎn)能力。但創(chuàng)業(yè)投資作為一種謹(jǐn)慎而有耐性的投資，通常需要在對擬投資項(xiàng)目進(jìn)行謹(jǐn)慎調(diào)查之后才會決定實(shí)際投資，因此，在法律上允許創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的資本分期到位，對于避免資本閑置具有重要意義。
創(chuàng)業(yè)投資的一項(xiàng)重要使命是發(fā)揮創(chuàng)業(yè)投資家的資本經(jīng)營優(yōu)勢，為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供包括制定長期發(fā)展戰(zhàn)略與市場營銷策略、物色戰(zhàn)略合作伙伴和關(guān)鍵人才、部署融資安排和重構(gòu)財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)等多方面的創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)，以培育和輔導(dǎo)創(chuàng)業(yè)企業(yè)快速成長和發(fā)展。美國和英國的創(chuàng)業(yè)投資之所以取得巨大成功，就在于它們特別注重在為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供股權(quán)性資本支持的同時(shí)，還提供重要的創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)。美國的《投資公司法》修正案之所以將創(chuàng)業(yè)投資基金定名為“企業(yè)發(fā)展公司”（BusinessDevelopmentCompany），并將其界定為“投資于……非公開交易的證券，并且向這種證券的發(fā)行人提供重要而有效的管理幫助……”（見“InvestmentCompanyActofl940”修正案第二節(jié)第48款），即是為了引導(dǎo)“企業(yè)發(fā)展公司”能夠?yàn)樗顿Y企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)。為了使“企業(yè)發(fā)展公司”切實(shí)履行提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)的職能，《投資公司法》修正案甚至就“企業(yè)發(fā)展公司”所必須提供的“經(jīng)營管理上的重要幫助”的具體內(nèi)容作出了詳細(xì)規(guī)定，即：“（A）企業(yè)發(fā)展公司通過其董事、高級職員、雇員或一般合伙人，向發(fā)行非公開交易證券的公司提供，并且經(jīng)后者同意確實(shí)提供了有關(guān)管理、運(yùn)作、經(jīng)營目標(biāo)與策略等方面的重要指導(dǎo)與建議；（B）獨(dú)自或與其他企業(yè)發(fā)展公司一起共同控制一家發(fā)行非公開交易證券的公司，并對其經(jīng)營管理與經(jīng)營策略之制定具有決定性影響；（C）若企業(yè)發(fā)展公司是一家經(jīng)小企業(yè)管理局批準(zhǔn)并依據(jù)《1958年小企業(yè)投資法》運(yùn)作的小企業(yè)投資公司，則可以向發(fā)行非公開交易證券的公司提供貸款”（見“InvestmentCompanyActof1940”修正案第二節(jié)第47款）……此外，為了避免企業(yè)發(fā)展公司所提供的“經(jīng)營管理上的重要幫助”流于一般性的咨詢服務(wù)，有關(guān)條款還就滿足“經(jīng)營管理上的重要幫助”的條件作出具體界定。若僅僅只是提供了一般咨詢服務(wù)，則仍只能被視為“沒有達(dá)到提供經(jīng)營管理上的重要幫助”的要求。
創(chuàng)業(yè)投資公司應(yīng)當(dāng)參與所投資企業(yè)的經(jīng)營管理，但為了避免其蛻化為控股公司，有關(guān)法律又通常規(guī)定其必須按照組合投資方式進(jìn)行運(yùn)作。例如，規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司對單個(gè)企業(yè)的投資不得超過其創(chuàng)司總資產(chǎn)的一定比例。這樣，也便于創(chuàng)業(yè)投資公司適度地分散風(fēng)險(xiǎn)。
五、與創(chuàng)業(yè)投資的投資退出相關(guān)的法律制度
創(chuàng)業(yè)投資區(qū)別于產(chǎn)業(yè)投資的顯著特點(diǎn)是，產(chǎn)業(yè)投資以投資經(jīng)營產(chǎn)品（或服務(wù)）為手段，以獲取產(chǎn)品（或服務(wù)）銷售收益為目的；而創(chuàng)業(yè)投資則以投資經(jīng)營企業(yè)為手段，以獲取轉(zhuǎn)讓企業(yè)股權(quán)后的資本增值收益為目的。因此，在所投資企業(yè)發(fā)育相對成熟后，創(chuàng)業(yè)投資就一定要適時(shí)退出。雖然創(chuàng)業(yè)投資退出的方式有推動所投資企業(yè)上市、私下轉(zhuǎn)讓所持股權(quán)，整體并購、創(chuàng)業(yè)者回購和清算等五種，但通過推動所投資企業(yè)上市的方式實(shí)現(xiàn)投資退出是最利于投資收益實(shí)現(xiàn)的方式，由于傳統(tǒng)的股票交易所主要是為成熟企業(yè)提供上市融資的場所，上市門檻較高，通常必須有持續(xù)盈利業(yè)績，因此，如果僅僅寄希望予主板市場，不僅不利于快速成長的創(chuàng)業(yè)企業(yè)上市融資，也不利于創(chuàng)業(yè)投資比較快地實(shí)現(xiàn)投資退出。所以，世界各主要經(jīng)濟(jì)體，在設(shè)立有主板市場的條件下，還紛紛設(shè)立創(chuàng)業(yè)板市場。與創(chuàng)業(yè)板市場的上市門檻較低相對應(yīng)，創(chuàng)業(yè)板市場的運(yùn)行風(fēng)險(xiǎn)也相對較高，故對創(chuàng)業(yè)板市場往往需要另行制定專門的運(yùn)行與監(jiān)管規(guī)則。所以，在構(gòu)建創(chuàng)業(yè)投資法律體系時(shí)，還必然地涉及與創(chuàng)業(yè)板運(yùn)行與監(jiān)管規(guī)則相關(guān)的各種法律法規(guī)。
我國創(chuàng)業(yè)投資法律體系存在的問題
與創(chuàng)業(yè)投資業(yè)發(fā)達(dá)國家與地區(qū)都建立有完善的創(chuàng)業(yè)投資法律體系不同，盡管我國已制定有與創(chuàng)業(yè)投資相關(guān)的《公司法》，《合伙企業(yè)法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》等法律，但由于在制定這些法律時(shí)沒有考慮到創(chuàng)業(yè)投資的特點(diǎn)，導(dǎo)致現(xiàn)行法律體系并不適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資業(yè)發(fā)展的要求，不僅較難為創(chuàng)業(yè)投資提供特別法律保護(hù)，反而在若干方面構(gòu)成法律障礙，具體表現(xiàn)為：
