時(shí)間：2023-04-10 11:03:54
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇法學(xué)訴訟法，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
教育部人文社會(huì)科學(xué)院重點(diǎn)研究基地——中國政法大學(xué)訴訟法研究中心主任、博士研究生導(dǎo)師樊崇義教授主持的重點(diǎn)科研項(xiàng)目——《訴訟原理研究》最近出版發(fā)行。
該成果規(guī)模宏大，包括4卷本叢書：《訴訟原理》（樊崇義主編）、《刑事訴訟原理》（宋英輝主編）、《民事訴訟原理》（楊榮新主編）、《行政訴訟原理》（馬懷德主編），共計(jì)220余萬字。
該項(xiàng)目成果具有以下特點(diǎn)：
第一，體系新。該成果的體系在國內(nèi)首次推出了三大訴訟共同原理研究，在此共同原理的統(tǒng)攝之下，由深入研究了刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟的獨(dú)特原理。這種體系設(shè)計(jì)和安排突破國內(nèi)訴訟法學(xué)界在以前的研究中呈現(xiàn)的三大訴訟各自為政的割裂局面，彌補(bǔ)了法學(xué)研究體系分散化的不足，有利于學(xué)科的整合和推動(dòng)訴訟法學(xué)研究的全面深入發(fā)展。
第二，方法新。該叢書在研究過程中運(yùn)用了系統(tǒng)論、認(rèn)識(shí)論、歷史哲學(xué)、功能比較、思辨等方法，力圖從哲學(xué)、文化、價(jià)值論、社會(huì)學(xué)等多角度闡述訴訟活動(dòng)基本原理。事實(shí)上，該叢書體系的設(shè)計(jì)和研究本身就是系統(tǒng)論的運(yùn)用。
第三，內(nèi)容新。該成果在吸收國內(nèi)外最新研究成果，收集了詳實(shí)資料的基礎(chǔ)之上，運(yùn)用新的研究方法提出和建構(gòu)了一系列富有創(chuàng)建性的理論體系，理論范疇和學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。
在《訴訟原理》一卷中提出和論證了訴訟文化、訴訟人權(quán)、訴訟認(rèn)識(shí)論、訴訟價(jià)值、訴訟法律移植、訴訟透明等新范疇的問題；從文化哲學(xué)的角度探討了訴訟文化，揭示訴訟本質(zhì)；探討了三大訴訟共同遵守的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)；系統(tǒng)論述了訴訟行為的概念、構(gòu)成要件、類型；從認(rèn)識(shí)論角度深入分析了訴訟認(rèn)識(shí)活動(dòng)的特殊規(guī)律和訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)；分析了司法運(yùn)行機(jī)制和訴訟體系等等，這些在相當(dāng)程度上為三大訴訟建構(gòu)了統(tǒng)一的理論根據(jù)。
該書的出版標(biāo)志著我國刑事、民事、行政三大訴訟法學(xué)的研究從注釋法學(xué)進(jìn)一步向理論法學(xué)的轉(zhuǎn)型。
關(guān)鍵詞:訴訟法學(xué);教學(xué)模式;轉(zhuǎn)型
中圖分類號(hào):G710文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1003-2851(2009)09-0185-02
科學(xué)的教學(xué)模式的確定取決于教學(xué)的根本目的。教學(xué)的根本目的是服務(wù)于實(shí)踐。在訴訟法學(xué)的教學(xué)中,科學(xué)的教學(xué)模式就應(yīng)當(dāng)能有效培養(yǎng)學(xué)生的訴訟實(shí)踐能力。這種著力培養(yǎng)學(xué)生訴訟實(shí)踐能力的教學(xué)模式的另一大優(yōu)勢就是能讓學(xué)生將法學(xué)學(xué)習(xí)與司法實(shí)踐相結(jié)合,加深了其對(duì)法學(xué)理論的理解和掌握,同時(shí)也有利于其畢業(yè)時(shí)的理智擇業(yè)。
這種教學(xué)模式的有效運(yùn)行關(guān)鍵在于教師,只有具有豐富訴訟實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的教師才能在教學(xué)的各個(gè)環(huán)節(jié)貫徹這種教學(xué)模式。大學(xué)法學(xué)教師的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)主要來源于從事兼職律師工作。高校法學(xué)教師從事兼職律師不僅是教師在積累自己的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)從而提高自己的教學(xué)能力,更是高校法學(xué)教育模式的一大轉(zhuǎn)型,即由從理論到理論閉門造車式的教學(xué)模式到從理論到實(shí)踐的工匠式的教學(xué)模式。前一種閉門造車式的教學(xué)就如不會(huì)游泳但能熟背游泳理論的教練教人游泳理論一樣,學(xué)生既無機(jī)會(huì)游泳,也對(duì)游泳理論一知半解,教學(xué)效果可想而知。
