時(shí)間：2022-11-24 23:44:08
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇學(xué)校民法典宣傳，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
一、時(shí)間安排
11月30日（周一）——12月6日（周日）
二、活動(dòng)主題
深入學(xué)習(xí)宣傳法治思想，大力弘揚(yáng)憲法精神。
三、重點(diǎn)宣傳內(nèi)容
1.法治思想，特別是關(guān)于憲法的重要論述；
2.黨的五中全會(huì)精神；
3.中華人民共和國憲法；
4.中華人民共和國民法典、疫情防控等相關(guān)法律法規(guī)；
5.“七五”普法工作成就。
四、具體安排
結(jié)合肺炎疫情防控工作實(shí)際，今年“憲法宣傳周”原則上不集中組織大型線下宣傳活動(dòng)，重點(diǎn)組織安排七場憲法學(xué)習(xí)宣傳主題活動(dòng)。
2020年“憲法宣傳周”舉辦七場主題活動(dòng)：憲法、民法典進(jìn)企業(yè)、農(nóng)村、機(jī)關(guān)、校園、社區(qū)、軍營、網(wǎng)絡(luò)。各主題活動(dòng)由區(qū)委宣傳部、區(qū)司法局統(tǒng)一協(xié)調(diào)安排，牽頭部門負(fù)責(zé)組織開展。各單位各部門要綜合考慮工作實(shí)際和肺炎疫情防控情況，圍繞宣傳主題，細(xì)化宣傳內(nèi)容，組織實(shí)施既有地方特色又具有良好社會(huì)影響的法治宣傳活動(dòng)。具體時(shí)間安排、開展活動(dòng)形式可根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行調(diào)整。
1.憲法、民法典進(jìn)企業(yè)
基本要求：結(jié)合企業(yè)法治文化建設(shè)，面向國有企業(yè)、民營企業(yè)經(jīng)營管理人員和職工，突出宣傳“法治是最好的營商環(huán)境”、集中展示民營經(jīng)濟(jì)法治建設(shè)成果，憲法法律對(duì)國有經(jīng)濟(jì)、非公有制經(jīng)濟(jì)的保障和規(guī)范，優(yōu)化營商環(huán)境法律法規(guī)，法治企業(yè)建設(shè)等。
牽頭單位：區(qū)工商聯(lián)、區(qū)總工會(huì)
2.憲法、民法典進(jìn)農(nóng)村
基本要求：針對(duì)農(nóng)村群眾法治需求和關(guān)注的熱點(diǎn)問題，突出宣傳實(shí)施“鄉(xiāng)村振興”戰(zhàn)略和打贏脫貧攻堅(jiān)戰(zhàn)，憲法關(guān)于農(nóng)村農(nóng)業(yè)農(nóng)民的有關(guān)規(guī)定，法治鄉(xiāng)村建設(shè)等。
牽頭單位：區(qū)農(nóng)業(yè)農(nóng)村局、鎮(zhèn)、鄉(xiāng)
3.憲法、民法典進(jìn)機(jī)關(guān)
基本要求：結(jié)合學(xué)習(xí)貫徹黨的五中全會(huì)精神，深入學(xué)習(xí)法治思想，組織國家機(jī)關(guān)工作人員學(xué)習(xí)憲法、民法典知識(shí)，組織憲法宣誓活動(dòng)，依憲依法依規(guī)履職，做制度執(zhí)行的表率。
牽頭單位：區(qū)直機(jī)關(guān)工委
4.憲法、民法典進(jìn)校園
基本要求：在青少年學(xué)生中組織開展參與度高、具有儀式感的憲法、民法典宣傳活動(dòng)。突出宣傳憲法、民法典基本原則、主要內(nèi)容，培育青少年學(xué)生的憲法、法律意識(shí)。舉辦中小學(xué)校憲法、民法典“法治一堂課”活動(dòng)。
牽頭單位：區(qū)教育局
5.憲法、民法典進(jìn)社區(qū)
基本要求：針對(duì)社區(qū)群眾法治需求和關(guān)注的熱點(diǎn)問題，結(jié)合“憲法進(jìn)萬家”活動(dòng)，深入基層社區(qū)、家庭開展普法宣傳。突出宣傳憲法關(guān)于公民基本權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，關(guān)于居民委員會(huì)有關(guān)規(guī)定，推進(jìn)基層依法治理。充分利用社區(qū)大講堂等陣地為社區(qū)居民講解民法典。
牽頭單位：區(qū)民政局、各街道
6.憲法、民法典進(jìn)軍營
基本要求：結(jié)合部隊(duì)工作實(shí)際，突出宣傳憲法法律關(guān)于軍人履行職責(zé)、軍屬權(quán)益保障、退役軍人保障等內(nèi)容。
牽頭單位：區(qū)退役軍人事務(wù)局
7.憲法、民法典進(jìn)媒體（網(wǎng)絡(luò)）
基本要求：組織主流媒體、網(wǎng)絡(luò)媒體在“憲法宣傳周”期間開展報(bào)道憲法、民法典宣傳活動(dòng)的情況，利用好媒體平臺(tái)，擴(kuò)大媒體宣傳力度。
牽頭單位：區(qū)委宣傳部
各單位各部門要參照本方案策劃制定本單位本部門“憲法宣傳周”活動(dòng)方案，因地制宜策劃組織特色鮮明、群眾參與度高的重點(diǎn)宣傳活動(dòng)，在公共場所設(shè)置憲法、民法典宣傳元素，讓憲法、民法典看得見、找得到、學(xué)得懂。
五、工作要求
（一）堅(jiān)持正確方向，突出宣傳主題。要以新時(shí)代中國特色社會(huì)主義思想為指導(dǎo)，深入貫徹黨的和二中、三中、四中、五中全會(huì)精神，確保憲法、民法典宣傳的正確政治方向和輿論導(dǎo)向。要突出主題，準(zhǔn)確闡釋法治思想的重大意義、科學(xué)內(nèi)涵和核心要義。要講好中國憲法故事，使憲法精神深入人心，以憲法精神凝心聚力。
關(guān)鍵詞: 消費(fèi)者保護(hù)；消費(fèi)者；撤回權(quán)；意思自由；合同嚴(yán)守；效力待定
前言
信息義務(wù)（Informationspflicht）與撤回權(quán)（Widerrufsrecht）屬于消費(fèi)者保護(hù)領(lǐng)域的兩大傳統(tǒng)法律工具。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》已確立了一般性的信息義務(wù)規(guī)則，但并無撤回權(quán)制度。目前，我國學(xué)界對(duì)消費(fèi)者撤回權(quán)制度的研究尚處于初級(jí)階段，多為介紹德國撤回權(quán)制度以及英美冷卻期制度者，[1]而從消費(fèi)者撤回權(quán)與合同自由關(guān)系角度論及撤回權(quán)制度正當(dāng)性基礎(chǔ)的研究成果甚為少見。[2]要在既有的民法體系中加人撤回權(quán)制度，首當(dāng)其沖的就是需要考量其正當(dāng)性，保護(hù)消費(fèi)者這一口號(hào)就足以構(gòu)成撤回權(quán)的正當(dāng)性理由嗎？對(duì)這一問題的回答也直接決定了撤回權(quán)制度調(diào)整的范圍，是建立一般性的撤回權(quán)制度，還是確立某些撤回權(quán)類型。與既有的撤銷權(quán)、解除權(quán)等形成權(quán)不同，撤回權(quán)有一個(gè)特殊的撤回期間制度，如何確定撤回期間的起算點(diǎn)？如何保護(hù)經(jīng)營者信賴合同應(yīng)被遵守的利益？撤回權(quán)制度是對(duì)既有的意思表示瑕疵制度的發(fā)展，二者的關(guān)系如何，也值得研究。針對(duì)這些問題，本文首先闡明消費(fèi)者撤回權(quán)制度的規(guī)范目的，其次探討契約自由與契約嚴(yán)守之間的平衡，最后嘗試將消費(fèi)者撤回權(quán)歸入既有的民法體系，以明確其特別法之地位。
一、消費(fèi)者撤回權(quán)制度的規(guī)范目的
自上世紀(jì)60年代以來，歐盟、德國、英國、加拿大、澳大利亞、美國等都陸續(xù)規(guī)定了消費(fèi)者撤回權(quán)制度（Widerrufsrecht）或者與其類似的冷卻期制度（cooling-off period），使消費(fèi)者在訂立合同后仍有機(jī)會(huì)修正其可能比較倉促的法律行為決定。[3]在我國既有的法律法規(guī)中，亦規(guī)定有消費(fèi)者撤回權(quán)制度。如2002 年修訂的《上海市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》即首次規(guī)定了該項(xiàng)制度，[4]2005年國務(wù)院頒布的《直銷管理?xiàng)l例》第25條規(guī)定，直銷經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)建立并實(shí)行完善的換貨和退貨制度，并且將無因退貨期限定為30日。
這些制度的共同特點(diǎn)在于，即在特定的事實(shí)構(gòu)成被立法詳細(xì)描述（類型法定）的情況下，消費(fèi)者于一定期限內(nèi)可以通過單方意思表示且無需給出原因地從與經(jīng)營者簽訂的合同中擺脫出來。[5]而值得思考的是，為什么立法者要賦予消費(fèi)者以“無因”撤回權(quán)。
雖然消費(fèi)者撤回權(quán)的引入深受消費(fèi)者保護(hù)運(yùn)動(dòng)的影響，但其正當(dāng)性基礎(chǔ)并不在于保護(hù)消費(fèi)者。實(shí)際上，在法律交易中不存在為了保護(hù)消費(fèi)者利益而使其享有優(yōu)于經(jīng)營者地位的一般原則，私人與經(jīng)營者同樣都享有私法自治與合同自由，立法無論偏向哪一方都是違反平等原則的，故消費(fèi)者保護(hù)本身并不能成為規(guī)定消費(fèi)者撤回權(quán)的正當(dāng)性理由。
還有學(xué)者認(rèn)為，談判地位不平等是消費(fèi)者撤回權(quán)的正當(dāng)性基礎(chǔ)，撤回權(quán)之目的在于使消費(fèi)者在撤回期限內(nèi)有機(jī)會(huì)再次進(jìn)行考慮或者自合同中脫身，從而使消費(fèi)者受到妨害的談判地位平等性（Verhandlungsgleichgewicht）得以回復(fù)。[6]該種觀點(diǎn)的不足之處在于，消費(fèi)者不能因?yàn)槠湓诤贤畜w現(xiàn)的意思內(nèi)容少于經(jīng)營者就撤回其意思表示，故該觀點(diǎn)亦缺乏說服力。
早在1891年，德國學(xué)者Heck就建議規(guī)定分期付款買賣（Abzahlungskauf）情況下的后悔權(quán)（Reurecht）制度。[7]他認(rèn)為，在分期付款買賣的情況下，顧客可能被勸誘購買非必需的以及超出其財(cái)產(chǎn)能力的標(biāo)的物，其原因在于心理上的因素，即與目前的享受相比，將來才履行的義務(wù)往往被低估。[8]這一建議在當(dāng)時(shí)并未被德國立法者所采納。直到1969年，在消費(fèi)者運(yùn)動(dòng)浪潮的影響下，德國立法者才在《外國投資份額銷售法》[9]中規(guī)定了撤回權(quán)制度。雖然Heck的建議已經(jīng)觸及問題的實(shí)質(zhì)，但僅有經(jīng)營者的勸誘因素，尚不足以構(gòu)成消費(fèi)者享有撤回權(quán)之正當(dāng)理由。問題的關(guān)鍵在于消費(fèi)者的意思是否受到了影響，是否具有勸誘行為反而并非問題的關(guān)鍵所在。
（一）意思形成障礙
立法者一般不會(huì)在法律中規(guī)定一般性的消費(fèi)者撤回權(quán)，通常只針對(duì)特定情形或者具體合同類型規(guī)定消費(fèi)者撤回權(quán)制度，而每種情況下的規(guī)范目的又各不相同。
1．上門交易情形下的消費(fèi)者撤回權(quán)
在立法政策上，消費(fèi)者撤回權(quán)實(shí)際上是與直銷（Direktvertrieb）等特殊銷售形式進(jìn)行斗爭的結(jié)果。[10]現(xiàn)代社會(huì)，由于貨物與服務(wù)銷售形式花樣翻新、層出不窮，其中直銷模式以及網(wǎng)絡(luò)交易模式頗為興盛。歐盟于1985年針對(duì)直銷模式頒布了《上門交易撤回指令》(85/577/EWG)，德國于 1986年制定了《上門交易法》。[11]德國立法者認(rèn)為，在交易場合不適宜的情況下，如在消費(fèi)者工作場合以及私人住宅訂立合同的情況下，存在對(duì)消費(fèi)者突襲的危險(xiǎn)并阻礙了其決定自由。[12]在歐盟《上門交易撤回指令》的立法理由中，亦認(rèn)為其基礎(chǔ)在于“突襲之要素”，該突襲使得消費(fèi)者喪失了比較價(jià)格與質(zhì)量的機(jī)會(huì)。[13]因此，在此種交易情形下，消費(fèi)者通常沒有表示出其在適當(dāng)考慮情況下本應(yīng)作出的表示。
2．特定合同類型情形下的消費(fèi)者撤回權(quán)
頒布于1894年的德國《分期付款買賣法》原先并無消費(fèi)者撤回權(quán)制度，1974年修改時(shí)[14]增設(shè)了分期付款買賣情況下的撤回權(quán)制度。1990年，該法為《消費(fèi)者信貸法》[15]所取代，撤回權(quán)制度被擴(kuò)張適用到其他類型的消費(fèi)者信貸以及分期交貨合同情形。立法者認(rèn)為，在消費(fèi)者信貸合同情況下，賦予消費(fèi)者以撤回權(quán)的原因在于：消費(fèi)者無法完全判斷合同條款的整體，在談判這一很短的時(shí)間內(nèi)無法對(duì)其有充分的理解。[16]消費(fèi)者信貸合同的內(nèi)容較為復(fù)雜，若無專門知識(shí)無法理解，且所貸款項(xiàng)金額巨大、期限較長，消費(fèi)者有可能無法正確判斷貸款內(nèi)容及自己的貸款能力，往往會(huì)陷入到長期債務(wù)負(fù)擔(dān)之中，目前的“房奴”稱謂恰是這一情況的“寫照”。
在德國《分期付款買賣法》之后，德國又相繼于1976年頒布了《遠(yuǎn)程授課保護(hù)法》，[17]于1990年頒布了《保險(xiǎn)合同法》，[18]于1996年頒布了《分時(shí)使用住宅法》，[19]于2000年頒布了《遠(yuǎn)程銷售法》。[20]這些法律均規(guī)定了消費(fèi)者撤回權(quán)制度。在遠(yuǎn)程銷售情形下，立法者認(rèn)為，于訂立合同前，消費(fèi)者與供貨者并無個(gè)人接觸，且無法親眼看到商品或仔細(xì)了解服務(wù)的質(zhì)量，也無從向其他自然人了解相關(guān)信息。[21]在遠(yuǎn)程金融服務(wù)、分時(shí)度假以及消費(fèi)者信貸合同情況下，消費(fèi)者無法完全判斷合同條款的整體，在談判這一很短的時(shí)間內(nèi)無法對(duì)其有充分的理解。[22]分時(shí)度假合同具有長期合同的性質(zhì)，消費(fèi)者于訂立合同時(shí)可能無法理解合同的長期約束力意味著什么，故應(yīng)給予消費(fèi)者一定期間以更好地檢查其權(quán)利與義務(wù)。[23]