一、現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織構(gòu)架、資金募集以及創(chuàng)業(yè)投資運(yùn)作與退出等環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性
1.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織構(gòu)架、資金募集及創(chuàng)業(yè)投資運(yùn)作與退出等環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。
（1）不利于創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司采用多樣化的委托管理方式。創(chuàng)業(yè)投資公司所體現(xiàn)的法律關(guān)系是一種委托—關(guān)系，這種委托—關(guān)系既可以體現(xiàn)在董事會與其經(jīng)理班子之間，也可以體現(xiàn)在公司董事會與另一個(gè)專業(yè)的投資顧問公司之間。尤其是隨著創(chuàng)業(yè)投資家隊(duì)伍的發(fā)育成熟，一些規(guī)模較小的創(chuàng)業(yè)投資公司完全可以委托別的創(chuàng)業(yè)投資公司或創(chuàng)業(yè)投資顧問公司代為其管理資產(chǎn)。這樣，既可以避免因?yàn)樽陨碣Y本規(guī)模小、難以請到一流的創(chuàng)業(yè)投資管理團(tuán)隊(duì)的問題，又可以提高創(chuàng)業(yè)投資管理的規(guī)模效應(yīng)。但現(xiàn)行《公司法》卻僅僅為董事會與經(jīng)理班子之間的委托—關(guān)系提供了法律依據(jù)。
（2）多重公司行政機(jī)關(guān)可能導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司過高的制度成本。隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展，世界各國的公司法律都已實(shí)現(xiàn)權(quán)力結(jié)構(gòu)中心從傳統(tǒng)“股東大會中心主義”向現(xiàn)代“董事會中心主義”的轉(zhuǎn)變。為了更好發(fā)揮經(jīng)理人員的專家管理的積極性，在完善法人治理機(jī)制的前提下，正在賦予經(jīng)理人員更多的經(jīng)營自。為了提高運(yùn)轉(zhuǎn)效率、降低運(yùn)作成本，可以授權(quán)股東大會自行決定精簡不必要的公司行政機(jī)關(guān)。例如，當(dāng)公司委托其他機(jī)構(gòu)管理資產(chǎn)時(shí)，公司董事會在很大程度上就同時(shí)起著監(jiān)事會的作用，因此，自然可以不再設(shè)監(jiān)事會。但是，按照現(xiàn)行《公司法》，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司一律必須同時(shí)設(shè)立董事會和監(jiān)事會，這不僅增加了運(yùn)營成本，也不利于提高投資決策的高效率。
（3）缺乏對經(jīng)理人員或其投資顧問公司的激勵(lì)機(jī)制安排。激勵(lì)機(jī)制是解決創(chuàng)業(yè)投資基金管理過程中信息高度不對稱性問題的必要制度安排，而現(xiàn)行《公司法》并未為創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司可以實(shí)行業(yè)績報(bào)酬提供法律依據(jù)，從而使得許多國有控股創(chuàng)業(yè)投資公司很難實(shí)行國際通行的業(yè)績報(bào)酬機(jī)制。
（4）缺乏促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資公司建立責(zé)任約束機(jī)制與成本約束機(jī)制的條款。創(chuàng)業(yè)投資公司除了建立起激勵(lì)約束機(jī)制外，還通常必須建立起嚴(yán)格的約束機(jī)制。例如，通過設(shè)立有限的存續(xù)期（通常為10—15年），存續(xù)期一到便予以清盤，使得經(jīng)理人員的經(jīng)營業(yè)績很快就水落石出，從而強(qiáng)化出資人對經(jīng)理人的責(zé)任約束。通過規(guī)定固定的“管理運(yùn)營費(fèi)用”，約束經(jīng)理人員將開支控制在一定幅度，從而建立起成本約束機(jī)制。但現(xiàn)行《公司法》卻缺乏針對創(chuàng)業(yè)投資公司特點(diǎn)的類似條款，從而使得一些創(chuàng)業(yè)投資公司有可能通過做假賬的方式將虧損無限期地掩蓋。一些創(chuàng)業(yè)投資公司剛剛成立，首先想到的就是購買豪華寫字樓和汽車，肆意揮霍投資人的錢。
2.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金募集環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。
如前所述，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司通常只能以私募方式設(shè)立，但按照現(xiàn)行《公司法》，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司卻無法以私募方式設(shè)立。盡管《公司法》規(guī)定股份有限公司可以按“募集方式”設(shè)立，但這里所謂“募集方式”特指“公開募集”；除“公開募集”外，股份有限公司就只能按“發(fā)起方式”設(shè)立。對有限責(zé)任公司，則只能采取“出資方式”設(shè)立。就加工貿(mào)易類企業(yè)而言，只能以“發(fā)起方式”、“出資方式”設(shè)立倒也并不構(gòu)成大的法律障礙。因?yàn)椋庸べQ(mào)易類企業(yè)通常可以先由少數(shù)幾個(gè)創(chuàng)業(yè)者以共同出資方式或共同發(fā)起方式設(shè)立后，再逐步增資擴(kuò)股。然而。對創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司而言，在設(shè)立伊始通常就需要一定的資本規(guī)模，而僅僅靠少數(shù)幾個(gè)投資者以共同出資方式或以共同發(fā)起方式設(shè)立則較難形成規(guī)模，所以，往往還需要由更多的并不參與具體設(shè)立事宜的投資者的投資。但由于這兩類不同投資者在公司設(shè)立過程中所實(shí)際擁有的權(quán)利并不完全相同（具體參與設(shè)立事宜的投資者擁有更多支配權(quán)，不參與設(shè)立事宜的投資者的權(quán)利則較易受到侵害），因此，如果不通過相應(yīng)的制度安排（如參與設(shè)立事宜的投資者應(yīng)受到必要的監(jiān)督并履行更多義務(wù)）來均衡這種權(quán)利上的不平等，就很難吸引更多投資者的參與。現(xiàn)行《公司法》正是由于對出資方式和發(fā)起方式的規(guī)定過于籠統(tǒng)，才導(dǎo)致難以吸引民間資本加盟。目前已經(jīng)設(shè)立的各類創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司主要僅限于少數(shù)幾家企業(yè)尤其是國有企業(yè)共同出資或共同發(fā)起，其原因即緣于此。