有了實(shí)施這種教學(xué)模式的合格教師,接下來最重要的就是教學(xué)的具體內(nèi)容了。在上訴訟法學(xué)理論課的過程中,教師可生動(dòng)地進(jìn)行案例教學(xué),以自己親自辦理的案件現(xiàn)身說法,向?qū)W生傳授法學(xué)理論知識(shí)。案例教學(xué)的優(yōu)點(diǎn)在于極大地提高了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,以案例加深了學(xué)生對(duì)訴訟法學(xué)知識(shí)點(diǎn)的理解,同時(shí)也讓學(xué)生對(duì)司法實(shí)踐中的做法有所了解,不至于陷入學(xué)校狹窄的“信息洞穴”,出現(xiàn)理論與實(shí)踐脫節(jié)的后果。現(xiàn)在大學(xué)生就業(yè)難現(xiàn)象的解決完全可以從教學(xué)中做起。如果法學(xué)院的學(xué)生能順利地通過司法考試,其將來就業(yè)問題也就能迎刃而解。
一般學(xué)生是在大學(xué)二年級(jí)開設(shè)刑事訴訟法學(xué)和民事訴訟法學(xué)的課程,行政訴訟法學(xué)則在大學(xué)三年級(jí)開設(shè)。由于兼職教師從事律師執(zhí)業(yè)會(huì)認(rèn)識(shí)法院、檢察院、律師事務(wù)所的工作人員,而大學(xué)二、三年級(jí)的學(xué)生一般周一至周五都有某個(gè)上午或下午沒有課,所以兼職教師就可安排學(xué)生到法院旁聽案件或到法院、檢察院或律師事務(wù)所實(shí)習(xí)。法院依法公開審理案件,一般公民可以旁聽;為了讓學(xué)生熟悉庭審程序,旁聽法院審理案件是一個(gè)很好的途徑。學(xué)生在旁聽審理案件時(shí),就可以將上課所學(xué)與庭審實(shí)踐相結(jié)合,不僅受到法制教育,還能加深對(duì)所學(xué)的訴訟法學(xué)理論的理解,提高法學(xué)學(xué)習(xí)的興趣。至于兼職教師安排的這個(gè)實(shí)習(xí)是不同于學(xué)校統(tǒng)一安排的假期或大學(xué)四年級(jí)上學(xué)期的實(shí)習(xí),而是學(xué)生在學(xué)習(xí)訴訟法的過程中就參與的實(shí)習(xí)。一方面現(xiàn)在法院、檢察院人員少案件多,特別是遇到司法考試會(huì)有很多法院、檢察院書記員請(qǐng)假復(fù)習(xí)導(dǎo)致書記員人員匱乏,同時(shí)法院、檢察院的某些部門如檔案室往往急需工作人員,如有法學(xué)院的大學(xué)生愿意不求回報(bào)地去實(shí)習(xí),司法機(jī)關(guān)及其工作人員往往會(huì)非常樂意,這對(duì)學(xué)生和司法工作人員而言真可謂雙贏。有的學(xué)生在實(shí)習(xí)中甚至可能有機(jī)會(huì)直接撰寫審理報(bào)告、判決書。而教師就可在課堂上邀請(qǐng)實(shí)習(xí)的學(xué)生就有關(guān)知識(shí)點(diǎn)講述自己的實(shí)習(xí)心得并對(duì)其予以評(píng)述,還可啟發(fā)學(xué)生就實(shí)踐中所遇到的問題結(jié)合所學(xué)理論撰寫文章。在哈佛大學(xué)師生中流傳著一句名言:“教育的真正目的就是讓人不斷提出問題思索問題。”將訴訟法學(xué)理論的學(xué)習(xí)和旁聽案件審理及實(shí)習(xí)結(jié)合起來對(duì)大學(xué)二、三年級(jí)的學(xué)生而言,實(shí)在是受益匪淺的,不僅讓他們了解了司法實(shí)踐,也培養(yǎng)了其不斷提出問題思索問題的良好習(xí)慣,甚至還會(huì)直接影響他們將來的擇業(yè)方向,畢竟他們?cè)猩砀惺艿搅四承┞殬I(yè)的工作特點(diǎn)。
從事兼職律師執(zhí)業(yè)的教師還可直接開展診所式教育,即帶領(lǐng)部分學(xué)生和自己一起辦理訴訟案件,可將部分法律工作交予學(xué)生完成隨后再對(duì)其予以完善。這個(gè)過程可以加深學(xué)生對(duì)律師工作的了解,并且能讓學(xué)生較深入地參與司法實(shí)踐,對(duì)其將來是否選擇從事律師行業(yè)也能產(chǎn)生一定的參考作用。
有了訴訟法學(xué)理論知識(shí)的學(xué)習(xí)和參與司法實(shí)踐的實(shí)習(xí)及旁聽審理案件的經(jīng)歷,在上訴訟法學(xué)課的學(xué)期期末就可以組織學(xué)生進(jìn)行模擬審判。先可讓學(xué)生在所實(shí)習(xí)的法院復(fù)印有模擬審判價(jià)值的案件材料,最好是選擇當(dāng)事人較多的案件,此能讓盡可能多的學(xué)生參與模擬審判,案件本身在法律適用和事實(shí)認(rèn)定上要有一定難度,這樣可以激發(fā)模擬審判時(shí)“原被告”的精彩辯論和旁聽學(xué)生的思考及熱情。學(xué)校還可主動(dòng)與法院聯(lián)系,將學(xué)校建設(shè)的模擬審判庭設(shè)為法院的一個(gè)正式審判庭。學(xué)院可協(xié)調(diào)法院將部分案件安排在學(xué)校的模擬審判庭中審理,讓學(xué)生能就近旁聽案件審理和接受法制教育。
總之,從事兼職律師執(zhí)業(yè)的法學(xué)教師有能力也應(yīng)當(dāng)在教學(xué)中通過案例教學(xué)、組織學(xué)生到法院旁聽案件審理、到司法機(jī)關(guān)實(shí)習(xí)和診所式教育及模擬審判的方式提高學(xué)生的訴訟實(shí)踐能力,整個(gè)教學(xué)也可以變成司法考試導(dǎo)向型。這樣,從理論到實(shí)踐的工匠式的教學(xué)模式讓訴訟法學(xué)的教學(xué)就如醫(yī)學(xué)的教學(xué)一樣,培養(yǎng)出的將是理論功底扎實(shí)、動(dòng)手能力強(qiáng)的學(xué)生,避免了閉門造車式教學(xué)模式的窠臼,是有利于學(xué)生的就業(yè)和高等法學(xué)教育目標(biāo)之實(shí)現(xiàn)的。
參考文獻(xiàn)
[1]肖川.教育的視界,岳麓書社,2003,(1).