綜合而言，在前述第一種情形下，消費(fèi)者處于精神上的弱勢(shì)，突襲之情形導(dǎo)致其不能充分考慮和形成意思；在第二種情形下，消費(fèi)者處于信息上的弱勢(shì)，信息不完全導(dǎo)致其無法自由形成意思。所以，消費(fèi)者撤回權(quán)的基礎(chǔ)在于其意思形成受到了妨礙（Beeintrachtigung der Willensbil-dung）。[24]而這種妨礙并不必真正形成，只要具有潛在的妨礙意思形成之可能性即可。[25]實(shí)質(zhì)上，立法者已推定在該法定情況下，消費(fèi)者的意思形成受到了妨礙，而該推定是不可以被推翻的。
有爭議的是，是否將撤回權(quán)的類型限定于特定的合同類型，如僅限于買賣合同類型。德國學(xué)者梅迪庫斯在為債法委員會(huì)出具的鑒定中認(rèn)為，不應(yīng)根據(jù)合同類型規(guī)定撤回權(quán)制度，而應(yīng)根據(jù)交易場景以及其他不當(dāng)銷售形式確定撤回權(quán)制度。消費(fèi)者撤回權(quán)的正當(dāng)性理由與合同類型并不相關(guān)，而是在于其銷售形式使消費(fèi)者可能過于匆忙作出決定。如果根據(jù)合同類型確定撤回權(quán)，則如何選擇合同類型往往會(huì)陷入任意性的危險(xiǎn)。[26]
（二）意思形成障礙的救濟(jì)
意思形成障礙在本質(zhì)上是屬于意思瑕疵的一種，但經(jīng)營者妨礙消費(fèi)者意思形成的情況，并不總是符合詐欺或者脅迫的構(gòu)成要件，如二者均需具備主觀故意之要件，但經(jīng)營者妨礙消費(fèi)者的意思形成在大部分情況下均非出自故意，而證明經(jīng)營者具有主觀故意的難度較大。根據(jù)法律上的“錯(cuò)誤”理論，動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤一般不構(gòu)成可撤銷之事由，而消費(fèi)者意思形成障礙的情況大部分屬于動(dòng)機(jī)方面的問題，而證明動(dòng)機(jī)問題亦十分困難，故不能通過錯(cuò)誤制度解決意思形成障礙問題。在法律規(guī)定消費(fèi)者撤回權(quán)之前，德國法院通常通過公序良俗條款救濟(jì)消費(fèi)者意思的形成障礙問題，主要涉及合同價(jià)款的合理性以及對(duì)所提供的給付是否有個(gè)人需要的問題。[27]在消費(fèi)者被迫倉促作出決定的情況下，法院還運(yùn)用締約過失制度給予救濟(jì)。[28]根據(jù)締約過失制度，在合同談判時(shí)，一方當(dāng)事人有過錯(cuò)地違反咨詢和解釋義務(wù)的情況下，相對(duì)人可以請(qǐng)求損害賠償。
通過背俗規(guī)則或者締約過失規(guī)則對(duì)意思形成障礙固然可以部分地予以救濟(jì)，但根據(jù)此兩項(xiàng)規(guī)則無法構(gòu)建“考慮期規(guī)則”，即通過賦予消費(fèi)者一定的考慮期來保障法律行為上的決定自由，只有立法特別規(guī)定的消費(fèi)者撤回權(quán)制度才能容納“考慮期規(guī)則”。[29]經(jīng)過考慮期后，消費(fèi)者決定是否撤回意思表示或者讓意思表示有效，而不是一概否認(rèn)其效力。
（三）意思真正的形成
在立法者確定的法定情形或者法定合同類型下，消費(fèi)者的意思形成被推定受到了妨礙。在邏輯上，該妨礙被排除后，消費(fèi)者即應(yīng)受其意思表示約束，那么如何判斷消費(fèi)者的意思不再受到妨礙呢？在立法技術(shù)上，法律特別規(guī)定了撤回期間，以便使消費(fèi)者真正地進(jìn)行考慮并形成意思。
在德國法上，撤回期間為兩周，自經(jīng)營者履行撤回權(quán)告知義務(wù)之后開始起算。只有在撤回期間起算后，消費(fèi)者才能在沒有精神壓力的情況下思考是訂立合同還是行使撤回權(quán)。[30]
對(duì)于告知義務(wù)，法律的要求比較嚴(yán)格，除要求必須以書面形式作出外，尚須明確告知撤回權(quán)的行使、行使的相對(duì)人、期限開始起算時(shí)點(diǎn)以及消費(fèi)者的權(quán)利。[31]在實(shí)踐中，糾紛最多的就是經(jīng)營者是否正當(dāng)?shù)芈男辛顺坊貦?quán)的告知義務(wù)問題。
根據(jù)《德國民法典》第355條第2款和第3款的規(guī)定，如果經(jīng)營者事后方履行撤回權(quán)告知之義務(wù)，則撤回期限為1個(gè)月，如果經(jīng)營者未履行撤回權(quán)告知義務(wù)或者貨物沒有到達(dá)，則撤回期限為6個(gè)月。與撤回權(quán)期間關(guān)聯(lián)的并非經(jīng)營者意思表示的作出，而是消費(fèi)者意思表示的作出。[32]
撤回權(quán)期間一般都比較短，德國法上的規(guī)定為14天。對(duì)于消費(fèi)者撤回權(quán)理論問題而言，如此短的期間似乎不那么具有實(shí)踐意義，但如果考慮到撤回權(quán)期間的起算點(diǎn)是從經(jīng)營者履行告知義務(wù)之后起算的，就會(huì)發(fā)現(xiàn)上述問題的實(shí)踐意義是很大的。在經(jīng)營者不履行告知義務(wù)或者告知不適當(dāng)?shù)那闆r下，德國的撤回權(quán)期限為6個(gè)月，而根據(jù)歐盟指令則為無期限，二者在此方面的規(guī)定發(fā)生了沖突。由于德國的這一規(guī)則被認(rèn)為是違反歐洲法的，其于2002年予以修改。[33]這一修改對(duì)于消費(fèi)者撤回權(quán)而言，其實(shí)踐意義就更大了。
根據(jù)《德國民法典》第312條的有關(guān)規(guī)定，在遠(yuǎn)程銷售的情況下，撤回權(quán)期間的起算還與其他信息義務(wù)之履行以及貨物是否到達(dá)受領(lǐng)人有關(guān)，期間之開始不得早于其他信息義務(wù)之履行[34]以及貨物到達(dá)受領(lǐng)人之時(shí)。消費(fèi)者即使獲得了相關(guān)信息，消費(fèi)者的撤回權(quán)亦不立即消失，因?yàn)橄M(fèi)者被告知相關(guān)信息后，仍需消化這些信息，并與同類產(chǎn)品進(jìn)行比較。[35]
我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的修訂應(yīng)引人經(jīng)營者告知撤回權(quán)之義務(wù)以及說明義務(wù)的規(guī)定，使消費(fèi)者清楚自己的權(quán)利狀況，并區(qū)分銷售合同、提供服務(wù)合同或者信貸合同等情況規(guī)定撤回權(quán)期間的起算點(diǎn)。
（四）撤回與退回
消費(fèi)者撤回權(quán)不同于消費(fèi)者退回權(quán)，德國法除了規(guī)定一般性的消費(fèi)者撤回權(quán)以外，還規(guī)定了消費(fèi)者退回權(quán)。在法律規(guī)定的特定情形下，如上門交易與遠(yuǎn)程交易情形，消費(fèi)者撤回權(quán)可以為返還權(quán)（Riickgaberecht）所替代，實(shí)質(zhì)上是對(duì)撤回權(quán)的限制，即只能通過寄回貨物行使撤回權(quán)，[36]而且在利益衡量上作出了有利于經(jīng)營者的安排。首先，其減輕了經(jīng)營者的撤回權(quán)告知義務(wù)，只要消費(fèi)者從出賣廣告單上推斷出必要的信息以及撤回權(quán)告知信息即為已足。[37]減輕經(jīng)營者告知義務(wù)的理由在于，在大規(guī)模交易中要求經(jīng)營者履行嚴(yán)格的告知義務(wù)過于苛刻，也會(huì)增加交易成本，經(jīng)營者也會(huì)通過提高商品價(jià)格而將風(fēng)險(xiǎn)分散給消費(fèi)者。其次，消費(fèi)者于此情形下負(fù)擔(dān)了先履行義務(wù)，其只能通過寄回標(biāo)的物行使退回權(quán)，經(jīng)營者只有在標(biāo)的物被寄回后才負(fù)有返還義務(wù)。[38]
消費(fèi)者行使退回權(quán)的，其費(fèi)用與風(fēng)險(xiǎn)由經(jīng)營者承擔(dān)，如果貨物不適合寄送，則可以要求經(jīng)營者取回。將撤回權(quán)行使方式限定在返還上是有利于經(jīng)營者的，故要求在要約邀請(qǐng)性質(zhì)的宣傳冊(cè)中必須明確告知返還權(quán)，并且必須保障消費(fèi)者在經(jīng)營者不在場的情況下已詳細(xì)地了解了該權(quán)利。
在消費(fèi)者撤回權(quán)情況下，消費(fèi)者可以文本形式或寄回原物的方式作出撤回之意思表示，但在以后者方式作出意思表示時(shí)，經(jīng)營者并無退回權(quán)情況下的特權(quán)。在撤回期限內(nèi)，只要消費(fèi)者發(fā)送貨物（Absendung）于經(jīng)營者，即為遵守撤回之期限，對(duì)于撤回意思表示之遲延風(fēng)險(xiǎn)以及損失風(fēng)險(xiǎn)，消費(fèi)者并不承擔(dān)責(zé)任。[39]
二、消費(fèi)者撤回權(quán)與契約嚴(yán)守原則
（一）消費(fèi)者撤回權(quán)的構(gòu)成前提
是否構(gòu)成消費(fèi)者撤回權(quán)，通常要經(jīng)過兩個(gè)層次的考察，首先須是構(gòu)成消費(fèi)者與經(jīng)營者的關(guān)系。對(duì)于何為消費(fèi)者、何為經(jīng)營者，立法上有兩種模式：一種是動(dòng)態(tài)體系模式，即只規(guī)定若干判斷因素，但并不對(duì)其進(jìn)行類型化；另一種是類型化模式，其或根據(jù)人的因素作出類型化規(guī)定，或根據(jù)特定情形下、基于交易目的產(chǎn)生的保護(hù)必要性作出類型化規(guī)定。[40]《德國民法典》第13條和第14條分別規(guī)定了消費(fèi)者與經(jīng)營者的定義，其模式屬于基于交易目的的類型化模式。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第2條規(guī)定：“消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)。”但對(duì)于何為經(jīng)營者其并未作出規(guī)定。從其表述方式來看，該條規(guī)定采取的也是基于交易目的類型化之模式。即是否為消費(fèi)者，關(guān)鍵是看其是否有生活消費(fèi)之目的，至于其是否為企業(yè)或商人則非關(guān)鍵性要素。
其次，必須有法律規(guī)定的情況。如《德國民法典》第312條與第312a條規(guī)定的上門交易行為、第312b條以下規(guī)定的遠(yuǎn)程銷售合同等。[41]而在法定類型情況下，其又有不同的構(gòu)成前提。
1．上門交易。以上門交易情況下的撤回權(quán)為例，其構(gòu)成前提首先必須是上門交易。而所謂上門交易，是指在法定情況下，消費(fèi)者對(duì)于簽訂或者拒絕簽訂合同的決定自由受到妨害的情形。[42]所謂法定情況，具體包括消費(fèi)者在其工作場所或住宅范圍內(nèi)與經(jīng)營者口頭協(xié)商而訂立合同的情況，在經(jīng)營者或者第三人舉辦的、含有經(jīng)營者利益的閑暇活動(dòng)之際，消費(fèi)者被促使訂立合同的情況，在交通工具或公用交通場所突襲攀談之后，消費(fèi)者被促使訂立合同的情況。在這些情況下，決定自由受到妨害主要是指使人吃驚或者遭突襲產(chǎn)生了心理壓力，從而影響意思形成過程。[43]在《歐洲合同法原則》以及《國際商事合同通則》中并無消費(fèi)者撤回權(quán)制度，但歐洲《一般參考框架草案》(DCFR)第5:201條以及第5:202條規(guī)定其適用于所有在交易場所以外訂立的合同以及分時(shí)度假合同，但并未進(jìn)一步地予以類型化和給出正當(dāng)性理由，其有過分保護(hù)消費(fèi)者之嫌。其次，上述特定情形或場合必須被限定于作出意思表示，所謂限定于作出意思表示不等于作出意思表示，而是弱于作出意思表示，只要上門交易對(duì)于意思表示的作出構(gòu)成共同原因即可。[44]最后，如果在上述場合下，訂立的合同是消費(fèi)者事先制定的，則不存在突襲因素，故不構(gòu)成撤回權(quán)；在磋商后立即給付以及給付對(duì)價(jià)，且價(jià)格不超過40歐元的情況下，亦不得撤回；在消費(fèi)者意思表示為公證員公證的情況下，亦不存在意思形成被妨礙之情形，其意思表示不得撤回。
2．遠(yuǎn)程交易。在遠(yuǎn)程銷售情況下，消費(fèi)者撤回權(quán)的構(gòu)成要件中并沒有上述特定場合之要素。《德國民法典》第312b條規(guī)定，其在構(gòu)成上僅要求具備“消費(fèi)者與經(jīng)營者僅使用遠(yuǎn)程通訊手段訂立貨物供應(yīng)或服務(wù)（包括金融服務(wù)）合同”這一要件。貨物與服務(wù)的概念甚廣，貨物指的是動(dòng)產(chǎn)，而服務(wù)包括任何指向行為的合同，如勞務(wù)合同、承攬合同、游戲合同以及有償?shù)氖聞?wù)管理。[45]而所謂使用遠(yuǎn)程通訊手段，是指在消費(fèi)者與經(jīng)營者沒有同時(shí)出現(xiàn)的情況下談判、簽訂合同之情形。 [46]
縱觀消費(fèi)者撤回權(quán)的構(gòu)成前提，作為撤回權(quán)人的消費(fèi)者并不需要給出撤回之理由甚或證明其撤回之理由。其既不需要具有對(duì)意思決定的真實(shí)妨礙，也不需問及撤回動(dòng)機(jī)，實(shí)質(zhì)為任意之撤回權(quán)（willkilrliches Widerrufsrecht）。在上門交易的情形下，尚需要特定場合與契約訂立之間的“因果關(guān)系”這一構(gòu)成要件，而在遠(yuǎn)程銷售情形下則僅需一些客觀的構(gòu)成前提。問題是立法者賦予消費(fèi)者以如此強(qiáng)大的撤回權(quán)，其是否構(gòu)成了對(duì)契約嚴(yán)守原則的違反。
（二）任意撤回權(quán)與契約嚴(yán)守原則