3.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資的投資運(yùn)作環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。
（1）沒有為創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的資本最低限額提供法律依據(jù)。為了保證公司擁有一定的責(zé)任能力并達(dá)到一定的經(jīng)營規(guī)模，現(xiàn)行《公司法》按照公司的不同性質(zhì)，對有限責(zé)任公司和股份有限公司的最低資本限額做了規(guī)定。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司和股份有限公司注冊資本最低限額需要高于所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。創(chuàng)業(yè)投資公司作為一種專門從事資本經(jīng)營的特殊類型的公司，顯然屬于需要對其最低資本限額另行做出特別規(guī)定之例。但由于目前沒有相應(yīng)的法規(guī)來對其最低資本限額做出特別規(guī)定，導(dǎo)致目前一些地方性創(chuàng)業(yè)投資公司的資本規(guī)模過小。有些創(chuàng)業(yè)投資公司只有幾百萬的資本，由于抗風(fēng)險(xiǎn)能力極低，很難進(jìn)行有效的組合投資，只能做一些短平快的項(xiàng)目。
（2）實(shí)收資本制度造成創(chuàng)業(yè)投資公司的資本閑置。按照《公司法》第二十三條第一款規(guī)定，“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額”。按照第七十八條第一款規(guī)定，“股份有限公司的注冊資本為公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額”。應(yīng)該說，在中國現(xiàn)行社會信用狀況與法律制度環(huán)境下，這種實(shí)收資本制度還是有一定合理性的。盡管它有可能導(dǎo)致資金閑置，但對于一般加工貿(mào)易類公司而言，這個(gè)問題并不是很突出。因?yàn)榧庸べQ(mào)易類公司完全可以以較小資本金注冊，然后再慢慢增資。然而，對于創(chuàng)業(yè)投資公司而言，一方面需要一定的資本規(guī)模才具有抗風(fēng)險(xiǎn)能力；另一方面如果按照現(xiàn)行的實(shí)收資本制將所有資本在注冊時(shí)一次性注入，就必然導(dǎo)致資金閑置問題。
（3）對外投資限制與創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的設(shè)立宗旨相違背。現(xiàn)行《公司法》第十二條所規(guī)定：“公司向其他有限責(zé)任公司，股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十。”這一規(guī)定不僅不適合于大型公司開展“公司附屬創(chuàng)業(yè)”活動，更不適合于創(chuàng)業(yè)投資公司充分發(fā)揮其應(yīng)有的投資能力。因?yàn)椋瑒?chuàng)業(yè)投資公司通常是以自有資本對外投資，即使對外少量借款也能控制在適當(dāng)范圍；而且創(chuàng)業(yè)投資公司的唯一目的就是通過對外投資來獲取資本增值，而不是如加工貿(mào)易類公司那樣對外投資只是副業(yè)，主業(yè)仍是從事產(chǎn)品經(jīng)營。所以，要求創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司對外累計(jì)投資額不得超過其凈資產(chǎn)的百分之五十不僅沒有必要，也有違其設(shè)立的初衷。
（4）沒有為以特別股票方式投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供法律依據(jù)。與創(chuàng)業(yè)投資能夠以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等特別股權(quán)方式進(jìn)行投資相適應(yīng)，創(chuàng)業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)可以向創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)發(fā)行特別股票。但我國現(xiàn)行《公司法》目前還只是為公司發(fā)行普通股提供依據(jù)。盡管按照《公司法》第一百三十五條規(guī)定，公司發(fā)行除普通股以外的股票可以由國務(wù)院另行規(guī)定，但迄今為止，國務(wù)院并沒有就公司發(fā)行特別股票作出過規(guī)定。在這種法律環(huán)境下，如果創(chuàng)業(yè)投資公司以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等形式進(jìn)行投資，就必然面臨缺乏法律保護(hù)的問題。
（5）沒有為創(chuàng)業(yè)投資公司的組合投資方式提供法律規(guī)范。由于《公司法》未能針對創(chuàng)業(yè)投資公司制定組合投資規(guī)范，導(dǎo)致了不少創(chuàng)業(yè)投資公司在實(shí)際運(yùn)行中演變成了投資控股公司。
4.現(xiàn)行《公司法》在創(chuàng)業(yè)投資的投資退出環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。
按照1999年《公司法》修改前的有關(guān)條款，公司只有具備了3年持續(xù)盈利業(yè)績后方可公開發(fā)行股票并上市。這種高門檻顯然既不利于高速成長中的創(chuàng)業(yè)企業(yè)通過公開上市的方式融資，也不利創(chuàng)業(yè)投資快速實(shí)現(xiàn)退出。盡管1999年底在修改《公司法》時(shí)規(guī)定“高新技術(shù)企業(yè)可另行規(guī)定”，但由于無法對“高新技術(shù)”進(jìn)行準(zhǔn)確的法律界定，也不宜以科技含量作為公司能否上市的標(biāo)準(zhǔn)，所以，這種修改并沒有任何實(shí)際意義。在這種情況下，有關(guān)部門不得不決定分兩步建成創(chuàng)業(yè)板，即第一步在《公司法》等法律法規(guī)的框架內(nèi)推出“中小企業(yè)板”，待《公司法》修改后再降低門檻建成真正意義上的創(chuàng)業(yè)板。
二、《合伙企業(yè)法》在創(chuàng)業(yè)投資基金組織結(jié)構(gòu)和資金來源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性
1.在創(chuàng)業(yè)投資基金組織結(jié)構(gòu)環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。
目前國際上的合伙企業(yè)立法紛紛借鑒公司的三大機(jī)制來實(shí)現(xiàn)合伙企業(yè)的自我完善：一是賦予合伙企業(yè)以法律實(shí)體的地位，便于合伙企業(yè)更好地行使民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)；二是允許合伙人會議在一定程度上發(fā)揮類似公司股東大會的作用，從而使所有合伙人都能在一定條件下參與合伙事務(wù)的重大決策；三是允許合伙人對合伙進(jìn)行派生訴訟，從而更好地保護(hù)各類合伙人的權(quán)益。但我國現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》還僅僅停留于為律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所和小作坊式的加工貿(mào)易類企業(yè)提供法律規(guī)范的地步，無法滿足創(chuàng)業(yè)投資基金對企業(yè)組織結(jié)構(gòu)的要求。