1.1卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的優(yōu)化目標(biāo)
（1）強(qiáng)化民事訴訟法學(xué)教學(xué)中的法律職業(yè)倫理教育。（2）強(qiáng)化學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能的培養(yǎng)。（3）提高學(xué)生運(yùn)用民事訴訟法學(xué)相關(guān)知識(shí)解決實(shí)際法律問題的能力。（4）促進(jìn)法學(xué)教育和法律職業(yè)的深度銜接。
1.2卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃下的民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的優(yōu)化原則
（1）民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的改革和優(yōu)化應(yīng)當(dāng)遵循中央卓越法律人才培養(yǎng)計(jì)劃的實(shí)施目標(biāo)。培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才，是實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃的重點(diǎn)。適應(yīng)多樣化法律職業(yè)要求，堅(jiān)持厚基礎(chǔ)、寬口徑，強(qiáng)化學(xué)生法律職業(yè)倫理教育、強(qiáng)化學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能培養(yǎng)，提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)與其他學(xué)科知識(shí)方法解決實(shí)際法律問題的能力，促進(jìn)法學(xué)教育與法律職業(yè)的深度銜接。（2）民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法的改革和優(yōu)化應(yīng)當(dāng)符合民事訴訟法學(xué)課程本身的特點(diǎn)。首先，民事訴訟法學(xué)體系和內(nèi)容龐大，既包括基本原理、基本制度篇，還包括程序篇。在具體講授時(shí)需要的課時(shí)數(shù)較多。其次，民事訴訟法學(xué)在法學(xué)科目設(shè)置中屬于基礎(chǔ)性的、必不可少的科目。它屬于程序法的范疇，其它民事實(shí)體法中規(guī)定的權(quán)利的實(shí)現(xiàn)都離不開程序法的保障。其三，民事訴訟法學(xué)雖然屬于程序法的范疇，但它并不僅僅是實(shí)體法的助法，它具有自己獨(dú)特的價(jià)值和意義，絕不能忽視其中基本的原理和制度的學(xué)習(xí)。其四，民事訴訟法學(xué)屬于一門實(shí)踐性很強(qiáng)的部門法，不僅僅講授基本理論，還講授具體的程序運(yùn)作和訴訟技術(shù)，僅僅靠理論學(xué)習(xí)難以掌握其精髓和實(shí)質(zhì)，更多地需要進(jìn)行具體的實(shí)習(xí)和實(shí)踐活動(dòng)。其五，民事訴訟法學(xué)是培養(yǎng)學(xué)生法律實(shí)務(wù)技能的必備學(xué)科。民事訴訟法學(xué)是一門關(guān)于權(quán)利救濟(jì)、糾紛解決、程序運(yùn)作、訴訟技能的學(xué)科，所以民事訴訟法學(xué)和法律職業(yè)主體的執(zhí)業(yè)能力的培養(yǎng)密切相關(guān)。
2高校卓越法律人才培養(yǎng)模式下民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法之優(yōu)化路徑
2.1拓展式教學(xué)方法——高校卓越法律人才培養(yǎng)模式下
民事訴訟法學(xué)教學(xué)方法優(yōu)化路徑的理性選擇根據(jù)教育部聯(lián)合中央政法委下發(fā)了《關(guān)于實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃的若干意見》，實(shí)施卓越法律人才教育培養(yǎng)計(jì)劃的重點(diǎn)培養(yǎng)應(yīng)用型、復(fù)合型法律職業(yè)人才，在培養(yǎng)過程中堅(jiān)持厚基礎(chǔ)、寬口徑，提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)知識(shí)方解決實(shí)際法律問題的能力。作為程序法的民事訴訟法并不是孤立存在的，而是和民事實(shí)體法互為依存、密切聯(lián)系，尤其是在分析和解決實(shí)際的法律問題時(shí)更是如此。這就要求我們?cè)诿袷略V訟法學(xué)課堂教學(xué)中絕不能只是單純地講授民事訴訟法學(xué)方面的知識(shí)，應(yīng)當(dāng)拓寬講授范圍，適時(shí)地增加其它法律部門中和民事訴訟法學(xué)有關(guān)聯(lián)的知識(shí)，一方面拓展學(xué)生的思路，另一方面提高學(xué)生綜合運(yùn)用法學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力。