為了保障契約將來產(chǎn)生效力，當(dāng)事人須受其曾訂立的合同之約束，此即契約嚴(yán)守原則。契約嚴(yán)守原則的主要目的在于保護(hù)交易以及信賴，賦予合同以將來之效力。合同當(dāng)事人允諾給付，約束自己，在經(jīng)濟(jì)上互為“犧牲”，即使在事后利益狀況發(fā)生變化的情況下也應(yīng)受其約束。[47]
合同嚴(yán)守與合同自由都是個(gè)人自決（Selbstbestimmung）的表達(dá)。所謂意思自由，即個(gè)人自由的行使，也即表示人實(shí)際上的、在自由中形成以及行使的意思。[48]沒有意思自由的合同拘束力是不可想象的，[49]只有在意思表示人有意識(shí)地、無瑕疵地做出允諾的情況下，嚴(yán)守合同才有其正當(dāng)性。 [50]在實(shí)質(zhì)之意思自由無法被保障，反而為他人決定所妨害的情況下，被妨害之人存有解銷利益。
但從合同對(duì)立關(guān)系來看，消費(fèi)者具有解銷利益，即不受約束的利益，但其相對(duì)人享有存續(xù)以及受約束的利益，并且對(duì)合同的存在與約束力存有信賴?yán)?。[51]如要否認(rèn)相對(duì)人的信賴?yán)妫ǔ３毦邆湟馑急硎捐Υ弥疤嵬?，尚需有可歸責(zé)于相對(duì)人的事由，如欺詐或脅迫情況下的“故意”要素。
消除利益與意思瑕疵以及可歸責(zé)事由是成正比的，意思瑕疵越嚴(yán)重、允諾人的表示瑕疵越可歸責(zé)于允諾受領(lǐng)人，在利益衡量上越有利于消除利益人，如欺詐的情況；如果意思瑕疵不可歸責(zé)于允諾受領(lǐng)人，那么就須嚴(yán)守契約，如立法政策上允許撤銷，則應(yīng)給出補(bǔ)償，如錯(cuò)誤的情況。
在上門交易場合，經(jīng)營者的歸責(zé)基礎(chǔ)并不僅僅取決于特定場合對(duì)決定自由的威脅，而是取決于經(jīng)營者制造、利用該場合而產(chǎn)生該威脅的因果關(guān)系。[52]經(jīng)營者制造和利用這些場合對(duì)消費(fèi)者構(gòu)成特別危險(xiǎn)，經(jīng)營者應(yīng)對(duì)消費(fèi)者的意思形成承擔(dān)更高的責(zé)任，況且經(jīng)營者具有控制意思表示瑕疵危險(xiǎn)的能力。另外，經(jīng)營者是交易的最大受益者，將行為風(fēng)險(xiǎn)分配給獲利者有其正當(dāng)性基礎(chǔ)。經(jīng)營者在本質(zhì)上承擔(dān)的是行為責(zé)任。
在消費(fèi)者撤回權(quán)的情況下，經(jīng)營者負(fù)有告知撤回權(quán)之義務(wù)，故亦不得對(duì)訂立合同之存續(xù)產(chǎn)生信賴。
基于上述理由，賦予消費(fèi)者任意之撤回權(quán)，有其正當(dāng)性理由，并沒有危及經(jīng)營者的信賴?yán)婺酥练傻陌捕?。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》在修訂時(shí)應(yīng)設(shè)置經(jīng)營者告知撤回權(quán)之義務(wù)，在利益衡量上應(yīng)考慮經(jīng)營者信賴嚴(yán)守合同的利益。
（三）法律效果上的利益平衡
在消費(fèi)者合同被撤回的情況下，為平衡當(dāng)事人之間的利益，德國立法者決定對(duì)消費(fèi)者撤回權(quán)適用解除權(quán)之法律效果。也就是說，意思表示或合同被撤回后，合同關(guān)系轉(zhuǎn)化為清算關(guān)系（Ab-wicklungsverhaeltnis）。當(dāng)事人原則上相互返還受領(lǐng)之給付；在不能返還等情況下，得進(jìn)行價(jià)值賠償；在特定情況下，解除權(quán)人的價(jià)值賠償義務(wù)得被免除；就用益以及費(fèi)用通常也得返還。
由于利益狀況不同，消費(fèi)者撤回權(quán)的法律效果也有很多不同于解除權(quán)法律效果之處，在消費(fèi)者僅負(fù)有寄回義務(wù)的情況下，其費(fèi)用原則上由經(jīng)營者承擔(dān)。消費(fèi)者行使撤回權(quán)返還自經(jīng)營者處獲得之物的，由經(jīng)營者承擔(dān)貨物毀損滅失之風(fēng)險(xiǎn)。
另外還有一點(diǎn)與解除權(quán)的法律效果不同，即消費(fèi)者對(duì)于合理使用而產(chǎn)生的價(jià)值減損，亦須承擔(dān)賠償責(zé)任，但經(jīng)營者必須在簽訂合同時(shí)就以書面方式告知該法律效果，而且要明示避免價(jià)值減少之可能性。對(duì)此規(guī)則還存在一個(gè)例外，即如果價(jià)值減少是因?yàn)闄z驗(yàn)貨物而造成的，消費(fèi)者即不負(fù)賠償責(zé)任。
在解除權(quán)情況下，權(quán)利人對(duì)于偶然或者盡到通常注意義務(wù)仍產(chǎn)生的毀損滅失不承擔(dān)價(jià)值賠償責(zé)任，該規(guī)則不適用于撤回權(quán)之情況。其原因在于，撤回權(quán)并不以經(jīng)營者客觀違反義務(wù)為構(gòu)成前提，而且在消費(fèi)者被告知享有撤回權(quán)的情況下，并無理由信賴其可以最終保有該標(biāo)的物。[53]如果經(jīng)營者沒有依法告知撤回權(quán)，消費(fèi)者僅就其故意或者重大過失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
三、消費(fèi)者撤回權(quán)的體系歸屬
在德國，消費(fèi)者撤回權(quán)制度產(chǎn)生于民法之外，其出現(xiàn)在特別立法中。而在我國，存在《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》這一基本法律，有關(guān)消費(fèi)者撤回權(quán)制度應(yīng)在這一基本法律中予以規(guī)定。但從德國法經(jīng)驗(yàn)來看，其采取了體系化之思路，即將特別法上的撤回權(quán)統(tǒng)一納入民法典之中。2000年，德國立法者將消費(fèi)者撤回權(quán)并入民法之中，統(tǒng)一規(guī)定在《德國民法典》第361a條中，[54]并廢除了《消費(fèi)者信貸法》、《上門交易法》、《分時(shí)使用住宅法》以及《遠(yuǎn)程銷售法》等單行法。在 2002年1月1日德國債法現(xiàn)代化之后，《德國民法典》第361a條被擴(kuò)展為5條，即第355條至第359條，分別規(guī)定了撤回權(quán)的構(gòu)成前提、效力以及法律后果等。《德國民法典》第312條、第312a條規(guī)定了上門交易規(guī)則，第312b條以下規(guī)定了遠(yuǎn)程銷售合同，第495條、第499條、第503條、第 505條規(guī)定了消費(fèi)者借貸合同、融資輔助以及分期交貨合同。[55]盡管適用撤回權(quán)的具體類型不同，但在撤回權(quán)的構(gòu)成前提、行使與消滅上都是共同的，即統(tǒng)一適用《德國民法典》第355條至第359條之規(guī)定。
為什么要將消費(fèi)者撤回權(quán)這一特別法的規(guī)定歸入民法典呢？其主要理由在于明確一般法與特別法之關(guān)系。若特別法獨(dú)立于民法體系之外，在法律適用時(shí)，應(yīng)多考慮特別法之適用，而不考慮一般法之適用。長此以往，一般法的規(guī)則將如同“具文”，并無用處。同樣是合同被解銷，在合同被解除的情況下，其法律效果是合同清算關(guān)系，而在撤回權(quán)的情況下，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》若不考慮民法或合同法的一般規(guī)則而另行規(guī)定的，并不符合同樣情況同樣處理的一般正義之要求。消費(fèi)者撤回權(quán)制度適用于所有的以消費(fèi)者為一方當(dāng)事人的合同，這幾乎占據(jù)了合同關(guān)系的半壁江山，其適用領(lǐng)域日益增大，而一般法的適用范圍反而有限，何為特別，何為一般，易生異議。所以，若要將消費(fèi)者撤回權(quán)歸入民法典，就須澄清其在民法體系中的位置。
（一）效力模式
有爭議的是，在撤回期間，消費(fèi)者與經(jīng)營者之間的法律關(guān)系如何，合同是待定有效還是待定無效？在撤回期間，當(dāng)事人是否享有合同的履行請(qǐng)求權(quán)？
根據(jù)撤回期間意思表示以及合同狀態(tài)，法律上構(gòu)建了兩種效力模式的撤回權(quán)。[56]
1．無效模式。消費(fèi)者訂立合同的意思表示甚或整個(gè)合同在撤回期限屆滿之前，并不具有法律效力。撤回權(quán)之行使阻止合同因沉默而產(chǎn)生效力。在2000年6月 30日之前，即消費(fèi)者撤回權(quán)沒有被統(tǒng)一歸入《德國民法典》之前，單行法中均采此效力規(guī)則。在此之后，《外國投資份額銷售法》和《投資公司法》中仍規(guī)定有此種模式的撤回權(quán)。其典型表述為：指向買賣的意思表示僅在買受人未在兩周內(nèi)書面撤回時(shí)才具有約束力。就經(jīng)營者方面而言，其受意思表示約束，并無撤回權(quán)。在撤回期間，意思表示乃至合同是待定無效的（schwebende Unwirksamkeit）。
2．有效模式。根據(jù)《德國民法典》第355條規(guī)定（原《德國民法典》第361 a條第1款規(guī)定），消費(fèi)者的意思表示自始有效，即只要雙方約定在合同訂立時(shí)雙方的履行請(qǐng)求權(quán)即產(chǎn)生，但在消費(fèi)者于法定期限內(nèi)撤回該意思表示，則其就不再受其意思表示約束。就經(jīng)營者方面而言，其受意思表示約束，并無撤回權(quán)。在撤回期間，意思表示乃至合同是待定有效的（schwebende Wirksamkeit）。
兩種模式的區(qū)別在于，根據(jù)無效模式，在撤回期間，雙方是沒有履行請(qǐng)求權(quán)以及瑕疵擔(dān)保請(qǐng)求權(quán)的；[57]在有效模式下，雙方享有履行請(qǐng)求權(quán)以及瑕疵擔(dān)保請(qǐng)求權(quán)。在利益衡量上，后者比較有利于保護(hù)消費(fèi)者。在無效模式下，撤回權(quán)具有權(quán)利阻礙功能，即阻礙意思表示具有效力；而在有效模式下，撤回權(quán)具有權(quán)利廢止之功能。[58]
（二）法律行為效力上的體系歸屬
在合同法上，作為表示人法律行為約束力標(biāo)準(zhǔn)的并非實(shí)質(zhì)意思（materialer Wille），而是所謂的形式意思（formaler Wille），該形式意思是向外的、自受領(lǐng)人角度觀察的意思。而之所以形式意思對(duì)法律行為的約束力是決定性的，其原因并非在其自身，而是基于這樣一種推定，即形式意思是表意人真實(shí)、實(shí)質(zhì)意思的表現(xiàn)。所以，若形式意思偏離了實(shí)質(zhì)意思，或者作為表示基礎(chǔ)的意思不自由，法律就會(huì)阻止其效力。[59]
根據(jù)意思瑕疵程度以及瑕疵表示的對(duì)外效力，法律上提供了四層保障形式意思受真實(shí)意思約束的機(jī)制：(1)意思表示的主觀事實(shí)構(gòu)成制度，如表示意思是否是意思表示的必要構(gòu)成要件，如是則不具有表示意思，意思表示即不成立。(2)無效制度，如違反法律或善良風(fēng)俗而無效。(3)效力待定，如限制行為能力人所為之行為，其效力待定。(4)撤銷，如欺詐或錯(cuò)誤行為。
如上所述，消費(fèi)者撤回權(quán)的效力有兩種模式，在這兩種效力模式下，撤回權(quán)在體系歸屬上各有不同。
1．無效模式下的體系歸屬。無效模式可以歸人效力待定類型。此時(shí)，意思瑕疵是比較重大的，故法律規(guī)定其對(duì)于表意人自始并無約束力，但事后可經(jīng)過追認(rèn)或其他方式而有效。
與消費(fèi)者撤回權(quán)可以類比的是限制行為能力人法律行為的效力待定狀態(tài)。在精神弱勢(shì)與信息弱勢(shì)類型中，消費(fèi)者于合同訂立時(shí)都出現(xiàn)了“無能力”的情況，這種能力是經(jīng)濟(jì)上的行為能力(wirtschaftliche Geschaftsfahigkeit)。[60]
但與限制行為能力情況下的效力待定規(guī)則不同，意思表示發(fā)生效力并不是經(jīng)過第三人追認(rèn)，而是在撤回期間經(jīng)過后，先前的意思表示才會(huì)發(fā)生效力。時(shí)間經(jīng)過的效力是通過沉默的方式表現(xiàn)的，而通過可推斷之沉默確認(rèn)負(fù)載真實(shí)意思的原始意思表示，該意思表示是立法者類型化的、不可推翻的并推遲到期間經(jīng)過才發(fā)生效力的意思表示。[61]撤回期間屆滿時(shí)，即思考期間經(jīng)過后，消費(fèi)者獲得了向經(jīng)營者表達(dá)意思之能力。
有學(xué)者認(rèn)為，該推定之沉默并非法律行為，而是法律上行為（Rechtshandlung），并不適用法律行為制度中的行為能力以及以行為能力為前提的規(guī)則。因?yàn)榧词挂馑急硎镜闹饔^構(gòu)成前提不滿足，撤回亦發(fā)生法律效果，即擊破沉默的權(quán)利表象，使合同確定無效。[62]故并不適用法律行為制度中的行為能力以及以行為能力為前提的規(guī)則。
沉默是對(duì)原意思表示的確認(rèn)，具有表示效力，具有可撤銷性，如基于對(duì)沉默法律意義的錯(cuò)誤而撤銷該沉默，但由于法律規(guī)定了經(jīng)營者之告知義務(wù)，故幾乎不存在錯(cuò)誤之可能。
有疑問的是，沉默是否具有溯及效力。在行為性質(zhì)上，沉默是一種確認(rèn)（Bestatigung），故其并無溯及力，對(duì)于過去并無效力，因?yàn)榇_認(rèn)在法律性質(zhì)上是新的行為。[63]
在無效模式下，撤回權(quán)本身為形成權(quán)，通過單方的表示即可排除已經(jīng)作出的意思表示，即變更了權(quán)利狀況。在理論上，即使合同未完全有效或者待定無效，也可以具有形成權(quán)效力。比如，無效的法律行為也可以被撤銷。[64]
2．有效模式下的體系歸屬。有效模式可以歸入可撤銷類型。在立法者看來，其意思瑕疵并不十分嚴(yán)重，故規(guī)定其自始有效，但可以事后撤回，該撤回具有溯及力。消費(fèi)者撤銷權(quán)與可撤銷制度類似，與解除權(quán)制度并不類似，解除權(quán)制度的規(guī)范目的并不在于保護(hù)表示人的實(shí)質(zhì)意思自由。[65]