2.在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金來源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性。
按照現(xiàn)行的《合伙企業(yè)法》，創(chuàng)業(yè)投資基金如果按合伙形式設(shè)立的話，就只能按普通合伙企業(yè)形式，而無法按有限合伙企業(yè)形式設(shè)立。由于合伙人僅僅限于自然人，從而使得最適合創(chuàng)業(yè)投資基金特點(diǎn)的機(jī)構(gòu)投資者無法參與創(chuàng)業(yè)投資合伙基金。由于《合伙企業(yè)法》要求所有合伙人必須對合伙企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任，使得并不具體參與合伙事務(wù)的合伙人由于懼怕承擔(dān)無限連帶責(zé)任而不敢投資于合伙企業(yè)。
三、《證券法》在創(chuàng)業(yè)投資基金的資金募集環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性
私募作為一種與公募相對應(yīng)的直接融資方式，在西方資本市場上占有不可或缺的半壁江山。由于私募市場上的投資者通常具有較強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)承受能力和較高風(fēng)險(xiǎn)鑒別能力，所以，只需規(guī)定投資者的資格，以確定誰是“合格投資者”，投資風(fēng)險(xiǎn)就完全可以由投資者自行承擔(dān)。對發(fā)行主體，則通常是豁免審查。由于通過私募發(fā)行的證券仍然屬于證券范疇，因而在國外普遍通過《證券法》等法律一方面規(guī)定“合格投資者”的條件，另一方面設(shè)立“發(fā)行主體豁免審查”條款。這樣，既充分發(fā)揮成熟投資者的風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)作用，又能回避政府的行政干預(yù)，而且還能確保正常的市場秩序。但在我國，由于出臺較早的《公司法》沒有為公司私下發(fā)行股票等票券提供法律依據(jù)，導(dǎo)致后來出臺的《證券法》也僅限于對公開發(fā)行證券進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)定，對包括創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司股票在內(nèi)的各類證券的私募則未能設(shè)置任何規(guī)范性條款。因此，創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的私募得不到《證券法》的法律支撐。
四、《保險(xiǎn)法》、《銀行法》等法律法規(guī)在創(chuàng)業(yè)投資的資金來源環(huán)節(jié)上的不適應(yīng)性
根據(jù)1995年頒布的《中華人民共和國保險(xiǎn)法》第一百零四條第二款規(guī)定，“保險(xiǎn)公司的資金運(yùn)用，限于在銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式”。盡管根據(jù)“國務(wù)院規(guī)定的其他資金運(yùn)用形式”這一活口，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，目前保險(xiǎn)資金可以部分地通過證券投資基金間接投資于證券市場，但要使之能夠通過創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)間接從事創(chuàng)業(yè)投資，則又受第三款“保險(xiǎn)公司的資金不得用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)和向企業(yè)投資”的限制。盡管2002年我國對保險(xiǎn)法作了一些修訂，但修訂后的保險(xiǎn)法依然禁止保險(xiǎn)資金用于設(shè)立證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)業(yè)以外的企業(yè)。
依據(jù)1995年頒布的《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定，“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用不動產(chǎn)……不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資”。2003年，該條雖然被修訂為“商業(yè)銀行在中華人民共和國境內(nèi)不得從事信托投資和證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外”，然而，由于目前并沒有為商業(yè)銀行可以向創(chuàng)業(yè)投資（基金）企業(yè)投資制定特別規(guī)定，使得商業(yè)銀行還無法成為創(chuàng)業(yè)投資資本的現(xiàn)實(shí)來源。
尤其是在利用外資來我國設(shè)立中外合資創(chuàng)業(yè)投資公司方面，更是存在許多的障礙。本來，國外資金通過創(chuàng)業(yè)投資公司來我國從事創(chuàng)業(yè)投資，在性質(zhì)上已經(jīng)不同于外商直接來我國投資辦廠或是設(shè)立以投資辦廠為目的的產(chǎn)業(yè)投資控股公司。后者是一種直接投資行為，可能直接控制國內(nèi)企業(yè)，涉及國家經(jīng)濟(jì)安全問題；前者卻只是一種財(cái)務(wù)性投資，即投資的目的僅僅是為了從財(cái)務(wù)上獲得資本增值，一旦所投資企業(yè)發(fā)育成熟不再具有高成長性時(shí)就會立即撤出，因而不會造成對所投資企業(yè)的控制，不涉及國家經(jīng)濟(jì)安全問題。就此而言，以創(chuàng)業(yè)投資方式吸引外資可以說是引進(jìn)外資的一種最佳方式，但是，由于我們對外資以創(chuàng)業(yè)投資方式來中國投資的意義缺乏足夠認(rèn)識，導(dǎo)致不僅沒有任何鼓勵(lì)性政策，反而對其存在著種種歧視。例如，在我國設(shè)立的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)可以享受各種稅收優(yōu)惠政策，但根據(jù)2003年出臺的《關(guān)于外商投資創(chuàng)業(yè)投資公司繳納企業(yè)所得稅有關(guān)稅收問題的通知》，外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)卻“不得享受稅法規(guī)定的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)的有關(guān)稅收優(yōu)惠待遇”。