2.2“拓展式”教學(xué)方法的實(shí)施思路
（1）教學(xué)內(nèi)容上的拓展。在教學(xué)內(nèi)容上，要從程序法的講授拓展到實(shí)體法的講授，從理論講授拓展到法律技能的培養(yǎng)，從訴訟法學(xué)專門知識(shí)的講授拓展到法律職業(yè)倫理知識(shí)的講授，從關(guān)注講課質(zhì)量拓展到關(guān)注學(xué)生未來就業(yè)，從訴訟法學(xué)知識(shí)的講授拓展、滲透到社交禮儀等人文知識(shí)的講授。
（2）課程體系設(shè)計(jì)上的拓展。在課程體系的設(shè)計(jì)上，從必修課程拓展到專題研究等選修課程，從理論課程拓展到案例分析研究課程，從教材知識(shí)的講授拓展到司法考試專題知識(shí)的講授。
（3）教學(xué)場地的拓展。民事訴訟法學(xué)的教學(xué)場地不僅僅限于課堂上，應(yīng)從課堂教學(xué)拓展到模擬法庭、法律援助中心、法律診所、甚至校外實(shí)習(xí)基地等場地。
2.3拓展式教學(xué)方法上的具體實(shí)施
2.2.1民事訴訟法學(xué)必修課之拓展式教學(xué)方法
民事訴訟法學(xué)在高校都是作為必修課來開設(shè)的，且以課堂講授為主，但作為程序法的民事訴訟法，知識(shí)點(diǎn)比較散，不易抓住要點(diǎn)，難以理出各個(gè)制度、規(guī)則之間的聯(lián)系，教師的課堂講授易使聽者產(chǎn)生繁瑣、厭倦的的感覺，在日本有學(xué)生將民訴稱為“催眠之訴”。為了克服民訴法課堂講授帶來的弊端，作為必修課的民事訴訟法應(yīng)當(dāng)采用拓展式教學(xué)方法。第一，課堂教學(xué)方法的拓展。首先，講師在課堂講授過程中，可以采用啟發(fā)法、提問法、小組討論法、具體事例闡述法、案例分析法等教學(xué)方法，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，以此克服民事訴訟法學(xué)枯燥、空洞的特點(diǎn)。其次，采用有利于培養(yǎng)學(xué)生法律思維養(yǎng)成的專業(yè)法學(xué)教學(xué)方法。民事訴訟法中主要解決兩大問題，即事實(shí)認(rèn)定和法律的選擇和適用，這就涉及到事實(shí)判斷、價(jià)值判斷、法律的解釋和選擇等問題。如何有效培養(yǎng)學(xué)生在面對(duì)一個(gè)具體特定的案例時(shí)進(jìn)行事實(shí)判斷和法律的選擇與適用的能力？必須采用專業(yè)的法學(xué)教學(xué)方法，比如可以采用“要件事實(shí)分析方法”“規(guī)范和事實(shí)之間的往返流轉(zhuǎn)分析方法”、邏輯學(xué)中的三段論推理方法、經(jīng)驗(yàn)判斷方法、價(jià)值判斷方法等。第二，教學(xué)內(nèi)容上的拓展。首先，應(yīng)將民事訴訟法學(xué)和相鄰法律部門進(jìn)行比較講授。不能只講授民事訴訟法學(xué)的知識(shí)，還應(yīng)當(dāng)講解民事訴訟法學(xué)和憲法及其它部門法之間的關(guān)系，比如和民法、經(jīng)濟(jì)法等實(shí)體法及和刑事訴訟法、仲裁法、公證法、人民調(diào)解法等其它程序法之間的關(guān)系。因?yàn)槊袷略V訟法在實(shí)踐中的運(yùn)作不是孤立的，而是實(shí)體法和程序法雙重視角下的協(xié)同運(yùn)作，刑事、民事、行政案件的間或交叉混合存在，及公證、仲裁、訴訟程序的選擇適用。其次，在課堂講授中灌輸法律職業(yè)倫理知識(shí)、社交禮儀知識(shí)。民事訴訟法學(xué)是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科，僅僅講授民事訴訟法學(xué)方面的知識(shí)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足學(xué)生實(shí)踐活動(dòng)的需要，還有必要在課堂中適時(shí)講授法律職業(yè)倫理知識(shí)、社交禮儀知識(shí)及其它人文社會(huì)學(xué)方面的知識(shí)，加深學(xué)生對(duì)民訴法實(shí)踐性特點(diǎn)的認(rèn)識(shí)和了解。
2.2.2民事訴訟法選修課之拓展式教學(xué)方法