撤銷權(quán)以意思瑕疵為前提，而撤回權(quán)的行使并不需要說明任何理由。這一點(diǎn)并不能否認(rèn)撤回權(quán)類似于撤銷權(quán)，因?yàn)槎咴诠δ苌鲜且恢碌?，都是為了保護(hù)自由意思的形成。在撤回權(quán)情況下，雖然不需要意思瑕疵這一要件，但需要法定類型這一前提，法定類型免除了消費(fèi)者證明意思形成瑕疵的義務(wù)。在法定類型情況下，意思表示瑕疵為法律所推定，且不可推翻。[66]
根據(jù)《德國民法典》第355條第1款第1句的表述，行使撤回權(quán)后，消費(fèi)者不再受其整個(gè)意思表示的拘束，而非不再受約定的給付交換約束。故類似于撤銷權(quán)的消費(fèi)者撤回權(quán)，具有溯及既往地廢止意思表示之效力。[67]
根據(jù)《德國民法典》第144條的規(guī)定，撤回權(quán)是不可被拋棄的，因?yàn)閽仐壴诜尚再|(zhì)上類似于可撤銷意思表示的確認(rèn)，[68]其前提是撤銷權(quán)人有可能知道撤銷以及作為撤銷原因的錯(cuò)誤。由此，在確認(rèn)可撤回的意思表示時(shí)，其前提也是表示人有能力自己決定，但在撤回期限經(jīng)過前，根據(jù)法定的評(píng)價(jià)，表示人并無自決能力，故在撤回期間屆滿前，不能放棄撤回權(quán)。[69]
（三）消費(fèi)者撤回權(quán)并非解除權(quán)
關(guān)于撤回權(quán)的性質(zhì)，在德國自上個(gè)世紀(jì)90年代起，越來越多的學(xué)者主張消費(fèi)者撤回權(quán)是解除權(quán)的特別類型。合同自始有效，消費(fèi)者行使撤回權(quán)后，合同關(guān)系轉(zhuǎn)化為類似合同的返還之債(vertragsahnliches Ruckgewahrschuldverhaltnis)。[70]
我國有學(xué)者認(rèn)為，消費(fèi)者可以對(duì)已作出的要約或承諾的意思表示予以單方面撤銷，即使合同已經(jīng)成立，消費(fèi)者也可以單方面解除合同。[71]根據(jù)該表述，撤銷權(quán)的實(shí)質(zhì)是解除權(quán)。主張消費(fèi)者撤回權(quán)為解除權(quán)的主要理由為，在撤回意思表示之前，雙方當(dāng)事人均具有合同上的履行請(qǐng)求權(quán)，單方的意思表示可以排除雙方履行請(qǐng)求權(quán)，并確立返還之債的關(guān)系。在體系上，《德國民法典》將其規(guī)定在“解除權(quán)”一節(jié)，十分類似于雙方合意約定解除權(quán)之情形。[72]
筆者認(rèn)為，消費(fèi)者撤回權(quán)并非解除權(quán)。解除權(quán)針對(duì)的是履行障礙之情況，而消費(fèi)者撤回權(quán)針對(duì)的是合同成立階段意思實(shí)質(zhì)不自由的情況。合同解除權(quán)所針對(duì)者，是合同有效成立后履行階段出現(xiàn)的障礙，與合同階段的意思表示是否具有瑕疵并無關(guān)聯(lián)，而且在消費(fèi)者行使撤回權(quán)前，合同效力并非確定有效，而是待定有效（schwebende Wirksamkeit），[73]但在解除權(quán)情況下，合同是完全和確定有效的。撤回權(quán)的行使情況不限于合同情形，在經(jīng)營者沒有對(duì)消費(fèi)者要約進(jìn)行承諾的情況下，仍然可以撤回，但此時(shí)并無解除之可能。
雖然撤銷的法律效果是不當(dāng)?shù)美颠€，但規(guī)定消費(fèi)者撤回權(quán)的法律效果為不當(dāng)?shù)美颠€關(guān)系，卻存在不合理之處。例如，在不當(dāng)?shù)美松埔獾那闆r下，其僅負(fù)有返還既存利益之義務(wù)，在消費(fèi)者撤回權(quán)情況下，通常企業(yè)須履行告知義務(wù)，并不存在善意不當(dāng)?shù)美那闆r。有鑒于此，德國立法者將消費(fèi)者撤回權(quán)的法律效果規(guī)定為解除權(quán)的法律效果。
但這里似乎存在一個(gè)矛盾，撤回權(quán)在法律性質(zhì)上類似于撤銷權(quán)，但在法律效果上，《德國民法典》明文規(guī)定其不適用于不當(dāng)?shù)美?guī)定，而同于解除權(quán)的法律效果。據(jù)此，能否認(rèn)為撤回權(quán)是一種特別的解除權(quán)呢？答案是否定的。首先，德國聯(lián)邦政府認(rèn)為撤回權(quán)規(guī)則比較類似于效力待定法律規(guī)則，即將其規(guī)定在《德國民法典》第 130條以下，但并沒有將其規(guī)定在總則部分，因?yàn)槠浞尚Ч麨榻獬龣?quán)的法律效果，如果將撤回權(quán)的構(gòu)成和行使規(guī)則與法律效果分別規(guī)定，會(huì)增加理解與適用的難度，故將其規(guī)定在解除權(quán)之后、債法總則之中。[74]也就是說，德國立法者即使規(guī)定撤回權(quán)的法律效果與解除權(quán)的法律效果相同，也沒有認(rèn)為撤回權(quán)的法律性質(zhì)就是解除權(quán)。其次，從解除權(quán)法律效果的歷史發(fā)展來看，其本身不過是不當(dāng)?shù)美尚Ч奶貏e規(guī)定，在合同標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)分配以及在用益返還與費(fèi)用返回上作了不同于不當(dāng)?shù)美尚Ч囊?guī)定。在規(guī)則結(jié)構(gòu)上二者是一致的，即起決定性作用的都是給付受領(lǐng)人與返還債權(quán)人是否已經(jīng)知道具體合同失敗的可能性，以及受領(lǐng)人是否以及在多大程度上對(duì)返還之標(biāo)的物的毀損滅失有過錯(cuò)。[75]
四、結(jié)論
消費(fèi)者撤回權(quán)之規(guī)范目的在于救濟(jì)消費(fèi)者意思形成之障礙，在其于精神上或信息上處于弱勢(shì)的情況下，給予消費(fèi)者一定期間予以思考，由其決定撤回意思表示還是使意思表示產(chǎn)生效力。
撤回期間制度為消費(fèi)者撤回權(quán)制度中的核心內(nèi)容，其應(yīng)當(dāng)以經(jīng)營者告知撤回權(quán)、收到貨物或者獲取信息等時(shí)點(diǎn)開始起算，起算點(diǎn)之確定應(yīng)以其能夠真實(shí)形成意思為準(zhǔn)。
消費(fèi)者撤回權(quán)不同于消費(fèi)者退回權(quán)，后者較有利于經(jīng)營者，不僅告知義務(wù)有所減弱，而且消費(fèi)者存在先履行之義務(wù)，故僅在特定領(lǐng)域中存有特別理由情況下方才應(yīng)予允許，還是應(yīng)以消費(fèi)者撤回權(quán)為一般之原則。
在消費(fèi)者撤回權(quán)的構(gòu)成前提上，作為撤回權(quán)人的消費(fèi)者并不需要給出撤回之理由甚或證明其撤回之理由，既不需要有對(duì)意思決定的真實(shí)妨礙，也不需要考慮撤回動(dòng)機(jī)，其實(shí)質(zhì)為任意之撤回權(quán)。在利益衡量上，消費(fèi)者解銷契約的自由與經(jīng)營者信賴契約嚴(yán)守的利益相沖突。要否認(rèn)相對(duì)人的信賴?yán)?，除了須具備意思表示瑕疵之前提外，尚需要有可歸責(zé)于相對(duì)人的事由，于上門交易或遠(yuǎn)程銷售情況下，可歸責(zé)事由來自于經(jīng)營者的行為，其為行為責(zé)任，并不根據(jù)過錯(cuò)歸責(zé)。由于經(jīng)營者負(fù)有告知撤回權(quán)以及信息提供之義務(wù)，其并無信賴契約將來有約束力之根據(jù)，故賦予消費(fèi)者撤回權(quán)有其合理根據(jù)。
消費(fèi)者撤回權(quán)的效力有兩種模式，一種是無效模式，一種是有效模式。無效模式下的意思表示處于待定無效狀態(tài)，有效模式下的意思表示處于待定有效狀態(tài)。在前者，推斷之沉默具有確認(rèn)待定無效意思表示有效的功能，而撤回權(quán)具有阻礙意思表示有效的功能；在后者，撤回權(quán)可以歸入可撤銷之類型，一旦行使撤回權(quán)，意思表示即為確定無效。
注釋:
[1]參見遲穎：《論德國法上以保護(hù)消費(fèi)者為目的之撤回權(quán)》，《政治與法律》2008年第6期；周顯志、陳小龍：《試論消費(fèi)信用合同“冷卻期”制度》，《法商研究》2002年第5期；嚴(yán)歡歡：《冷卻期制度研究》，《河南高等專科學(xué)校學(xué)報(bào)》2007年第4期。
[2]參見張學(xué)哲：《消費(fèi)者撤回權(quán)制度與合同自由原則—以中國民法法典化為背景》，《比較法研究》2009年第6期。
[3]Vgl. HKK zum BGB／Schmoeckel， § § 312 if.，Rn.75; Medicus/Lorenz， SchuldrechtI， AllgemeinerTeil，18.Auflage，2008， S.282， Rn.585.
[4]《上海市消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例》第28條規(guī)定：“經(jīng)營者以上門方式推銷商品的，應(yīng)當(dāng)征得被訪問消費(fèi)者的同意。上門推銷時(shí)，推銷人員應(yīng)當(dāng)出示表明經(jīng)營者授權(quán)上門推銷的文件和推銷人員的身份證件，并以書面方式向消費(fèi)者告知推銷商品的性能、特性、型號(hào)、價(jià)格、售后服務(wù)和經(jīng)營地址等內(nèi)容。經(jīng)營者上門推銷的商品，消費(fèi)者可以在買受商品之日起7日內(nèi)退回商品，不需要說明理由，但商品的保質(zhì)期短于7日的除外。商品不污不損的，退回商品時(shí)消費(fèi)者不承擔(dān)任何費(fèi)用。”
[5]Vgl．G. Reiner， Der vebraucherschtltzende Widemif im Recht der Willenserkdanmg， AcP 2003， S.4.
[6]Vgl．Wolf/Iarenz， Allgemeiner Teil des BGB， 2004，§39， Rn.20， S.718.
[7]Vgl. Heck， Wie ist den Mi(3brauchen， welche sich bei den Abzahlungsgeschliften herausgestellt haben， entgegenzuwirken 131， 180f.，192.
[8]同上注，第148頁。
[9]Vgl. Gesetz tlber den Vertrieb auslandischer Investmentanteile und fiber die Besteuenmg der Ertrgge aus auslandischen Investmentan-teilen v. 28. 7. 1969. BGB1 1986.
[10]Vgl. Lorenz， Der Schutz vor dem unerwtlnschten Vertrag， 1997， 5.123.
[11]Vgl．Gesetz fiber den Widerruf von Haustargeschaften mid hnlichen Geschliften v. 16.1.1986， BGBI 1122.
[12]Vgl．Staudinger/Kaiser， BGB， Neubearbeitung 2004，§355， Rn.6; Wolf/Larenz， Allgemeiner Teil des BGB， 2004， § 39， Rn.11， S.715.
[13]Vgl. H. Eidenm(Mer， Die Rechtfertigung、Widernifsrechten， AcP 210， S.68.
[14]Vgl.Gesetz betreflend die Abzahlungsgeschaftev.16. 5.1894， geandert durch Gesetz v. 15.5.1974， BGB1 I 1669.
[15]Vgl．Verbraucherkreditgesetz v. 17.12.1990， BGBI 2840.
[16]Wolf/Larenz， ABgemeiner Teil des BGB， 2004，§39， Rn.18， S.717.
[17]Vgl．Gesetz zum Schutz der Teilnehmer am Femunterricht v. 24.8.1976， BGB1 12525.
[18]Vgl. Gesetz Ober den Versichemngsvertrag v. 30.5.1908， getndert durch Gesetz zur Andening versichemngsrechtlicher Vorschriftenv. 17.12.1990， BGB12864.
[19]Vgl. Gesetz fiber die Verauβerung．Teilzeitnutzungsrechten an Wohngebauden v. 20.12.1996， BGBI 12154.
[20]Vgl. Femabsatzgesetz v. 27.6.2000， BGB1 I897.
[21]Vgl．Staudinger/Kaiser， BGB，Neubeatbeitung 2004， § 355， Rn.7;同前注[3]， Medicus、 Lorenz書，第285頁，邊碼592。
[22]Vgl．Wolf/Larenz， Allgemeiner Teil des BGB， 2004，§39， Rn.18， S.717.
[23]同前注[13]， H. Eidenmaller文，第68頁。
[24]同前注[5]， G. Reiner文，第9頁。
[25]同前注[13]， H. Eidenmttller文，第71頁。
[26]Vgl. Medicus， Verschulden bei Vertragsverhandlungen， in Gutachten und Vorschlage zur Uberarheitung des Schuldrechts， Band I，2000， S.519 ff．
[27]上門與剛成年的、無收入、無財(cái)產(chǎn)的高中生簽訂“嫁妝置辦合同”，價(jià)款12000馬克，該合同被法院認(rèn)定違背善良風(fēng)俗(BGH NJW 1982， 1457)；誘導(dǎo)精神、身體殘疾老人倉促?zèng)Q定簽訂超出其履行能力并無需要的房屋粉刷合同，價(jià)值14000馬克，該合同也被宣布違背善良風(fēng)俗（OLG Frankfurt NJW-RR 1988， 501）.