建立健全我國創(chuàng)業(yè)投資法律體系的對策
借鑒國際經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國實(shí)際，當(dāng)前應(yīng)當(dāng)從以下五個(gè)方面加快建立健全創(chuàng)業(yè)投資法律體系。
1.盡快出臺《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》，部分解決創(chuàng)投基金的設(shè)立與投資運(yùn)作問題。
從根本上講，必須對《公司法》和《合伙企業(yè)法》進(jìn)行全面修訂，才能徹底解決以公司和有限合伙形式設(shè)立與運(yùn)作創(chuàng)業(yè)投資基金的法律問題。但是，由于全面修訂《公司法》和《合伙企業(yè)法》非一日之功，比較現(xiàn)實(shí)的選擇便是根據(jù)《公司法》中的“國務(wù)院另行規(guī)定”條款，另行制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》，以部分解決創(chuàng)業(yè)投資基金按公司形式設(shè)立與運(yùn)作的法律依據(jù)問題。
為適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司對組織結(jié)構(gòu)的要求，一是可以在現(xiàn)行《公司法》框架下，制定允許創(chuàng)司可以聘請投資顧問機(jī)構(gòu)等法人擔(dān)任“經(jīng)理”的條款，以實(shí)現(xiàn)創(chuàng)司的委托管理。二是在《公司法》的基本原則下，分清董事會和經(jīng)理班子（或受托管理的投資顧問機(jī)構(gòu)）的權(quán)利義務(wù)，通過賦予后者更多的經(jīng)營權(quán)來提高投資決策效率。三是規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司實(shí)行業(yè)績報(bào)酬的條件與方式，幫助創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)建立激勵(lì)機(jī)制。四是規(guī)定創(chuàng)業(yè)投資公司可以事先設(shè)定固定的存續(xù)期限和管理運(yùn)營費(fèi)用比例，從而為創(chuàng)業(yè)投資公司建立有效的風(fēng)險(xiǎn)約束機(jī)制和成本約束機(jī)制提供法律依據(jù)，由于《公司法》并沒有禁止可以設(shè)定如上規(guī)定，所以，通過制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》來設(shè)置如上條款，并不違背《公司法》。
同上道理，為適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司募集資本的要求，可考慮創(chuàng)業(yè)投資公司在發(fā)起設(shè)立和出資設(shè)立過程中，由“主要發(fā)起人”和“主要出資人”對創(chuàng)業(yè)投資公司的設(shè)立承擔(dān)主要責(zé)任，從而在一定程度上抵補(bǔ)“主要發(fā)起人”和“一般發(fā)起人”、“主要出資人”與“一般出資人”存在權(quán)利義務(wù)不對稱性的問題。
為了適應(yīng)創(chuàng)業(yè)投資（基金）公司的投資運(yùn)作要求，一是可以依據(jù)“國務(wù)院另行規(guī)定”條款，設(shè)定創(chuàng)業(yè)投資公司在設(shè)立之初即要求一定規(guī)模的資本額，從而確保創(chuàng)業(yè)投資公司具有起碼的抗風(fēng)險(xiǎn)能力。二是實(shí)行與實(shí)收資本制并不必然沖突的認(rèn)可資本制，即允許創(chuàng)司在設(shè)立之初必須注冊一定規(guī)模資本的前提下，可以在運(yùn)作過程中隨時(shí)增資擴(kuò)股，每一次增資擴(kuò)股之后只需報(bào)管理部門認(rèn)可，而無需經(jīng)管理部門審查批準(zhǔn)。這樣，既減少了審批環(huán)節(jié)，又不至于導(dǎo)致資本閑置。三是可以依據(jù)現(xiàn)行《公司法》所設(shè)置的“國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司”可以不受對外投資比例限制的條款，明確“創(chuàng)業(yè)投資公司可以以全額資本對外投資”，從而更充分地發(fā)揮創(chuàng)業(yè)投資公司的投資功能。四是根據(jù)《公司法》的“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定的股票以外的其他種類股票，另行作出規(guī)定”條款，明確創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所投資的企業(yè)可以對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)行“可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股”，“特別投票權(quán)普通股”等特殊類型的股票，以促進(jìn)創(chuàng)司以股權(quán)形式進(jìn)行投資，并為所投資企業(yè)提供增值服務(wù)。五是在組合投資規(guī)范方面，以創(chuàng)業(yè)投資公司對單個(gè)企業(yè)的投資不得超過創(chuàng)司總資產(chǎn)的15％較為合適。這樣，既避免其蛻化為產(chǎn)業(yè)投資性質(zhì)的控股公司，又使創(chuàng)業(yè)投資公司能夠相對集中地投資。
2.積極穩(wěn)妥地推進(jìn)《公司法》和《合伙企業(yè)法》相關(guān)條款的修訂工作。
如果《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》能夠盡快出臺，則可以比較從容地在《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》實(shí)施過程中，結(jié)合創(chuàng)業(yè)投資的特點(diǎn)，研究如何修訂《公司法》和《合伙企業(yè)法》。在修訂《公司法》時(shí)，應(yīng)積極研究借鑒國際公司立法中的“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分立”原則，適當(dāng)下放董事會的權(quán)力，以便更充分地發(fā)揮基金管理人的作用。對于另行委托專業(yè)性管理顧問公司管理的創(chuàng)業(yè)投資公司，創(chuàng)業(yè)投資公司可以不再設(shè)立監(jiān)事會，而是由董事會代行監(jiān)事會之職，從而降低創(chuàng)業(yè)投資公司的制度成本。在修改《合伙企業(yè)法》時(shí)，應(yīng)當(dāng)借鑒國際社會有限合伙立法的經(jīng)驗(yàn)，允許新創(chuàng)設(shè)的有限合伙制度從起步伊始即可借鑒公司的制度優(yōu)勢來實(shí)現(xiàn)自我改造，從而較好地克服傳統(tǒng)有限合伙制度的弊端。一是明確有限合伙的法律實(shí)體地位，以便有限合伙企業(yè)能夠獨(dú)立行使民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)和責(zé)任。二是強(qiáng)化合伙人會議制度，使之有條件地發(fā)揮類似公司股東會議和董事會的作用，以便有限合伙人可以在一定程度上參與合伙事務(wù)，三是借鑒美國的“有限責(zé)任有限合伙”經(jīng)驗(yàn)，在特定條件下允許普通合伙人也只需承擔(dān)有限責(zé)任。四是借鑒引進(jìn)美國公司的“派生訴訟”制度，允許有限合伙人對合伙企業(yè)進(jìn)行訴訟，從而更好地保護(hù)有限合伙的權(quán)益。