（1）案例分析選修課之教學(xué)方法。在講述關(guān)于民事訴訟法的案例分析選修課時(shí)，不能僅僅局限于民事訴訟法方面的案例，還應(yīng)當(dāng)從程序法方面的案例分析適當(dāng)加以拓展，在案例中加入實(shí)體法方面的案情，讓學(xué)生對(duì)既涉及實(shí)體又涉及程序的案例加以綜合分析。此外，還應(yīng)當(dāng)從某一制度、某一程序方面的案例分析拓展到綜合性的案例分析；從一審程序的案例分析拓展到包括二審、再審程序的全程性的案例分析，從普通程序的案例分析拓展到特別程序的案例分析，從學(xué)理型的案例分析拓展到司法實(shí)務(wù)型的案例分析以及司法考試中的案例分析。可以采用講授法、多媒體教學(xué)法、設(shè)問法、辯論法、總結(jié)法等多種教學(xué)方法。具體到案例分析中所采用的具體方法，也應(yīng)當(dāng)拓展視野和思路，將實(shí)體和程序中的分析方法融會(huì)貫通加以運(yùn)用，比如在分析某個(gè)特定案例中的案件事實(shí)和所要適用的法律時(shí)，不僅要運(yùn)用程序法中的“七何法”，還需要拓展運(yùn)用民法中的法律關(guān)系分析方法和請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)分析方法；在分析案件中的證明對(duì)象時(shí)，不僅需要研讀案情，并通過實(shí)體法找到應(yīng)該適用的法律法規(guī)，還應(yīng)當(dāng)通過實(shí)體法中規(guī)定的要件事實(shí)，最終找到待證的要件事實(shí)。
（2）民事訴訟專題研究選修課之教學(xué)方法。講述作為選修課的民事訴訟專題研究，除了在內(nèi)容上加以深度拓展，即將民訴法理論和原理上進(jìn)行深度挖掘和知識(shí)的系統(tǒng)化外，在教學(xué)方法上也應(yīng)當(dāng)加以拓展，既可以采用傳統(tǒng)的課堂講授法，還可以采用提問法、啟示法、小組討論法、學(xué)生就某個(gè)專題、某個(gè)法條進(jìn)行分析闡述等教學(xué)方法。采用傳統(tǒng)的課堂講授法是因?yàn)閷ｎ}研究首先需要在理論上幫助學(xué)生理清民訴法中最主要的原理和較為重要的制度和程序，使這些重要的原理和制度變得系統(tǒng)化、清晰化。采用提問法、啟示法、小組討論法，是為了克服專題研究理論化、抽象化和枯燥的特點(diǎn)，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，發(fā)揮學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性。
一、案例教學(xué)法在民事訴訟法學(xué)課中的運(yùn)用價(jià)值
在以往傳統(tǒng)的教學(xué)過程中，習(xí)慣于運(yùn)用注入式的教學(xué)模式。這種教學(xué)模式一直以來也是大學(xué)普遍采取和主要的教學(xué)模式［1］。教學(xué)實(shí)踐充分證明，注入式教學(xué)模式講授方法單一、學(xué)生接受知識(shí)比較被動(dòng)等。針對(duì)這種教學(xué)的實(shí)際情況，教學(xué)中除了應(yīng)該注重向?qū)W生講清訴訟法的基本理論外，還要結(jié)合對(duì)相關(guān)案例的分析，才會(huì)取得較好的教學(xué)效果。案例教學(xué)法在民事訴訟法學(xué)教學(xué)中的運(yùn)用，已被教學(xué)實(shí)踐證明是較佳的一種理論與實(shí)踐相結(jié)合的有效教學(xué)方法。為了證明這種教學(xué)方法的有效性，筆者選取民事訴訟當(dāng)事人這個(gè)案例:即有一對(duì)夫妻共同到某法院離婚，夫妻雙方在訴訟地位上，都堅(jiān)持作原告，法院以沒有明確的被告，以此訴不能成立為由不予受理。這樣做對(duì)否?針對(duì)這個(gè)案例，我們應(yīng)當(dāng)分析，從訴訟的一般定義和該案例的當(dāng)事人為著眼點(diǎn)進(jìn)行具體分析。“從理論上講，此訴不能成立。因?yàn)闆]有被告，法院無法進(jìn)行訴訟活動(dòng)，原告的訴訟請(qǐng)求是不能實(shí)現(xiàn)的。然而在此案中，法院以此為由不予受理當(dāng)然是不對(duì)的。針對(duì)此案，法院要向當(dāng)事人講清道理，使當(dāng)事人了解在民事訴訟中，原告和被告人只是稱謂上的差別，其訴訟地位是平等的，而且被告還有反訴權(quán)，也會(huì)取得原告人的訴訟地位”［2］。這種運(yùn)用案例進(jìn)行教學(xué)的方法，不僅能激發(fā)學(xué)生積極思考，加深理解，而且能增強(qiáng)學(xué)生理論聯(lián)系實(shí)際的學(xué)習(xí)能力。
二、民事訴訟法學(xué)課程案例教學(xué)的目標(biāo)取向
民事訴訟法是法律體系中的一個(gè)重要的部門法，作為三大程序法之一，與其他部門法律一起構(gòu)成了我國法律體系的整體框架。伴隨著我國建設(shè)社會(huì)主義法治國家的進(jìn)程，民事訴訟法在保障民商事實(shí)體法的貫徹實(shí)施、保護(hù)自然人法人的合法權(quán)益方面所起的作用越來越大。因此，民事訴訟法學(xué)案例教學(xué)的目標(biāo)取向概括地講表現(xiàn)在:
(一)提高學(xué)生正確把握題眼的能力