[28]Vgl. LG Oldenburg MDR 1969， 392; AG Nttrtingen NJW-RR 1996， 392.
[29]Vgl. Begr. BR-Entwurf， BT-Drucks.7/4078， S.8.
[30]同前注[5]， G. Reiner文，第10頁。
[31]Vgl. BGH NJW 2007， 1946；同前注[3]， Medicus/Lorenz書，第288頁，邊碼600。
[32]同前注[3]， Medicus/Lorenz書，第288頁，邊碼599。
[33]Vgl. EuGH NJW 2002， 281， in Brox/Walker， Allgemeines Schuldrecht， 34. Aufl.，S.192.
[34]針對(duì)信息不對(duì)稱的情況，德國法規(guī)定了經(jīng)營者的信息提供義務(wù)。經(jīng)營者對(duì)于合同標(biāo)的的重要細(xì)節(jié)要提供信息，如果經(jīng)營者沒有提供相關(guān)信息給消費(fèi)者，或者導(dǎo)致消費(fèi)者意思表示無效，或者導(dǎo)致撤回期間不起算。
[35]同前注[5]， G. Reiner文，第10頁。
[36]Vgl. Brox/Walker， ABgemeines Schuldrecht， 34. Aufl.，S.192.
[37]Vgl. Staudinger/Kaiser， BGB， Neubearbeitung 2004， § 356， Rn.2.
[38]Vgl．Staudinger/Kaiser， BGB， Neubearbeitung 2004，§355， Rn.3.
[39]同前注[3]， Medicus/Lorenz書，第288頁，邊碼598。
[40]Vgl. HKK zum BGB/Duve，§§1-14， Rn.78.
[41]Vgl．Staudinger/Kaiser， BGB， Neubearbeitung 2004，§355， Rn.5；同前注[36]， Brox、 Walker書，第189頁。
[42]同前注[36]， Brox/Walker書，第181頁。
[43]同前注[3]， Medicua/Lovenz書，第283頁，邊碼586。
[44]同上注，第283頁，邊碼587。
[45]同前注[3]， Medicus/Lorew書，第283頁，邊碼592。
[46]同前注[36]， Brox/Walker書，第186頁。
[47]同前注[10]， Lorenz書，第29頁。
[48]Vg1. Flume， Allgemeiner Teil des BGB， 3. Auflage， 1979， II， S. 49.
[49]Vgl. Stathopoulos， Probleme der Vertragsbindung und Vertragsltsung in rechtsvergleichender Betrachtung， AcP 194， S.543， 552.
[50]同前注[10]， Lorenz書，第28頁以下。
[51]同上注，第38頁。
[52]同上注，第164頁。
[53]同前注[3]， Medicus/Lorenz書，第290頁，邊碼604。
[54]Vgl. Gesetz ttber Femabsatzvertrage und andere Fragen des Verbraucherrechts sowie zur Umstellung．Vorschriften aus Eum am 30.6. 2000， BGBI I897.
[55]《德國民法典》的一般性規(guī)定可以適用于遠(yuǎn)程授課之情形，但不能適用于《外國投資份額銷售法》、《投資公司法》以及《保險(xiǎn)合同法》規(guī)定之情形。
[56]同前注[5]， G. Reiner文，第4頁以下。
[57]Vgl. B. Boemke， Das Wiedemifarecht in allgeniinen Verbraucherschutzrecht， AcP 2003，S.165; Certa， Widemrf und Schwebende Umwirksamkeit， 2000， 33.
[58]同上注，B. Boemke文，第166頁。
[59]同前注[5]， G. Reiner文，第15頁。
[60]同上注，第19頁。
[61]同上注，第20頁。
[62]同上注，第21頁。對(duì)于無效行為確認(rèn)的理論，參見[德]迪特爾·梅迪庫斯：《德國民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年版，第404頁以下。
[63]同上注，迪特爾·梅迪庫斯書，第405頁。
[64]此即Kipp的法律上雙重效果說，參見前注[57]，B.Boemke文，第178頁。
[65]同前注[5]， G. Reiner文，第27頁。
[66]同上注，第28頁。
[67]同上注，第30頁;Gernhuber， WM 1998，1797，1804.
[68]對(duì)于無效行為確認(rèn)的理論，參見前注[62]，迪特爾·梅迪庫斯書，第407頁
[69]同前注[5]， G. Reiner文，第36頁。
[70]Vgl. HKK zum BGB， § 355， Rn.46.
[71]參見金福海：《消費(fèi)者法論》，北京大學(xué)出版社2005年版，第169頁。
[72]Vgl. Staudinger/Kaiser， BGB， Neubearbeitung 2004， § 355， Rn.18.
[73]Vgl. Mankowski， WM 2001， 793， 794.
2020年，某某某司法所在縣司法局的正確領(lǐng)導(dǎo)和鎮(zhèn)黨委、政府的指導(dǎo)下，按照縣司法局年初工作要點(diǎn)安排，立足本職、結(jié)合實(shí)際，以創(chuàng)新務(wù)實(shí)的工作態(tài)度，扎實(shí)、有效推進(jìn)普法宣傳、人民調(diào)解、社區(qū)矯正、安置幫教、法律服務(wù)等各項(xiàng)工作職能，為全鎮(zhèn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和穩(wěn)定提供了良好的法律保障。現(xiàn)將一年來工作開展情況簡要總結(jié)如下：
一、疫情防控工作
疫情嚴(yán)防期間嚴(yán)格按照各級(jí)組織通知要求加強(qiáng)了疫情防控工作。
一是加強(qiáng)了所內(nèi)工作人員的疫情防控，嚴(yán)格外出報(bào)備制度。
二是加強(qiáng)了社區(qū)矯正對(duì)象和刑釋解教人員的疫情防控，社區(qū)矯正對(duì)象定期報(bào)告?zhèn)€人有關(guān)情況，刑釋解教人員定期進(jìn)行排查。
三是加強(qiáng)了外來人員的疫情防控，對(duì)到司法所辦事人員測(cè)量體溫、登記造冊(cè)，配戴口罩。
四是積極參加鎮(zhèn)政府組織的疫情防控工作，所內(nèi)工作人員深入一線執(zhí)勤，傳達(dá)工作任務(wù)。
二、普法宣傳教育工作
2020年是“七五”普法收官之年，按照我鎮(zhèn)“七五”普法規(guī)劃總體部署、結(jié)合我鎮(zhèn)實(shí)際，聯(lián)合綜治、公安、邊防、漁政、漁監(jiān)、勞動(dòng)、共青團(tuán)、婦聯(lián)、工商等部門，在確定各類普法教育對(duì)象、區(qū)分不同教育內(nèi)容為重點(diǎn)的基礎(chǔ)上，注重了以下人群的普法宣傳教育。
一是注重了鄉(xiāng)村領(lǐng)導(dǎo)干部、機(jī)關(guān)行政執(zhí)法人員的普法宣傳教育。
二是注重了企業(yè)經(jīng)營管理人員和個(gè)體私營業(yè)主的普法宣傳教育。
三是注重了青少年的普法宣傳教育。
四是注重了外來人口的普法宣傳教育。
五是注重了漁農(nóng)村的普法宣傳教育。
六是注重了重點(diǎn)人群的普法宣傳教育。
全年共舉辦和開展了以下普法宣傳教育活動(dòng)。
舉辦了鄉(xiāng)、村領(lǐng)導(dǎo)干部、機(jī)關(guān)行政執(zhí)法人員有關(guān)的法律法規(guī)和企業(yè)經(jīng)營管理人員、私營業(yè)主關(guān)于《保障農(nóng)民工工資支付條例》培訓(xùn)學(xué)習(xí)班。開展了助力企業(yè)疫情期間復(fù)工復(fù)產(chǎn)普法宣傳，青少年學(xué)憲法講憲法主題班隊(duì)會(huì)，憲法晨讀，觀看學(xué)習(xí)憲法視頻，至家長一封信，知識(shí)競賽，演講，預(yù)防校園欺凌主題知識(shí)講座，送法進(jìn)校園、進(jìn)鄉(xiāng)村、進(jìn)企業(yè)、進(jìn)家庭、進(jìn)軍營，致外來人口一封信等活動(dòng)。
開展了3.15維權(quán)、保護(hù)婦女兒童法律法規(guī)、安全生產(chǎn)、越界捕撈、反偷渡、《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)保障條例》、《工傷保險(xiǎn)條例》、《婚姻法》、《繼承法》等專題普法宣傳。
開展了12.4國家憲法宣傳日和《民法典》為重點(diǎn)的普法宣傳學(xué)習(xí)活動(dòng)，開展了《民法典》應(yīng)知應(yīng)會(huì)200條進(jìn)鄉(xiāng)村、進(jìn)企業(yè)、進(jìn)學(xué)校、進(jìn)家庭活動(dòng)。
在重點(diǎn)人群兩刑人員中開展了《刑法》、《社區(qū)矯正法》的普法宣傳教育。
全年普法宣傳教育活動(dòng)共舉辦學(xué)習(xí)培訓(xùn)班3起，知識(shí)競賽2起，演講1起，發(fā)放各類法律圖書6000余本，各類普法宣傳材料8000余份，設(shè)彩虹門宣傳臺(tái)10次，出宣傳車6次，懸掛橫幅、標(biāo)語60余幅。
三、人民調(diào)解工作
2020年在原有的1個(gè)鎮(zhèn)級(jí)，6個(gè)村級(jí)，3個(gè)企業(yè)調(diào)委會(huì)的基礎(chǔ)上，又建立了6個(gè)村級(jí)評(píng)理說事點(diǎn)，4個(gè)村級(jí)黨員離退休干部先鋒調(diào)解隊(duì)，2個(gè)個(gè)人調(diào)解室，調(diào)解組織覆蓋全鎮(zhèn)區(qū)域內(nèi)。
全年共調(diào)解各類矛盾糾紛93起，達(dá)成調(diào)解協(xié)議90起，其中口頭協(xié)議25起，書面協(xié)議65起，司法確認(rèn)13起（司法所調(diào)解），司法所調(diào)解35起，村級(jí)調(diào)解45起，評(píng)理說事點(diǎn)調(diào)解6起，黨員離退休先鋒調(diào)解隊(duì)調(diào)解4起，其中婚姻家庭16起、鄰里43起、合同4起、損害賠償14起、土地糾紛5起、環(huán)境污染2起、勞動(dòng)爭議5起、互聯(lián)網(wǎng)1起。調(diào)解率100%，成功率96%。涉案金額229萬元?；旧献龅叫∈虏怀龃澹笫虏怀鲦?zhèn)，把糾紛化解在萌芽狀態(tài)。
四、社區(qū)矯正工作
年內(nèi)我鎮(zhèn)共有社區(qū)矯正對(duì)象19人，解除6人，收監(jiān)執(zhí)行1人，現(xiàn)有社區(qū)矯正對(duì)象12人。我們嚴(yán)格按照《中華人民共和國社區(qū)矯正法》之有關(guān)規(guī)定，加強(qiáng)社區(qū)矯正對(duì)象監(jiān)督管理管控工作。
一是強(qiáng)化了社區(qū)矯正對(duì)象在疫情防控緊嚴(yán)期間的監(jiān)督管理管控。嚴(yán)格按照省、市、縣有關(guān)通知要求，抓細(xì)抓好社區(qū)矯正對(duì)象的個(gè)人疫情防控及周邊人群的疫情防控，堅(jiān)持日?qǐng)?bào)告登記制度，不留死角。
二是強(qiáng)化了社區(qū)矯正對(duì)象電子定位、刷臉日微信報(bào)告的監(jiān)督管理，堅(jiān)持做到日定時(shí)復(fù)查、審核，按時(shí)報(bào)備縣局，對(duì)社區(qū)矯正對(duì)象沒有按時(shí)或特殊原因沒有報(bào)告定位和刷臉的人員，第一時(shí)間必須落實(shí)情況查明原因，屬人為造成的嚴(yán)格按照規(guī)定進(jìn)行處理，決不姑息、遷就。
三是加強(qiáng)了社區(qū)矯正對(duì)象法律法規(guī)學(xué)習(xí)，公益勞動(dòng)的落實(shí)。年內(nèi)共組織社區(qū)矯正對(duì)象法律法規(guī)學(xué)習(xí)5次，公益勞動(dòng)5次，通過學(xué)習(xí)和公益勞動(dòng)使社區(qū)矯正對(duì)象從思想上真正的認(rèn)識(shí)到所犯下的錯(cuò)誤，給社會(huì)帶來的危害，能夠痛改前非，悔罪自我，修復(fù)社會(huì)關(guān)系，早日回歸社會(huì)。
四是嚴(yán)格了社區(qū)矯正對(duì)象請(qǐng)銷假制度的落實(shí)。對(duì)符合規(guī)定外出請(qǐng)假的社區(qū)矯正人員，嚴(yán)格按照上級(jí)規(guī)定填寫事由申請(qǐng)，填報(bào)審批手續(xù)，按時(shí)報(bào)備縣局。對(duì)一名在疫情嚴(yán)防期間沒有請(qǐng)假私自外出的矯正對(duì)象，由縣局決定做出收監(jiān)執(zhí)行。
五是落實(shí)了社區(qū)矯正對(duì)象入矯、解除宣告制度。年內(nèi)對(duì)9名新入矯的和6名解除的社區(qū)矯正對(duì)象，按有關(guān)規(guī)定，按程序做出宣告。
六是落實(shí)了社區(qū)矯正對(duì)象走訪談話制度。年內(nèi)對(duì)全體社區(qū)矯正對(duì)象走訪談話4次，對(duì)2名貧困社區(qū)矯正對(duì)象各走訪一次。通過走訪談話第一時(shí)間掌握了社區(qū)矯正對(duì)象的思想動(dòng)態(tài)，社會(huì)表現(xiàn)及家庭生活情況，對(duì)下一步社區(qū)矯正工作有針對(duì)性的開展奠定了基礎(chǔ)。
七是落實(shí)了社區(qū)矯正對(duì)象工作檔案執(zhí)行檔案管理制度。按規(guī)定認(rèn)真填寫基本情況和有關(guān)數(shù)據(jù)，做到清晰、明了、準(zhǔn)確。兩檔區(qū)分明確。
五、安置幫教工作
我鎮(zhèn)共有安置幫教人員42人，年內(nèi)新增13人，其中監(jiān)獄釋放8人，社區(qū)矯正解除5人，按規(guī)定登記造冊(cè)，建立每人一檔，年內(nèi)對(duì)8名刑釋解教人員按規(guī)定同各監(jiān)獄和看押所做好了無縫銜接工作，年內(nèi)對(duì)所有安置幫教人員現(xiàn)實(shí)表現(xiàn)，疫情防控，是否涉黑涉惡等情況各排查一次。
六、法律服務(wù)工作
全年共解答老百姓、村委會(huì)、政府有關(guān)部門、企業(yè)、個(gè)體私營業(yè)戶法律咨詢320余人次，寫法律文書21件，合同28件，協(xié)議17件，遺囑9件。