3.修訂《證券法》，從根本上解決創(chuàng)業(yè)投資基金的私募問題。
在適當(dāng)時(shí)機(jī)修訂《公司法》，允許公司可以私募股本的同時(shí)，借鑒國外制定《證券法》的經(jīng)驗(yàn)，在我國的《證券法》中規(guī)定各類證券的私募方式和募集對象，以切實(shí)保護(hù)投資者權(quán)益。在國內(nèi)尚未建立起個(gè)人財(cái)產(chǎn)登記制度的情況下，可以考慮通過設(shè)立最低投資額度（比如500萬元人民幣），來確保只有相對富有的個(gè)人或機(jī)構(gòu)成為私募對象，為了避免私募范圍過大，還可設(shè)定投資者人數(shù)不超過100人。
4.進(jìn)一步修訂保險(xiǎn)法、銀行法，拓寬創(chuàng)業(yè)投資的資金來源。
隨著國內(nèi)保險(xiǎn)資金運(yùn)用越來越成為突出問題，以及保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理水平的提高，應(yīng)不失時(shí)機(jī)地進(jìn)一步修訂《保險(xiǎn)法》，允許保險(xiǎn)公司可以以不超過5％的比例，將資金投資入股到創(chuàng)業(yè)投資公司或通過委托創(chuàng)業(yè)投資公司、創(chuàng)業(yè)投資顧問公司運(yùn)作。在國內(nèi)銀行體系建立現(xiàn)代企業(yè)制度后，還應(yīng)進(jìn)一步修改《商業(yè)銀行法》，允許商業(yè)銀行可以將它的資本金投資入股到創(chuàng)業(yè)投資公司或通過委托創(chuàng)業(yè)投資公司、創(chuàng)業(yè)投資顧問公司運(yùn)作。在《商業(yè)銀行法》未進(jìn)一步修訂前，可考慮通過《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》這種特別行政法規(guī)，允許銀行以不超過5％的資本投資于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)。此外，應(yīng)盡快修訂有關(guān)外商投資的規(guī)定，鼓勵(lì)外商以創(chuàng)業(yè)投資方式來我國投資。
5.結(jié)合“分步推進(jìn)創(chuàng)業(yè)板市場建設(shè)”的進(jìn)程，修訂《公司法》中的公司首次公開招股條件款項(xiàng)，為建成真正意義上的創(chuàng)業(yè)板掃除法律障礙。
在“中小企業(yè)板”試運(yùn)行一段時(shí)間后，應(yīng)及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，研究制定一個(gè)比較適宜的創(chuàng)業(yè)板上市資格標(biāo)準(zhǔn)，并基于該標(biāo)準(zhǔn)修改《公司法》，以便更多具有成長性的創(chuàng)業(yè)企業(yè)能夠通過創(chuàng)業(yè)板融資，并更充分地發(fā)揮創(chuàng)業(yè)板市場對于創(chuàng)業(yè)投資退出的作用。
我們相信，通過以上五個(gè)方面的工作，我國的創(chuàng)業(yè)投資法律體系一定能夠扎扎實(shí)實(shí)地構(gòu)建起來。至于國內(nèi)不少人士正在呼吁制定《風(fēng)險(xiǎn)投資法》，則既不具有可行性，也沒有必要性。一方面，由于任何一部法律的調(diào)整范圍都只能限于可以準(zhǔn)確界定的對象，所以將包括“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”在內(nèi)的各種形態(tài)創(chuàng)業(yè)投資都囊括進(jìn)《風(fēng)險(xiǎn)投資法》就勢必?zé)o法操作。另一方面，除了對創(chuàng)業(yè)投資基金這種組織化的創(chuàng)業(yè)投資需要通過制定《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)暫行辦法》之類的法律法規(guī)來調(diào)整它的組織結(jié)構(gòu)外，對各種“非組織化的創(chuàng)業(yè)投資”則只需修訂相關(guān)法律法規(guī)就足矣。
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關(guān)鍵字:商業(yè)房地產(chǎn);投資風(fēng)險(xiǎn);防范策略
一、商業(yè)房地產(chǎn)概述
(一)商業(yè)房地產(chǎn)概念
房地產(chǎn)按其用途可劃分為住宅房地產(chǎn)、工業(yè)房地產(chǎn)和商業(yè)房地產(chǎn)等,顧名思義,商業(yè)房地產(chǎn)主要用于商業(yè)經(jīng)營,包括各種零售、批發(fā)、休閑、餐飲、娛樂等經(jīng)營用途。商業(yè)地產(chǎn)的形式多樣,主要包括批發(fā)市場、購物中心、專業(yè)市場、品牌店、酒店旅館、娛樂性商業(yè)地產(chǎn)和住宅的底層商鋪等。工業(yè)園區(qū)一般不劃為商業(yè)房地產(chǎn)。
(二)商業(yè)房地產(chǎn)在我國的發(fā)展
我國的商業(yè)房地產(chǎn)是伴隨著整個(gè)房地產(chǎn)行業(yè)的迅速發(fā)展而逐漸發(fā)展起來的,1998年以前由于國家政策、市場環(huán)境等因素,商業(yè)房地產(chǎn)發(fā)展較為緩慢,較為有代表性的商業(yè)房地產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目有廣州天河城、北京新世紀(jì)中心、東方廣場。在1990年以后,特別是進(jìn)入21世紀(jì)以來,隨著改革開放的深入發(fā)展和市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善,商業(yè)房地產(chǎn)進(jìn)入迅速發(fā)展的時(shí)期,突出表現(xiàn)在商業(yè)房地產(chǎn)竣工面積的持續(xù)的快速增長。
但在商業(yè)房地產(chǎn)迅速發(fā)展的同時(shí),其投資風(fēng)險(xiǎn)不斷顯現(xiàn)并成為房地產(chǎn)企業(yè)生存和發(fā)展的主要威脅。我國商業(yè)房地產(chǎn)的經(jīng)營管理尚處于發(fā)展的初級階段,開發(fā)模式以“分割出售、售后包租”為主,建設(shè)完成就將分割后的鋪面產(chǎn)權(quán)全部出售或部分出售,但有關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示,商業(yè)房地產(chǎn)的銷售面積僅占到竣工面積的50—60%,待銷售房產(chǎn)大量空置,造成了商業(yè)房地產(chǎn)空置率的居高不下,這就導(dǎo)致了房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)利潤無法實(shí)現(xiàn)甚至成本也難以彌補(bǔ),形成巨大的投資風(fēng)險(xiǎn)。