案例教學(xué)的目標(biāo)之一是提高學(xué)生解決實(shí)際問題的能力，學(xué)生只有正確把握題眼，才能找到解決問題的切入點(diǎn)。舉一案例說明:“李趙夫妻于1997年7月關(guān)于離婚一事，李于某縣法院，法院經(jīng)審理判決不準(zhǔn)離婚，審理該案的書記員兩次到李家送達(dá)判決書，李某均拒收。對(duì)此案應(yīng)如何處理?”［3］教師與學(xué)生分析此案時(shí)，首先把握的案情題眼是留置送達(dá)制度。依據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)。根據(jù)這一規(guī)定，書記員將該判決書留置李某的住所即可。可見，把握準(zhǔn)題眼是迅速解決問題的關(guān)鍵，就會(huì)取得顯著的教學(xué)效果。
(二)幫助學(xué)生準(zhǔn)確分析案情
課堂教學(xué)因受時(shí)間限制，教師在有限的時(shí)間內(nèi)按照教學(xué)計(jì)劃既要完成法理講授，還要完成以案解法的教學(xué)任務(wù)。基于這樣的課堂教學(xué)目標(biāo)，針對(duì)復(fù)雜的案情，教師要做好充分的教學(xué)準(zhǔn)備，幫助學(xué)生準(zhǔn)確分析案情。現(xiàn)以案論述:王甲繼承其父遺產(chǎn)房屋三間，后將其改為鋪面經(jīng)營小商品。王乙(王甲之弟)知道此事后，認(rèn)為自己并沒有放棄繼承權(quán)，故與王甲交涉。王甲對(duì)此不予理睬，王乙便向法院提訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養(yǎng)子，擁有繼承權(quán)，并通過法定程序以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的身份參加了訴訟。訴訟中，李某認(rèn)為自己與王氏兩兄弟關(guān)系不錯(cuò)，擔(dān)心打官司會(huì)傷和氣，便退出訴訟。不久，李認(rèn)為退出不妥，再次向法院要求參加訴訟。針對(duì)本案的具體情況和訴訟法理論，下列哪一種觀點(diǎn)是正確的?A．作為訴訟參加人，李某不能重復(fù)參加本案訴訟;B．根據(jù)誠信原則，李某不能再參加本案訴訟;C．在最后一次庭審辯論終結(jié)之前，李某均可以參加本案訴訟;D．只有在開庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟。就此案來講，教師的主導(dǎo)性分析地位應(yīng)體現(xiàn)在瞄準(zhǔn)法條，切中案件關(guān)鍵性問題。教師的分析過程應(yīng)當(dāng)邏輯嚴(yán)密、層次清晰。下述分析過程為論證提供了充實(shí)性參考。教師在課堂教學(xué)分析此案時(shí)，就應(yīng)當(dāng)緊密結(jié)合依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》(以下簡稱民訴意見)第54條規(guī)定，根據(jù)在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。從該條規(guī)定來看，本案屬于必要共同訴訟，李某的訴訟地位并非有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，即使李某沒有提出訴訟，人民法院也應(yīng)該依職權(quán)追加。拋開必要共同訴訟分析本題，教師還應(yīng)當(dāng)講明:
(1)當(dāng)事人(包括原告和有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人提起參加之訴)后撤訴，并再次的，只要符合法定條件，人民法院仍應(yīng)當(dāng)受理，民訴意見第144條第一款規(guī)定:當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請(qǐng)求再次的，人民法院應(yīng)予受理。
(2)為了防止有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的參加之訴對(duì)本訴的審理造成不當(dāng)影響，拖延本訴的及時(shí)結(jié)案，法律規(guī)定有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人介入本訴在時(shí)間上的限制，即其只能在案件受理后、法庭辯論結(jié)束前方可以參加到本訴中來。民訴意見第156條規(guī)定:在案件受理后，法庭辯論結(jié)束前，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理的，人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。可見，教師幫助學(xué)生準(zhǔn)確分析案情，以現(xiàn)實(shí)事例把抽象的法理講解的通俗易懂是實(shí)施案例教學(xué)的必要目標(biāo)。
(三)要求學(xué)生正確明辨法理