七、工作存在的問題
2020年雖然各項(xiàng)工作取得了一些成績，但仍然存在諸多不足。主要問題如下：
一是在社區(qū)矯正對(duì)象監(jiān)督管控管理上，存在不到位環(huán)節(jié)，導(dǎo)致一名社區(qū)矯正對(duì)象未請(qǐng)假私自外出，并收監(jiān)執(zhí)行，本人和某某某司法所有不可推卸的責(zé)任。
二是工作作風(fēng)仍需要加強(qiáng)，效率不高，創(chuàng)新意識(shí)不足。
三是深入基層服務(wù)指導(dǎo)不夠，存在懶、散作風(fēng)。
四是在化解民間矛盾糾紛時(shí)，存在處理越多得罪人越多的思想，使一些矛盾糾紛不能及時(shí)解決，不能急群眾之所急。
八、2021年工作打算
2021年的工作根據(jù)縣局的總體部署和要求，在努力做好、做細(xì)各項(xiàng)常規(guī)工作的前提下，重點(diǎn)抓好以下幾項(xiàng)工作：
1、制定“八五”普法工作規(guī)劃和年度普法工作計(jì)劃的落實(shí)。
2、落實(shí)好法定的普法宣傳日活動(dòng)。
3、組織協(xié)同有關(guān)部門開展送法進(jìn)鄉(xiāng)村、企業(yè)、學(xué)校、軍營、家庭活動(dòng)。
4、爭取鎮(zhèn)領(lǐng)導(dǎo)支持聘請(qǐng)老師舉辦法律知識(shí)講座和人民調(diào)解員培訓(xùn)學(xué)習(xí)班各一次。
5、加強(qiáng)村民評(píng)理說事點(diǎn)建設(shè)，積極做好指導(dǎo)和服務(wù)工作。
6、繼續(xù)強(qiáng)化社區(qū)矯正對(duì)象監(jiān)督管理管控工作。
【關(guān)鍵詞】 高職學(xué)生 法律意識(shí) 誠信教育
中國政法大學(xué)研究生院董璠輿教授通過他的法律意識(shí)調(diào)查報(bào)告顯示出：“人們的法律意識(shí)水平的高低與其文化程度成正比?！苯衲晡覀冡槍?duì)一高職院校的新生和畢業(yè)生進(jìn)行有關(guān)法律意識(shí)和誠信的抽樣調(diào)查，讓他們回答以下問題：①當(dāng)權(quán)益受到侵害時(shí)如何維權(quán)？②你認(rèn)為是否應(yīng)該進(jìn)行法律基礎(chǔ)知識(shí)的學(xué)習(xí)？③個(gè)人誠信問題是否屬于法律的問題？學(xué)生的答卷基本沒有什么差異：85％以上的學(xué)生認(rèn)為法律教育沒有必要，但是當(dāng)自己權(quán)益受到侵害時(shí)又不知道如何維權(quán)；對(duì)誠信也都基本認(rèn)為是道德領(lǐng)域的問題，與法律沒有關(guān)系。這些情況表明大學(xué)生對(duì)法律教育沒有引起重視；同時(shí)，大學(xué)生法律意識(shí)最為薄弱的環(huán)節(jié)是誠信意識(shí)，僅僅被看成是高于法律要求的道德領(lǐng)域所獨(dú)有的問題。可見，在法律意識(shí)教育的內(nèi)容框架中納入誠信意識(shí)教育的意義重大。
1 法律意識(shí)與誠信
1.1 法律意識(shí)。法律意識(shí)是從法律的角度感覺、認(rèn)知、評(píng)價(jià)并且用以支配行為方式的意識(shí)，是人們將自己置身于法律世界、法律生活和法律秩序中的自覺性。法律意識(shí)是人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)、知識(shí)和心理的總稱，是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式。它是一個(gè)與法律文化研究有緊密聯(lián)系的概念，是法律文化的重要組成部分。
1.2 誠信與誠信教育。誠、信互訓(xùn)，誠與信在理解的向度上具有不同特點(diǎn)。“誠”一般指“內(nèi)誠于心”，其基本含義包括真誠、誠實(shí)、誠懇、誠摯、誠篤等，不帶有任何功利性。誠是向內(nèi)、向善的內(nèi)心追求，是個(gè)人品格和境界的內(nèi)在價(jià)值評(píng)價(jià)，是一種道德規(guī)范、一種人生態(tài)度和道德境界，它體現(xiàn)的是我與自我的關(guān)系。誠信是一個(gè)具有普遍性和初始性的道德規(guī)范，它出現(xiàn)在全人類各民族的文化要求中，是最起碼的基本的道德。大學(xué)生是國家的未來、民族的希望，他們的思想道德素質(zhì)、誠信品質(zhì)，事關(guān)重大。加強(qiáng)對(duì)他們的教育培養(yǎng)，對(duì)在全社會(huì)倡導(dǎo)“明禮誠信”的文明新風(fēng)有著重要作用。我國《民法通則》第4條規(guī)定：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。近現(xiàn)代各國民法典都對(duì)誠實(shí)信用原則從不同角度予以規(guī)定，各國學(xué)者亦從不同角度對(duì)其進(jìn)行深入研究，其適用范圍逐步擴(kuò)大。
2 誠信教育應(yīng)成為大學(xué)生法律意識(shí)教育的重要內(nèi)容
2.1 誠信教育的意義。誠信對(duì)于高校大學(xué)生的重要性，不僅體現(xiàn)在日常生活中，更重要的是體現(xiàn)在將來的職業(yè)生涯中。一方面，大學(xué)生具備誠信意識(shí)是貫徹依法治國基本方略的需要。依法治國作為基本方略，這在我國是具有歷史意義的巨變。另一方面，樹立誠信意識(shí)是大學(xué)生自身的需要。大學(xué)生是社會(huì)生活中一個(gè)具有特性的群體，正處于身心發(fā)展的重要階段，正處于認(rèn)識(shí)能力發(fā)展的關(guān)鍵時(shí)期。進(jìn)行誠信教育，促使他們形成“言而有信、一諾千金”的優(yōu)秀品質(zhì)，不僅是學(xué)生自身的需要，從深層面上看，也是社會(huì)良性發(fā)展的基礎(chǔ)。誠信是當(dāng)代大學(xué)生人際交往的基石，是大學(xué)生健康人格的要素，是大學(xué)生實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值和社會(huì)價(jià)值，走向事業(yè)成功的重要保障。誠信是大學(xué)生成功走向社會(huì)的前提。誠信是大學(xué)生成功進(jìn)入社會(huì)的“通行證”。作為高校的大學(xué)生，應(yīng)該明確在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)中，人格信譽(yù)是自身最寶貴的無形財(cái)富，是每個(gè)人的立身之本。隨著社會(huì)的發(fā)展，未來將是一個(gè)“信用抵萬金”的社會(huì)，個(gè)人信用將越來越重要，個(gè)人信用記錄不良的人，將來走上社會(huì)也很難有立足之地。
2.2 誠信教育的途徑。
2.2.1 加強(qiáng)宣傳，在全社會(huì)開展誠信道德教育，營造良好的社會(huì)氛圍。應(yīng)充分發(fā)揮大眾傳媒的宣傳功能，在全社會(huì)倡導(dǎo)和弘揚(yáng)誠實(shí)守信的良好風(fēng)尚，批判各種不誠信的行為和觀念，使不誠信行為受到譴責(zé)和制裁，使誠信行為得到鼓勵(lì)和表彰，最終在社會(huì)中形成健康的道德評(píng)價(jià)體系，創(chuàng)建良好的誠信社會(huì)風(fēng)氣。誠信的社會(huì)大環(huán)境必將對(duì)高校帶來積極健康的引導(dǎo)，為高校的誠信建設(shè)打下良好的基礎(chǔ)。
2.2.2 在“兩課”和專業(yè)課教學(xué)中加強(qiáng)和滲透誠信道德教育，營造誠信的校園環(huán)境?！皟烧n”擔(dān)負(fù)著對(duì)大學(xué)生進(jìn)行思想政治理論教育的重任?！皟烧n”教師要把誠信教育作為高校德育教育的重點(diǎn)，融入到“兩課”教學(xué)中。同時(shí)，一方面可以引導(dǎo)學(xué)生閱讀中國傳統(tǒng)道德的典籍，另一方面可以帶學(xué)生參觀具有良好經(jīng)營道德的企業(yè)，切實(shí)感受誠信與成功的關(guān)系，激發(fā)學(xué)生內(nèi)在的誠信意識(shí)。
2.2.3 建立并完善大學(xué)生誠信管理機(jī)制，為誠信建檔。個(gè)人誠信管理機(jī)制是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是建立有序的市場經(jīng)濟(jì)所必需的。高校應(yīng)建立大學(xué)生個(gè)人信用評(píng)估機(jī)制。為大學(xué)生的誠信建檔，定期、全面考察大學(xué)生在校期間的信用狀況，詳細(xì)、及時(shí)地記錄、反饋、監(jiān)察、糾偏、指導(dǎo)，以培養(yǎng)大學(xué)生的誠信意識(shí)，促進(jìn)其誠信習(xí)慣的養(yǎng)成，為畢業(yè)后進(jìn)入社會(huì)奠定良好的信用基礎(chǔ)。可開展多種形式的活動(dòng)，如，各種社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)，以及非隱私范圍內(nèi)學(xué)生不誠信記錄的公開等，這些活動(dòng)都應(yīng)當(dāng)被廣泛采用?！皟墒肿ィ瑑墒侄家病保娴囊龑?dǎo)與負(fù)面的鞭策同樣重要。
最后，著重進(jìn)行教學(xué)與檔案管理方面的改革。主要工作涉及：①學(xué)生檔案的改革。改革檔案的樣式與記錄的內(nèi)容。用誠信資料替換違紀(jì)記錄。②誠信資料的緩記錄策略。針對(duì)某些學(xué)生暫時(shí)的小的不誠信給予悔過和補(bǔ)救的機(jī)會(huì)．允許其從某個(gè)時(shí)段開始，只要沒有新的不誠信記錄，原記錄將不登載于其個(gè)人誠信資料。作好這項(xiàng)工作必須把握好“度”。
2.2.4 大學(xué)生應(yīng)自覺提高誠信道德修養(yǎng)。外部的環(huán)境、制度、教育，的確能對(duì)大學(xué)生誠信道德的培養(yǎng)產(chǎn)生影響，但這些都只是從外部產(chǎn)生作用，要從根本上解決問題，還是要從大學(xué)生內(nèi)在的修養(yǎng)做起，大學(xué)生要堅(jiān)定自己的道德信念，以嚴(yán)格的個(gè)人修養(yǎng)來約束自己；要把誠信道德作為自己的一種生活方式，使其內(nèi)化為自己人格的一部分；要知道只有做一個(gè)誠實(shí)守信的人，才能獲得他人和社會(huì)的信任，而這是成功的關(guān)鍵。需要思路和認(rèn)識(shí)上的轉(zhuǎn)變：從契約的角度重新認(rèn)識(shí)學(xué)校規(guī)章與班級(jí)規(guī)約性質(zhì)，改變傳統(tǒng)管理的模式，由他律轉(zhuǎn)變?yōu)橐詫W(xué)生自律為主。
3 總結(jié)與展望
重新界定誠信教育的地位和作用勢(shì)在必行。道德范疇的誠信同樣是法律領(lǐng)域的重要原則。在思想道德領(lǐng)域抓好誠信意識(shí)教育的同時(shí)，必須在法律意識(shí)教育的內(nèi)容框架中納入誠信意識(shí)教育。大學(xué)生法律意識(shí)教育問題尤其是誠信意識(shí)教育問題已經(jīng)擺到我們面前，這是一個(gè)值得研究的問題。相信隨著全社會(huì)對(duì)該問題的重視、隨著眾多專家學(xué)者的投入、隨著所有學(xué)校的不斷參與和嘗試，這方面的教育一定會(huì)步入正軌并能取得矚目的成就。（黑龍江省高等教育學(xué)會(huì)高等教育科學(xué)研究“十二五”規(guī)劃課題“學(xué)生誠信教育、社會(huì)責(zé)任感養(yǎng)成研究”；HGJXHB2111155）
參考文獻(xiàn)
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21.孫子兵法中所蘊(yùn)含法律思想的一點(diǎn)認(rèn)識(shí)朱俊娟
22.稅收?qǐng)?zhí)法內(nèi)控預(yù)防體系建設(shè)淺析劉義
23.論我國刑法修正案(八)備案操晨帆，高驍宇
24.低碳經(jīng)濟(jì)下的連鎖零售企業(yè)物流配送研究吳鳳媛
25.強(qiáng)化物資管理,拓展物流配送空間何梅
26.高校固定資產(chǎn)管理問題淺析朱寧鋒
27.企事業(yè)培訓(xùn)班應(yīng)抓好的幾個(gè)管理環(huán)節(jié)王金東
28.健全內(nèi)部控制制度是企業(yè)生存和發(fā)展的保證張青芳
29.內(nèi)部審計(jì)的新業(yè)務(wù)——公司道德審計(jì)劉霞
30.現(xiàn)代意識(shí)——我國管理走向現(xiàn)代化的短板薛英，李兆青
31.淺析企業(yè)家政府理論的不足與啟示謝思一
32."十二五"時(shí)期加快河南現(xiàn)代服務(wù)業(yè)發(fā)展的思路劉巖
33.藥品消費(fèi)者購買動(dòng)機(jī)的可誘導(dǎo)性及其應(yīng)用王雪
34.績效工資在職業(yè)學(xué)校的激勵(lì)作用研究黃冬梅
35.電網(wǎng)企業(yè)物資管理體系的搭建陳堅(jiān)
36.西方經(jīng)典人性假設(shè)的探討與管理實(shí)踐的研究潘瀟，劉淑萍
37.論擴(kuò)大內(nèi)需下我國旅游業(yè)的發(fā)展對(duì)策陳蕾
38.首都現(xiàn)代零售業(yè)技術(shù)環(huán)境分析李靜靜
39.商業(yè)文化（下半月） 推進(jìn)國有企業(yè)內(nèi)部控制建設(shè)的思考劉付軍
40.《孫子兵法》與企業(yè)員工激勵(lì)的啟示及思考胡意利
41.中小企業(yè)管理的紀(jì)律性陳建林
42.我國區(qū)域品牌化建設(shè)與區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展互動(dòng)分析關(guān)系周斌
43.我國保險(xiǎn)業(yè)品牌價(jià)值提升策略研究游運(yùn)，魯強(qiáng)
44.淺析高校學(xué)生公寓管理存在的問題及對(duì)策探究于觀友，劉朝華，朱洪祥
45.品牌戰(zhàn)略在民營企業(yè)發(fā)展中的作用盧曼麗
46.淺說企業(yè)基層思想政治工作創(chuàng)新意識(shí)范國英
47.供應(yīng)鏈視角的房地產(chǎn)行業(yè)問題探析盧忠東
48.基于價(jià)值鏈的企業(yè)并購整合研究徐有權(quán)
49.當(dāng)前非公有制企業(yè)黨建工作存在的問題及對(duì)策王慧寧
50.顧客視角的企業(yè)聲譽(yù)對(duì)顧客公民行為的影響效應(yīng):一個(gè)理論探討呂晉峰，陳章旺
51.淺談高?；?xiàng)目的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)與相關(guān)控制盧新芳