二、商業(yè)房地產(chǎn)投資風(fēng)險(xiǎn)類別
(一)政治風(fēng)險(xiǎn)
1.政策風(fēng)險(xiǎn)
政策風(fēng)險(xiǎn)是由于國家政策的為預(yù)期的變化給商業(yè)房地產(chǎn)的開發(fā)造成經(jīng)濟(jì)利益的損失。房地產(chǎn)業(yè)作為一國最主要的固定資產(chǎn)投資,與國家的宏觀經(jīng)濟(jì)政策聯(lián)系緊密,國家會通過與房地產(chǎn)有關(guān)的政策的調(diào)整以調(diào)節(jié)宏觀經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行,這些政策包括產(chǎn)業(yè)政策、土地政策以及稅收政策等。例如,在產(chǎn)業(yè)政策方面,近年來國家陸續(xù)出臺政策鼓勵(lì)和支持經(jīng)濟(jì)適用房和廉租房的建設(shè),這勢必會改變房地產(chǎn)業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)的變化,大量的資金會投向國家政策扶持的經(jīng)濟(jì)適用房和廉租房的建設(shè),在一定程度上影響商業(yè)房地產(chǎn)的發(fā)展。
2.城市規(guī)劃風(fēng)險(xiǎn)
由于我國城市規(guī)劃尚不完善以及某些地方政府為追求政績、打造形象工程等原因,近年來國內(nèi)一些城市出現(xiàn)商業(yè)房地產(chǎn)規(guī)劃布局不合理、局部過熱的現(xiàn)象。據(jù)統(tǒng)計(jì),截止到目前,全國縣級以上城市商業(yè)街存量已超過3000條,地、縣級城市的部分新建商業(yè)街顯性空置率達(dá)到15%,隱性空置率超過20%。另一方面,商業(yè)房地產(chǎn)的建設(shè)和運(yùn)營周期長,在這期間的城市規(guī)劃的變動會導(dǎo)致項(xiàng)目的徹底破產(chǎn),大部分的建設(shè)成本收不回來,很多項(xiàng)目只能前功盡棄。
(二)經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)
1.市場供求風(fēng)險(xiǎn)
商業(yè)房地產(chǎn)的市場供求風(fēng)險(xiǎn)是由市場供給與需求的失衡所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。主要表現(xiàn)為以下兩個(gè)方面,一是商業(yè)房地產(chǎn)的供給過多,供過于求導(dǎo)致房地產(chǎn)的大量空置。其主要原因是隨著近幾年我國房地產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展,利益的驅(qū)動使得社會上大量的資金投向房地產(chǎn)業(yè),商業(yè)房地產(chǎn)的建設(shè)規(guī)模迅速增加,并且超過了社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平以及居民的消費(fèi)水平。另一方面,已建成的商業(yè)房地產(chǎn)項(xiàng)目不能滿足市場的要求,市場的結(jié)構(gòu)性矛盾突出。表現(xiàn)為已建成的商業(yè)房地產(chǎn)項(xiàng)目在區(qū)位、規(guī)模、結(jié)構(gòu)等方面與商家的需求不一致,不能滿足商家的經(jīng)營的要求,造成這一風(fēng)險(xiǎn)的原因在于開發(fā)商沒有實(shí)現(xiàn)進(jìn)行完善的商業(yè)規(guī)劃,不是根據(jù)市場的需求進(jìn)行項(xiàng)目的開發(fā),而是非理性的先開發(fā)后招商,這必然會造成市場的結(jié)構(gòu)性矛盾突出,嚴(yán)重的市場供求風(fēng)險(xiǎn)直接導(dǎo)致房地產(chǎn)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)損失。
2.融資風(fēng)險(xiǎn)
商業(yè)房地產(chǎn)的融資風(fēng)險(xiǎn)主要是利率風(fēng)險(xiǎn),即由于銀行貸款利率的變化給房地產(chǎn)企業(yè)帶來的風(fēng)險(xiǎn)。由于我國目前資本市場發(fā)展尚不完善以及受傳統(tǒng)的投資觀念的影響,房地產(chǎn)企業(yè)運(yùn)用股票、債券等直接融資方式受到限制,只能大量的向銀行貸款。據(jù)統(tǒng)計(jì),在我國的房地產(chǎn)企業(yè)中,大多數(shù)企業(yè)對銀行信貸的依賴在70%-80%左右,對于商業(yè)房地產(chǎn)項(xiàng)目,其項(xiàng)目資金的回收期比住宅房地產(chǎn)要長,因此受利率變化的影響更大。利率作為國家調(diào)節(jié)宏觀經(jīng)濟(jì)的重要指標(biāo),2001年至2008年國家對五年以上貸款利率調(diào)整過18次之多(如圖一),僅2007年就上調(diào)利率6次,上調(diào)總幅度在10%以上,這對于貸款數(shù)量巨大的產(chǎn)企業(yè)來說,會大大增加其融資成本。
(三)開發(fā)商自身經(jīng)營能力風(fēng)險(xiǎn)
商業(yè)房地產(chǎn)業(yè)跨越房地產(chǎn)業(yè)和商業(yè)經(jīng)營兩個(gè)領(lǐng)域,不僅在后期的經(jīng)營管理中要進(jìn)行有效的商業(yè)經(jīng)營管理,在前期的建設(shè)開發(fā)階段也要做好充分的商業(yè)規(guī)劃并進(jìn)行有效的招商活動。而我國大多數(shù)商業(yè)房地產(chǎn)企業(yè)都是以經(jīng)營住宅房地產(chǎn)為其主要業(yè)務(wù),缺乏商業(yè)運(yùn)營管理的人才及經(jīng)驗(yàn),套用住宅房地產(chǎn)的開發(fā)模式,沒有進(jìn)行有效的商業(yè)規(guī)劃及招商活動,待項(xiàng)目建成后直接出售產(chǎn)權(quán)或者進(jìn)行招租。產(chǎn)權(quán)的出售固然可以迅速的回籠資金,但現(xiàn)金流就此中斷,不符合商業(yè)房地產(chǎn)建設(shè)的初衷及實(shí)現(xiàn)企業(yè)受益的最大化;由于商業(yè)運(yùn)營的經(jīng)驗(yàn)不足,商業(yè)房地產(chǎn)的出租中管理混亂,容易激發(fā)與商戶之間的矛盾,嚴(yán)重影響企業(yè)的利益。
三、商業(yè)房地產(chǎn)投資風(fēng)險(xiǎn)防范策略
(一)按照國家政策及城市總體規(guī)劃,規(guī)避政治風(fēng)險(xiǎn)
房地產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)時(shí)刻關(guān)注國家的宏觀政策的變化,包括產(chǎn)業(yè)政策、土地政策以及稅收政策等,并且要依據(jù)政策規(guī)定合理的調(diào)整經(jīng)營業(yè)務(wù)的內(nèi)容、經(jīng)營方式、區(qū)位選擇。例如利用在城市高新區(qū)建設(shè)商業(yè)房地產(chǎn)稅收優(yōu)惠的政策調(diào)整企業(yè)建設(shè)項(xiàng)目的區(qū)位,以獲得稅收優(yōu)惠。