以案說法的目的在于明辨法理，掌握法理的意義在于正確理解法律規(guī)范。教師在講授民事訴訟法學(xué)時(shí)，要求學(xué)生掌握扎實(shí)的法理是必要的。例如在分析下列關(guān)于民事訴訟中的法定人與委托人的表述中，哪些是正確的問題時(shí)，有四種觀點(diǎn):A．委托人的訴訟權(quán)利不可能多于法定人;B．法定人可以是委托人的委托人;C．法定人的被人是無訴訟行為能力的當(dāng)事人;D．委托人的被人是有訴訟行為能力的當(dāng)事人。教師在講解分析此題時(shí)，運(yùn)用法律條文是無法解決的，這樣類型的問題只有在掌握扎實(shí)的法理基礎(chǔ)上才能迎刃而解。教師在講解時(shí)，要講明本題考查的是委托和法定制度。A項(xiàng)中，因委托人權(quán)來源于被人，其在民事訴訟中并無獨(dú)立的訴訟地位，故此其訴訟權(quán)利不可能多于被人;而法定人與被人訴訟權(quán)利是同一的，所以A項(xiàng)正確。B項(xiàng)中，法定人在民事訴訟中具有類似當(dāng)事人的訴訟地位，可以以自己的名義對(duì)外委托訴訟人，也可以是委托人的委托人，因此B項(xiàng)正確。C項(xiàng)中，需要注意的是，民事訴訟法關(guān)于訴訟行為能力的分類不同于民法中關(guān)于民事行為的分類，民事行為能力分為完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力三種，而訴訟行為能力只包括有訴訟行為能力和無訴訟行為能力兩種，對(duì)于無訴訟行為能力的，應(yīng)當(dāng)由其法定人代為進(jìn)行訴訟。因此C項(xiàng)正確。D項(xiàng)中，因委托的被人需要與委托人簽定委托合同和簽發(fā)授權(quán)委托書，因此必須以有訴訟能力為限，此項(xiàng)也正確。可見，法律問題的解決除了依據(jù)法律規(guī)范以外，還需明辨抽象的法理。要求學(xué)生正確明辨法理是教師案例教學(xué)的重要目標(biāo)。三、民事訴訟法學(xué)實(shí)施案例教學(xué)的主要原則和方法設(shè)計(jì)“案例教學(xué)法是由哈佛法學(xué)院院長朗代爾教授首創(chuàng)的，是英美法國家進(jìn)行法學(xué)教育的傳統(tǒng)教學(xué)方法”［4］。
案例教學(xué)法必須遵循的教學(xué)原則:一是案例選擇具有目的性。選擇的案例要符合教學(xué)目的和教學(xué)內(nèi)容的需要，不能使選擇的案例與教學(xué)內(nèi)容脫節(jié)，更不能單純?yōu)榱嘶钴S課堂氣氛而無目的性。二是案例選擇具有真實(shí)性。真實(shí)性是案例的本質(zhì)屬性，如果選擇的案例缺乏真實(shí)性，不能反映客觀實(shí)際情況，不僅給教學(xué)帶來難度，而且不利于提高學(xué)生分析和解決實(shí)際問題的能力。三是案例選擇具有典型性。因?yàn)椤鞍咐虒W(xué)是一種啟發(fā)式教學(xué)，它不僅可以激發(fā)學(xué)生積極思考，而且使學(xué)生積極參與分析解決案情，鍛煉和提高學(xué)生運(yùn)用訴訟法知識(shí)分析和解決實(shí)際問題的能力”［5］。
民事訴訟法學(xué)試題
課程代碼：00243
請(qǐng)考生按規(guī)定用筆將所有試題的答案涂、寫在答題紙上。
選擇題部分
注意事項(xiàng)：
1.答題前，考生務(wù)必將自己的考試課程名稱、姓名、準(zhǔn)考證號(hào)用黑色字跡的簽字筆或鋼筆填寫在答題紙規(guī)定的位置上。
2.每小題選出答案后，用2B鉛筆把答題紙上對(duì)應(yīng)題目的答案標(biāo)號(hào)涂黑。如需改動(dòng)，用橡皮擦干凈后，再選涂其他答案標(biāo)號(hào)。不能答在試題卷上。
一、單項(xiàng)選擇題(本大題共25小題，每小題1分，共25分)
在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是最符合題目要求的，請(qǐng)將其選出并在“答題紙”上將相應(yīng)代碼涂黑。錯(cuò)涂、多涂或未涂均無分。
1.以下主體中，屬于訴的構(gòu)成要素的是
A.人民法院B.人民檢察院
C.陪審員D.當(dāng)事人
2.下列關(guān)于處分原則的表述，正確的是
A.處分權(quán)的對(duì)象只涉及訴訟權(quán)利
B.處分權(quán)的對(duì)象只涉及實(shí)體權(quán)利
C.處分權(quán)的行使貫穿于民事訴訟的全過程
D.處分權(quán)的主體除了當(dāng)事人之外，還包括訴訟人
3.以下裁判中，當(dāng)事人不服可以依法在法定期間提起上訴的是
A.某縣人民法院依法對(duì)本院作出的錯(cuò)誤判決進(jìn)行再審后作出的再審判決
B.人民法院適用普通程序?qū)徖碜鞒龅呐袥Q
C.某縣人民法院適用特別程序?qū)徖碜鞒龅呐袥Q
D.某縣人民法院適用公示催告程序?qū)徖碜鞒龅呐袥Q
4.下列關(guān)于回避程序相關(guān)問題的表述，正確的是
A.回避的方式只能由當(dāng)事人提出申請(qǐng)
B.審判長的回避應(yīng)當(dāng)由審判委員會(huì)決定
C.當(dāng)事人對(duì)法院作出的回避決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次
D.審判人員的回避應(yīng)當(dāng)由審判長決定