52.新時(shí)期醫(yī)院預(yù)算管理工作芻議楊永紅
53.淺談保險(xiǎn)企業(yè)集團(tuán)的財(cái)務(wù)集中管理韓梅
54.淺談電信企業(yè)內(nèi)部控制管理工作現(xiàn)狀宋英山
55.企業(yè)提高信息管理水平的對(duì)策探討姜峰，聶冬
56.中小企業(yè)融資方式的研究與創(chuàng)新王雪巖
57.我國鹽業(yè)管理體制改革探析成堯
58.淺談黑龍江省旅游商品及其開發(fā)甘婷，吳倩
59.淺談某民營企業(yè)集團(tuán)管理與對(duì)外融資的風(fēng)險(xiǎn)分析及加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范的建議郭秀蓮
60.ST上市公司破產(chǎn)策略選擇影響因素研究崔議文
61.內(nèi)部審計(jì)與公司治理淺議楊文靜
62.中國企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司存在的問題及對(duì)策葛玥
63.論公司治理中的團(tuán)隊(duì)精神楊洋
64.高管薪酬管理與公司治理探析張平香
65.新形勢(shì)下高校財(cái)務(wù)管理工作的幾點(diǎn)思考宋玉華
66.政府公共服務(wù)外包張磊
67.自組織與城鄉(xiāng)一體化中的金融需求張卓
68."清單預(yù)算法"在煤礦企業(yè)中的應(yīng)用與實(shí)踐趙峰
69.創(chuàng)業(yè)板企業(yè)管理層討論與分析質(zhì)量的比較研究徐冉
70.城鄉(xiāng)一體化下農(nóng)村金融體系建設(shè)對(duì)策研究景美鳳，黃艷
71.連鎖餐飲企業(yè)的核心競爭力蘇孟峰
72.廣東發(fā)展低碳經(jīng)濟(jì)的幾點(diǎn)思考謝睿萍
73.進(jìn)出口報(bào)關(guān)和國際貨代系統(tǒng)的系統(tǒng)管理張小敏
74.家族企業(yè)中的公司治理問題淺析陳家鳳
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78.淺析《山鄉(xiāng)巨變》政治意識(shí)形態(tài)淡化背后的人文關(guān)懷蔣思齊
79.對(duì)法家思想形成過程的思考于磊HtTp://
80.從"滿映"的籌劃看其"國策會(huì)社"性質(zhì)——"滿映"前身的國策宣傳活動(dòng)崔婧
81.人生如夢(mèng),夢(mèng)如人生——淺析《野草莓》的視聽語言王小茜
82.美國社會(huì)保障制度的歷史演變及其帶給我國的啟示張超
83.談我國近代書籍插圖的線造型趙靖
84.關(guān)于農(nóng)民工加入工會(huì)的淺談孫源，高強(qiáng)
85.淺談新世紀(jì)常州農(nóng)民工資收入的變化張寧飛
86.農(nóng)業(yè)發(fā)展的新方式蘇少龍
87.農(nóng)民工維權(quán)NGO的作用與障礙——以"G機(jī)構(gòu)"和"Y中心"為例李瑤，陸鈞承，鄧曉丹，魏煒煒
88.丘陵地區(qū)農(nóng)戶土地流轉(zhuǎn)意愿分析——以犍為縣為例楊惠敏，覃巧蘭
89.新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)的資金來源和基金保值研究沈小紅
90.從企業(yè)利潤最大化角度淺談納稅籌劃賈亞男
91.基金會(huì)的登記制度研究孔雷，王未，王萌
92.淺析個(gè)人信托業(yè)務(wù)王藝靜
93.淺談會(huì)計(jì)電算化下的審計(jì)問題陳大光
94.奢侈品消費(fèi)的社會(huì)正效應(yīng)研究馮岳峰
95.企業(yè)統(tǒng)計(jì)核算和會(huì)計(jì)核算一體化問題研究李巖
96.企業(yè)年金稅收優(yōu)惠制度評(píng)析袁中美
97.外資股權(quán)介入影響我國商業(yè)銀行績效的機(jī)制分析李泳儀
98.淺析作業(yè)成本法研究與應(yīng)用馬瀟
99.對(duì)兼職會(huì)計(jì)執(zhí)業(yè)情況的理性認(rèn)識(shí)竹雅東
100.FDI技術(shù)吸收能力的金融市場發(fā)展門檻效應(yīng)研究高群
101.淺談青島市農(nóng)民非農(nóng)業(yè)收入影響因素分析崔英健，高強(qiáng)
102.建立健全我國房地產(chǎn)稅收征繳體系的分析王大偉
103.新時(shí)期我國的宏觀經(jīng)濟(jì)與財(cái)政政策鄒旸
104.淺論如何加強(qiáng)房地產(chǎn)企業(yè)的納稅籌劃工作周文生
105.注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)業(yè)務(wù)的幾個(gè)"高危"領(lǐng)域劉波
106.政府在區(qū)域性電子商務(wù)發(fā)展中的作用趙增輝
107.融資優(yōu)序理論與我國上市公司融資偏好沈東亮
108.淺析會(huì)計(jì)集中核算存在的問題及建議陳清
109.淺議綠色會(huì)計(jì)郎翠
110.試論我國商業(yè)銀行盈余管理工具王晶，樊麗君
111.淺談人民幣匯率升值問題于凡
112.從中國傳統(tǒng)繪畫美學(xué)中汲取營養(yǎng)——談華語大片中的古典文化韻味李朋
113.美國英雄主義電影的成因崔海濤
114.商業(yè)文化（下半月） 評(píng)《一千零一夜》李燕
115."利瑪竇規(guī)矩"——21世紀(jì)在華西方外資企業(yè)的文化適應(yīng)策略陳慧娜
116.弘揚(yáng)"和合"文化建設(shè)和諧世界馬全奎
117.以詩為媒——商丘產(chǎn)業(yè)文化的新思路彭勛
118.發(fā)揮文化資源優(yōu)勢(shì)加快文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展——商丘文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的調(diào)查與思考周鳳英
論文摘要:采用文獻(xiàn)資料法、問卷調(diào)查法、專家訪談法、數(shù)理統(tǒng)計(jì)法和案例分析法對(duì)學(xué)校體育傷害事故賠償與學(xué)寸茹體育保險(xiǎn)救濟(jì)問題進(jìn)行研究，分析后認(rèn)為，體育保險(xiǎn)將是解決學(xué)校體育傷害事故賠償糾紛的有效途徑。但是我國體育法制建設(shè)的滯后直接影響到體育保險(xiǎn)市場的健康發(fā)展，而保險(xiǎn)公司缺乏開發(fā)體育市場的專業(yè)人才也是導(dǎo)致我國體育保險(xiǎn)發(fā)展速度緩慢的主要原因。
據(jù)中央電視臺(tái)《今日說法》欄目的報(bào)道，在引發(fā)學(xué)校和學(xué)生間意外傷害事故糾紛、司法官司的案例中，體育意外傷害事故占到了第3,4位。學(xué)校體育傷害事故糾紛，從形式上看表現(xiàn)在學(xué)校侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定上，實(shí)質(zhì)是損害賠償。目前，世界絕大多數(shù)國家學(xué)生人身傷害事故責(zé)任承擔(dān)遵循的是過錯(cuò)責(zé)任原則，實(shí)行的是侵權(quán)責(zé)任賠償制度。但是，認(rèn)定責(zé)任，無論是在理論上還是在實(shí)踐中都舉步維艱。因此必須尋求新的解決途徑，將保險(xiǎn)制度引人其中，從而將注意的焦點(diǎn)由追究事故責(zé)任主體轉(zhuǎn)向責(zé)任承擔(dān)的方式上。本文通過學(xué)校體育主體(教師和學(xué)生)的幾個(gè)易發(fā)、常見的典型案例來研究學(xué)校體育保險(xiǎn)救濟(jì)對(duì)解決學(xué)校體育傷害事故損害賠償糾紛問題的重要性。
1對(duì)學(xué)校體育教師的保障
在所有的學(xué)校課程中，體育課無疑是危險(xiǎn)系數(shù)最高的一門必修課程。體育教師作為體育教學(xué)課的教授者和組織者，在上課、訓(xùn)練期間承擔(dān)著巨大的精神壓力。出現(xiàn)傷害事故后經(jīng)濟(jì)、事業(yè)受損在所難免。究竟學(xué)校是否會(huì)為教職工的行為承擔(dān)責(zé)任，則需要根據(jù)行政職務(wù)關(guān)系(民事或勞動(dòng)關(guān)系)以及行為的性質(zhì)進(jìn)行具體分析。
案例1:青海省徨源縣法院近日審理了一起因?qū)W生上體育課時(shí)，由教師糾正做操動(dòng)作不當(dāng)造成學(xué)生身體傷害的損害賠償案。2001年3月13日上午，張某在學(xué)校上體育課時(shí)在教師吳某的指導(dǎo)下做彎腰動(dòng)作，吳某認(rèn)為張某的動(dòng)作不規(guī)范，便在糾正動(dòng)作時(shí)，用力壓張某頸部兩下，造成張某“腰椎生理曲度存在L5S1間盤變形”。張某住院治療47天共花去醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)等費(fèi)用13 899.56元，并給張某的精神及生活造成一定影響。因此，張某將大華學(xué)區(qū)和吳某推上被告席。
法院經(jīng)審理判決被告方向原告賠償醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)、住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)13 899. 56元并賠償精神損失費(fèi)1 000元。
學(xué)生傷害事故已成為世界上各個(gè)國家通存的現(xiàn)象。我們要考慮的是如何為老師解決后顧之憂。據(jù)問卷調(diào)查結(jié)果顯示，因考慮到體育課各項(xiàng)目的危險(xiǎn)性和當(dāng)前大學(xué)生較差的身體素質(zhì)狀況而放棄了很多有益的教學(xué)手段的教師占總數(shù)的80%。如果不保持這樣的上課狀態(tài)，萬一出現(xiàn)了傷害事故，責(zé)任教師該怎樣面對(duì)學(xué)校的追償，教師有何經(jīng)濟(jì)保障?這種結(jié)果不僅嚴(yán)重影響到教師的生活，同時(shí)也嚴(yán)重影響到受害人的生活。這就是為什么在問卷中表示希望通過保險(xiǎn)或其他途徑來解決賠償或補(bǔ)償受害者的教師比例會(huì)高達(dá)93 %體育教師迫切需要體育保險(xiǎn)的救助。
從事高風(fēng)險(xiǎn)、承擔(dān)巨大精神壓力的體育教育工作者需要教育主管部門以及保險(xiǎn)業(yè)的關(guān)注。而且，《中華人民共和國體育法》第21條這樣規(guī)定:“學(xué)校應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，配備合格的體育教師，保障體育教師享受與其工作特點(diǎn)有關(guān)的待遇”。一旦我國的體育保險(xiǎn)市場完善起來，依據(jù)此條法規(guī)認(rèn)為學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法為體育教師購買相應(yīng)的保險(xiǎn)，為教師解決后顧之憂，從而確保體育教學(xué)課的質(zhì)量，確?！疤岣呷裆眢w素質(zhì)”政策的具體落實(shí)。
此外，造成教師精神壓力過大、學(xué)校體育課傷害事故增多的另一重要原因是學(xué)校和相關(guān)部門沒有認(rèn)真考慮體育的特殊性。各體育項(xiàng)目發(fā)生傷害事故的幾率是不同的。目前教育部規(guī)定體育課的上課人數(shù)為每班30人，這樣的規(guī)定，是否太籠統(tǒng)了呢?比如游泳項(xiàng)目，根據(jù)《北京市游泳場館管理暫行辦法》實(shí)施細(xì)則，進(jìn)行游泳教學(xué)時(shí)，初級(jí)班不得超過15人，中、高級(jí)班不得超過20人。這種地方性行業(yè)管理辦法雖不屬于法律范疇，但卻考慮到了學(xué)員的安全問題，也考慮到了一個(gè)教師所能承受的注意范圍，是人性化的規(guī)定。學(xué)校如果真正考慮到學(xué)生的健康情況和人身安全，應(yīng)該在排課方面更講求科學(xué)性。問卷顯示，認(rèn)為學(xué)校教務(wù)部門應(yīng)根據(jù)不同體育項(xiàng)目的不同危險(xiǎn)系數(shù)來安排體育課上課人數(shù)的體育教師占86 0%。各體育項(xiàng)目危險(xiǎn)系數(shù)測(cè)定需要保險(xiǎn)業(yè)專業(yè)人士的參與。要開發(fā)體育保險(xiǎn)，這是一個(gè)必不可少的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。由此可見，體育保險(xiǎn)不僅可以解決賠償糾紛問題，也可以降低體育意外傷害事故的發(fā)生率，使學(xué)校體育改革朝著更科學(xué)、更安全的方向發(fā)展。
2對(duì)高校運(yùn)動(dòng)代表隊(duì)成員的保障
高校運(yùn)動(dòng)代表隊(duì)是高校中的特殊群體，簡稱校隊(duì)。在本研究中所指的校隊(duì)成員為“特長生”，即從普通學(xué)生中挑選出來的在體育運(yùn)動(dòng)方面比較突出或者說是有這方面特長的學(xué)生。這些學(xué)生對(duì)體育項(xiàng)目有著濃厚的興趣，校運(yùn)動(dòng)代表隊(duì)為他們提供了在大學(xué)展現(xiàn)自己特長的空間，大學(xué)生體協(xié)各單項(xiàng)體育協(xié)會(huì)又為他們提供了為個(gè)人和學(xué)校爭得榮譽(yù)的機(jī)會(huì)。在校期間，他們的運(yùn)動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)主要來自兩方面:學(xué)期中的運(yùn)動(dòng)訓(xùn)練和各種校際賽事。本文著重關(guān)注大學(xué)生賽事風(fēng)險(xiǎn)。
在大學(xué)生的各項(xiàng)體育比賽中，傷害事故時(shí)有發(fā)生。最受人關(guān)注的就是2004年在北京國際馬拉松賽中碎死的北京交通大學(xué)學(xué)生劉紅斌?！坝捎诮M委會(huì)收取的15元報(bào)名費(fèi)只是組隊(duì)參賽以及交通運(yùn)輸?shù)馁M(fèi)用，保險(xiǎn)得由參賽選手自己去保險(xiǎn)公司購買，所以大多數(shù)參賽者都和劉紅斌一樣，沒有為此次馬拉松上保險(xiǎn)?！币虼嗽斐墒潞蠹m紛不斷。國家體育總局有關(guān)人士說，通過這次馬拉松碎死事件，給大型體育比賽主辦方敲響了警鐘。今后，不論是專業(yè)賽事還是業(yè)余比賽，都要有一個(gè)嚴(yán)格的參賽標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格規(guī)范主辦方和運(yùn)動(dòng)員的權(quán)利義務(wù)，出了事后誰負(fù)責(zé)任、怎么處理都應(yīng)該規(guī)定。國家體育總局體育法學(xué)研究會(huì)、中國政法大學(xué)體育法研究中心都將重點(diǎn)研討依法處理有關(guān)體育事件、加強(qiáng)體育立法等焦點(diǎn)問題。問卷調(diào)查結(jié)果顯示，69%的調(diào)查對(duì)象認(rèn)為大學(xué)生賽事主辦方應(yīng)該為參賽所有人員購買短期賽事保險(xiǎn)。