如上所述,城市規(guī)劃風(fēng)險(xiǎn)對企業(yè)的影響巨大,因此房地產(chǎn)企業(yè)在新項(xiàng)目開工前既要符合城市發(fā)展規(guī)劃,要依據(jù)城市發(fā)展規(guī)劃確定商業(yè)地產(chǎn)項(xiàng)目的選址、定位、規(guī)模、檔次,又要做好充分的市場調(diào)查,對項(xiàng)目所處地域的人流、競爭狀況、周邊商業(yè)環(huán)境、交通狀況等進(jìn)行綜合的調(diào)查研究,如果調(diào)研結(jié)果顯示此次城市規(guī)劃并不合理,企業(yè)開發(fā)商業(yè)房地產(chǎn)項(xiàng)目無利可圖,就不要盲目的遵循城市的規(guī)劃,應(yīng)轉(zhuǎn)向其他城市或地區(qū)以合理的規(guī)避城市規(guī)劃風(fēng)險(xiǎn)。
(二)加強(qiáng)市場供求風(fēng)險(xiǎn)及融資風(fēng)險(xiǎn)的控制
1.根據(jù)市場需求量,規(guī)避市場供求風(fēng)險(xiǎn)
針對產(chǎn)生商業(yè)房地產(chǎn)市場供求風(fēng)險(xiǎn)的兩個(gè)原因,要做好以下兩個(gè)方面。第一,根據(jù)市場的需求量,合理安排建設(shè)規(guī)模以及種類,因?yàn)樯虡I(yè)房地產(chǎn)的建設(shè)和運(yùn)營時(shí)間長,所以以上的安排要在充分調(diào)查和合理預(yù)測的基礎(chǔ)上具有前瞻性。例如,由于國家政策的調(diào)整,未來幾年經(jīng)濟(jì)適用房和廉租房會大量建設(shè),必然形成對商業(yè)房地產(chǎn)的沖擊,因此就要適當(dāng)?shù)臏p少商業(yè)房地產(chǎn)的建設(shè),以規(guī)避供過于求的風(fēng)險(xiǎn)。另一方面,一個(gè)商業(yè)房地產(chǎn)項(xiàng)目成功與否的關(guān)鍵在于后期的商業(yè)管理運(yùn)營的效果,而后期的商業(yè)管理運(yùn)營的效果如何又取決于項(xiàng)目開發(fā)前是否有一個(gè)完善的商業(yè)策劃。只有對項(xiàng)目選址、業(yè)態(tài)定位、項(xiàng)目設(shè)計(jì)進(jìn)行精心的商業(yè)策劃,根據(jù)商戶的業(yè)態(tài)、區(qū)位的需求進(jìn)行建設(shè),后期的管理運(yùn)營才能順暢的進(jìn)行,商戶才能實(shí)現(xiàn)其預(yù)期的經(jīng)濟(jì)利益,既避免與商戶之間發(fā)生矛盾,又從房產(chǎn)的升值中獲得更大的利潤。
2.開拓融資渠道,防范融資風(fēng)險(xiǎn)
要防范融資風(fēng)險(xiǎn)中利率變化給企業(yè)帶來的成本的增加,一方面可以通過固定利率貸款鎖定項(xiàng)目成本,但解決問題的根本在于大力開拓融資渠道,提高自有資金比例,增強(qiáng)企業(yè)抗風(fēng)險(xiǎn)能力。要完善企業(yè)的治理結(jié)構(gòu),爭取上市融資或者通過發(fā)行企業(yè)債券進(jìn)行融資,也可以引進(jìn)外資,擴(kuò)大外資在企業(yè)總資本中的比例,通過以上措施減少對銀行貸款的依賴程度,既能有效的防范貸款利率風(fēng)險(xiǎn),又能通過上市或引進(jìn)外資等改善企業(yè)的管理水平,學(xué)習(xí)國外房地產(chǎn)企業(yè)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn),促進(jìn)企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展
(三)加強(qiáng)商業(yè)房地產(chǎn)的管理運(yùn)營,防范開發(fā)商自身經(jīng)營能力風(fēng)險(xiǎn)
商業(yè)房地產(chǎn)的開發(fā)與其他類別房地產(chǎn)的最大不同在于項(xiàng)目完工后的管理運(yùn)營階段,因?yàn)轫?xiàng)目成本的彌補(bǔ)、利潤的獲得都是在這一階段實(shí)現(xiàn),所以管理運(yùn)營階段就成為商業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)中至關(guān)重要的階段,對國內(nèi)眾多商業(yè)房地產(chǎn)項(xiàng)目進(jìn)行研究可以發(fā)現(xiàn),大多數(shù)開發(fā)項(xiàng)目的失敗源于商業(yè)管理運(yùn)營的缺失或不成熟。商業(yè)地產(chǎn)開發(fā)中,要防范開發(fā)商自身經(jīng)營能力風(fēng)險(xiǎn)可考慮如下策略。
1.樹立房地產(chǎn)商業(yè)管理運(yùn)營的觀念
商業(yè)房地產(chǎn)建筑工程的完工是進(jìn)行商業(yè)運(yùn)營管理的基礎(chǔ)而不是整個(gè)項(xiàng)目的結(jié)束,商業(yè)房地產(chǎn)的增值靠的是后期商業(yè)管理運(yùn)營而不是僅僅的產(chǎn)權(quán)出售獲利,因此,國內(nèi)的房地產(chǎn)企業(yè)應(yīng)當(dāng)改變套用住宅房地產(chǎn)的經(jīng)營模式,樹立房地產(chǎn)商業(yè)管理運(yùn)營的觀念,在項(xiàng)目完工后通過有效地商業(yè)管理運(yùn)營存進(jìn)房地產(chǎn)項(xiàng)目的不斷升值。
2.增加人才儲備,完善管理運(yùn)營
商業(yè)房地產(chǎn)的管理運(yùn)營涉及房地產(chǎn)開發(fā)和商業(yè)運(yùn)營兩個(gè)領(lǐng)域,因此需要具備這兩個(gè)領(lǐng)域?qū)I(yè)知識及實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的人才進(jìn)行項(xiàng)目的合理商業(yè)規(guī)劃和招商活動。房地產(chǎn)企業(yè)可以與高校聯(lián)合,按照企業(yè)對管理人員的素質(zhì)要求設(shè)計(jì)培養(yǎng)計(jì)劃,培養(yǎng)企業(yè)所需要的人才。
3.統(tǒng)一經(jīng)營主題,建立商業(yè)品牌
一個(gè)商業(yè)房地產(chǎn)項(xiàng)目中會有各種不同的業(yè)態(tài),現(xiàn)代商業(yè)房地產(chǎn)管理運(yùn)營的精髓就是要把松散的經(jīng)營單位和多樣的業(yè)態(tài)統(tǒng)一為一種經(jīng)營主題,最終建立一個(gè)被消費(fèi)者認(rèn)同的商業(yè)品牌。根據(jù)各地區(qū)消費(fèi)水平、消費(fèi)結(jié)構(gòu)、消費(fèi)環(huán)境和項(xiàng)目經(jīng)營規(guī)模,通過對項(xiàng)目中商戶進(jìn)行統(tǒng)一招商和物業(yè)管理,實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目經(jīng)營的精準(zhǔn)定位,發(fā)揮整合優(yōu)勢,以避免商鋪之間的定位參差不齊、難以統(tǒng)一形象的弊端。在經(jīng)營主題統(tǒng)一的情況下,通過引進(jìn)主力店和品牌店,在主力店和品牌店的影響和帶動效應(yīng)下,逐步樹立項(xiàng)目的商業(yè)品牌。
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