今年的北京馬拉松賽舉辦方吸取了去年的教訓(xùn)，為每位參賽者購買了保額5萬元的團(tuán)體意外傷害險(xiǎn)。但是目前我國在大學(xué)生賽事保險(xiǎn)方面還缺乏穩(wěn)定性，比如2001年的世界大學(xué)生運(yùn)動(dòng)會(huì)，太保公司就簽約向第21屆世界大學(xué)生運(yùn)動(dòng)會(huì)提供總保額達(dá)154億元人民幣的人身意外傷害險(xiǎn)、醫(yī)療險(xiǎn)、隨身財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)及第三者責(zé)任險(xiǎn)等風(fēng)險(xiǎn)保障，從而創(chuàng)下國內(nèi)保險(xiǎn)公司承保最大規(guī)模運(yùn)動(dòng)會(huì)保險(xiǎn)的紀(jì)錄。而到了2004年的第7屆全國大學(xué)生運(yùn)動(dòng)會(huì)，卻是各省參賽隊(duì)自己購買人身意外傷害險(xiǎn)。由此可見我國體育保險(xiǎn)業(yè)尚不成熟。究其主要原因是我國的《體育法》發(fā)展嚴(yán)重滯后導(dǎo)致體育賽事組織者處在一種放任自流的狀態(tài)，沒有從法律上明確規(guī)定賽事主辦方的權(quán)利義務(wù)。
在西方發(fā)達(dá)國家，法律制度確保了體育比賽的規(guī)范性。比如1984年7月法國政府頒布的體育運(yùn)動(dòng)法第37條和38條直接與體育保險(xiǎn)有關(guān)。第37條規(guī)定:“體育運(yùn)動(dòng)組織為開展活動(dòng)簽訂保險(xiǎn)合同，為其所應(yīng)負(fù)責(zé)任投保……該等保險(xiǎn)合同應(yīng)承保體育運(yùn)動(dòng)組織、活動(dòng)組織者、被建議人和運(yùn)動(dòng)員的民事責(zé)任……”。第38條規(guī)定:“體育運(yùn)動(dòng)組織應(yīng)告知其成員投保人身保險(xiǎn)的益處，以便在其受到意外傷害時(shí)提供保障……”。多數(shù)發(fā)達(dá)國家都規(guī)定，體育協(xié)會(huì)、聯(lián)合會(huì)乃至俱樂部舉行體育比賽必須給運(yùn)動(dòng)員買保險(xiǎn)。同時(shí)教練員、志愿者等參加有關(guān)俱樂部的訓(xùn)練活動(dòng)也必須上保險(xiǎn)。法規(guī)上的明確規(guī)定不僅確保了賽事相關(guān)人員的人身安全，而且也促進(jìn)了體育保險(xiǎn)事業(yè)的健康發(fā)展。
隨著我國體育體制改革的深化，學(xué)校體育，尤其是大學(xué)體育將承擔(dān)起我國競技體育和大眾體育發(fā)展的兩項(xiàng)重任。在這個(gè)領(lǐng)域，針對(duì)性強(qiáng)的賽事險(xiǎn)是必不可少的。而目前大學(xué)生在人校時(shí)由學(xué)校統(tǒng)一組織、自愿購買的人身意外傷害險(xiǎn)是一種補(bǔ)償性質(zhì)的保險(xiǎn)，對(duì)大學(xué)體育訓(xùn)練、比賽缺乏針對(duì)性。
從問卷調(diào)查結(jié)果看出，校運(yùn)動(dòng)代表隊(duì)的教師和學(xué)生更需要賽事險(xiǎn)的保障。由于本文中的校隊(duì)學(xué)生為特長生，所以他們參加的比賽級(jí)別應(yīng)該還算是業(yè)余級(jí)的，激烈程度相對(duì)較低。但是業(yè)余運(yùn)動(dòng)員由于不具備專項(xiàng)身體素質(zhì)和科學(xué)合理的專業(yè)技術(shù)，更容易在比賽中發(fā)生意外傷害事故。
3對(duì)高校普通學(xué)生的保障
高校普通學(xué)生的體育運(yùn)動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)主要有兩類:第一類是在各項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的激烈對(duì)抗中別人對(duì)自己的傷害或由于自己不慎造成的各種身體傷害;第二類是在各項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的激烈對(duì)抗中自己無意給別人帶來的傷害。
根據(jù)問卷調(diào)查和文獻(xiàn)資料的查閱，多數(shù)高校學(xué)生在人校時(shí)購買了由學(xué)校統(tǒng)一組織學(xué)生自愿購買的“人身意外傷害險(xiǎn)”。該保險(xiǎn)在進(jìn)行賠償時(shí)與公費(fèi)醫(yī)療掛鉤，它只能部分解決第一類風(fēng)險(xiǎn)問題，即在體育運(yùn)動(dòng)中別人帶給自身的傷害或由于自己不慎造成的各種身體傷害。因此，提供更具針對(duì)性的險(xiǎn)種是保險(xiǎn)業(yè)的主題。僅僅一個(gè)“人身意外傷害險(xiǎn)”是不能滿足大學(xué)生的大學(xué)體育生活需要的，尤其當(dāng)“人身意外傷害險(xiǎn)”面對(duì)第二類風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候就顯得束手無策了。
案例3:
足球擊傷右眼責(zé)任誰擔(dān)
原告陳某(17歲)與被告洪某均系某校學(xué)生。2003年5月20日下午1時(shí)許，原告陳某與被告洪某及班上20余人自發(fā)到本校足球場踢球，原告陳某與被告洪某分屬兩個(gè)不同的隊(duì)，在踢球過程中原告陳某帶球至對(duì)方球門，起腳射門，洪某用腳將足球踢出，球擊傷原告右眼。后經(jīng)法醫(yī)鑒定為傷殘八級(jí)。原告遂向法院，要求兩被告賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、傷殘補(bǔ)助費(fèi)等計(jì)幣40 324.84元。
分析:法院經(jīng)審理后認(rèn)為由各當(dāng)事人分擔(dān)損害后果更為合理。陳某、洪某屬限制民事行為能力人，其責(zé)任應(yīng)由其法定監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。法院依法判決由被告弋陽縣某中學(xué)補(bǔ)償原告陳某6 000元，由被告洪某補(bǔ)償原告陳某2 000元。
此種傷害事故是學(xué)生體育傷害事故中較典型、發(fā)生頻率較高的案情。作為致害方其實(shí)也很無奈，因?yàn)轶w育運(yùn)動(dòng)的特點(diǎn)就是要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，但是不補(bǔ)償受害方又違背了我國法律公序良俗(大陸法系民法典中的一個(gè)基本原則，它指的是公共秩序和善良風(fēng)俗)的原則。我國民法的立法精神是強(qiáng)調(diào)保護(hù)弱者(往往是受害者)的權(quán)益，提倡公平與正義的理念。因此，每當(dāng)面對(duì)這樣的案例，法官最終的判決是幾方當(dāng)事人共同承擔(dān)損害賠償后果。根據(jù)傷害情況，補(bǔ)償金的數(shù)額少則幾千元，多則上萬元。這對(duì)于沒有經(jīng)濟(jì)來源的大學(xué)生來說無疑是一筆不小的債務(wù)。面對(duì)這類風(fēng)險(xiǎn)，保險(xiǎn)公司有沒有可能提供分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的險(xiǎn)種，從而減輕無過錯(cuò)致害一方學(xué)生的經(jīng)濟(jì)和精神雙重壓力呢。
體育保險(xiǎn)若想在校園內(nèi)迅速發(fā)展就要加大宣傳力度。根據(jù)問卷調(diào)查結(jié)果顯示，學(xué)生對(duì)學(xué)校統(tǒng)一組織、學(xué)生自愿購買的人身意外傷害險(xiǎn)的內(nèi)容不甚了解，這種現(xiàn)狀是不便于保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展的。
根據(jù)《中華人民共和國保險(xiǎn)法》第16條規(guī)定:訂立保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說明保險(xiǎn)合同的條款內(nèi)容，并可以就保險(xiǎn)標(biāo)的或者被保險(xiǎn)人的有關(guān)情況提出詢問，投保人應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知。保險(xiǎn)合同中規(guī)定有免責(zé)條款的，保險(xiǎn)人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明，未明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。但是從調(diào)查結(jié)果來看，保險(xiǎn)公司的說明義務(wù)并未盡到完善。學(xué)生對(duì)投保后可得到什么保障，享有何種權(quán)利，當(dāng)事人都知之甚少。因此也就難免會(huì)有人視學(xué)校體育保險(xiǎn)為“亂攤派”，這也是保險(xiǎn)公司在民眾中誠信度不高的原因之一。
4大學(xué)體育場館、器材需要保險(xiǎn)
在教育部新出臺(tái)的《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》中第13條明確指出:“學(xué)生體育課的成績應(yīng)當(dāng)根據(jù)考勤、課內(nèi)教學(xué)和課外鍛煉活動(dòng)的情況綜合評(píng)定”。那么，根據(jù)這條規(guī)定，學(xué)生進(jìn)行課外鍛煉是完成體育必修課的一部分。由于活動(dòng)場所和器材是由學(xué)校提供的，如果因器材或是場館的某些不安全因素發(fā)生了傷害事故，校方有著不可推卸的責(zé)任。通過問卷調(diào)查，認(rèn)為應(yīng)該為大學(xué)校園內(nèi)體育場館設(shè)施器材購買保險(xiǎn)的學(xué)生占92，其中普通學(xué)生和校隊(duì)學(xué)生分別占各自總數(shù)的87%和97%。
案例4:
一個(gè)秋高氣爽的日子，某高校學(xué)生馬某等5名學(xué)生從體育器材室借出羽毛球拍打羽毛球，游戲正酣的馬某揮拍劈殺時(shí)，拍柄與拍頭突然脫節(jié)，球拍上半部分象一支脫弦之箭翻轉(zhuǎn)著飛了出去，正好擊中一旁觀戰(zhàn)的同學(xué)程某的左眼。經(jīng)送醫(yī)院緊急救治，診斷為左眼球破裂及眼瞼裂傷，后實(shí)施手術(shù)，將受傷眼球摘除并植人義眼。
解答:學(xué)校應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任，作為學(xué)校，有義務(wù)為學(xué)生提供安全的體育設(shè)施，在承擔(dān)賠償責(zé)任后，學(xué)?？梢暻闆r向羽毛球拍銷售單位及生產(chǎn)廠家追償。
類似于此類由于體育器材和校內(nèi)場館建設(shè)不符合要求或質(zhì)量不達(dá)標(biāo)所造成的人身傷害事故，同樣給學(xué)校帶來惱人的法律糾紛。而公立學(xué)校在賠償金問題上恰恰又存在某種兩難境地。《學(xué)生傷害事故處理辦法》明確規(guī)定:“……應(yīng)當(dāng)由學(xué)校負(fù)擔(dān)的賠償金，學(xué)校應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)籌措。”這種情況下，如果用國家財(cái)政撥付的教育經(jīng)費(fèi)支付賠償金，就會(huì)有損于全體同學(xué)的利益，如果不支付賠償金，就會(huì)損害受害人的利益。因此，校方應(yīng)當(dāng)盡量減少支付，也就是減少學(xué)校賠償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。減小風(fēng)險(xiǎn)的方法之一就是通過保險(xiǎn)來分擔(dān)。
在日本學(xué)校體育保險(xiǎn)中有不少關(guān)于體育設(shè)施的險(xiǎn)種，還有專門的體育設(shè)施、設(shè)備保險(xiǎn)。日本學(xué)校非常重視對(duì)體育設(shè)施的管理，嚴(yán)格定期檢查和維修。因?yàn)槿毡尽秶屹r償法》的第2條中指出:“由于道路、河川及其他公共建筑物或管理中有瑕疵而造成他人損害發(fā)生時(shí)，國家或公共團(tuán)體負(fù)有對(duì)此賠償?shù)呢?zé)任。”根據(jù)這一條文處理學(xué)校體育傷害事故賠償時(shí)，主要追究學(xué)校教育保障外部條件的完善。由于學(xué)校體育設(shè)施、設(shè)備的瑕疵引發(fā)的體育傷害事故可以依據(jù)此法律索賠。
目前國內(nèi)對(duì)于體育場館、器材的保險(xiǎn)，除奧運(yùn)場館外，也僅剛出臺(tái)了“游泳場所行業(yè)保險(xiǎn)”。希望大學(xué)校園內(nèi)的體育場館設(shè)施風(fēng)險(xiǎn)可以盡早引起保險(xiǎn)業(yè)界的關(guān)注。
5對(duì)策與建議
5.1建立學(xué)校體育保險(xiǎn)可以有效解決校園傷害事故賠償問題
根據(jù)我國體育運(yùn)動(dòng)發(fā)展的需要，在學(xué)校內(nèi)建立符合我國體育體制的學(xué)校體育保險(xiǎn)可以有效解決由于體育運(yùn)動(dòng)的特殊性所帶來的運(yùn)動(dòng)傷害事故的賠償問題，從而減輕社會(huì)、學(xué)校、家庭、教師、學(xué)生的經(jīng)濟(jì)賠償負(fù)擔(dān)，使受害方得到最大程度上的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
5.2加快完善《中華人民共和國體育法》，為迅速建立起學(xué)校體育保險(xiǎn)制度提供強(qiáng)制保障
完善體育法，制定有效的體育保險(xiǎn)法規(guī)，可以使體育保險(xiǎn)朝著科學(xué)化、法制化的方向發(fā)展，從而確保學(xué)校體育健康、快速的發(fā)展和改革。