5.以下關(guān)于處分權(quán)與審判權(quán)關(guān)系的表述，正確的是
A.當(dāng)事人行使處分權(quán)是絕對(duì)的，法院不能干預(yù)
B.處分權(quán)對(duì)審判權(quán)是一種監(jiān)督關(guān)系
C.審判權(quán)應(yīng)當(dāng)保障處分權(quán)的行使
D.處分權(quán)應(yīng)當(dāng)保障審判權(quán)的行使
6.以當(dāng)事人的所在地與人民法院的轄區(qū)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)所確定的訴訟管轄是
A.級(jí)別管轄B.一般地域管轄
C.移送管轄D.專屬管轄
7.根據(jù)訴訟證據(jù)與證明責(zé)任的關(guān)系，可將訴訟證據(jù)分為
A.主要證據(jù)和次要證據(jù)B.本證和反證
C.直接證據(jù)和間接證據(jù)D.原始證據(jù)與派生證據(jù)
8.民事執(zhí)行程序中，有權(quán)簽發(fā)搜查令的是
A.法院院長B.審判長
C.執(zhí)行庭庭長D.執(zhí)行員
9.權(quán)限為一般授權(quán)的委托訴訟人，可以
A.提起上訴B.反訴
C.申請(qǐng)回避D.申請(qǐng)和解
10.甲縣人民法院將某案件移送乙縣人民法院管轄，乙縣人民法院認(rèn)為該案應(yīng)由丙縣人民法院管轄，乙縣人民法院應(yīng)當(dāng)
A.將案件移送丙縣人民法院B.報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄
C.將案件退回甲縣人民法院D.對(duì)案件進(jìn)行審理
11.下列有關(guān)涉外仲裁的說法，正確的是
A.仲裁裁決被人民法院裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人不可以重新申請(qǐng)仲裁
B.涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中發(fā)生的糾紛，當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款，仍然可向人民法院起訴
C.對(duì)中華人民共和國涉外仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決，人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會(huì)公共利益的，裁定不予執(zhí)行
D.經(jīng)中華人民共和國涉外仲裁機(jī)構(gòu)裁決的，當(dāng)事人仍有權(quán)向人民法院起訴
12.我國法院請(qǐng)求外國法院實(shí)施的下列行為中，屬于一般司法協(xié)助的是
A.代為調(diào)查證據(jù)B.代為審理案件
C.承認(rèn)我國法院生效判決在該國的效力D.執(zhí)行我國法院生效判決
13.下列關(guān)于法院調(diào)解的表述，正確的是
A.法院調(diào)解應(yīng)遵循自愿原則B.所有案件法院均可依職權(quán)進(jìn)行調(diào)解
C.調(diào)解原則僅適用于一審程序D.調(diào)解是法院審理民事案件的必經(jīng)程序
14.下列屬于需要移送執(zhí)行的案件是
A.離婚判決書B.解除合同判決書
C.給付贍養(yǎng)費(fèi)的判決書D.返還借款的判決書
15.郵寄送達(dá)中，掛號(hào)回執(zhí)上注明的收件目期與送達(dá)回證上收件日期不一致的，送達(dá)日期應(yīng)該是
A.法院交郵局掛號(hào)的日期B.訴訟文書寄到的日期
C.掛號(hào)回執(zhí)上注明的收件日期D.送達(dá)回證上的收件日期
16.適用罰款、拘留措施，人民法院應(yīng)當(dāng)制作
A.口頭決定B.通知書
C.裁定書D.決定書
17.下列關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全的說法正確的是
A.當(dāng)事人不服人民法院財(cái)產(chǎn)保全裁定的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間應(yīng)停止裁定的執(zhí)行
B.訴前財(cái)產(chǎn)保全措施采取后，利害關(guān)系人在10日內(nèi)未起訴的，財(cái)產(chǎn)保全措施應(yīng)解除
C.訴前財(cái)產(chǎn)保全必須由利害關(guān)系人提出
D.訴前財(cái)產(chǎn)保全的申請(qǐng)人可以不提供擔(dān)保，如人民法院認(rèn)為應(yīng)提供擔(dān)保，可以責(zé)令申請(qǐng)人擔(dān)保
18.人民法院依職權(quán)提起的再審案件的訴訟費(fèi)用
A.由當(dāng)事人雙方平分繳納B.不預(yù)交，由最終敗訴方負(fù)擔(dān)
C.人民法院決定由誰負(fù)擔(dān)D.不再繳納訴訟費(fèi)用
19.離婚案件一方當(dāng)事人死亡，人民法院應(yīng)當(dāng)
A.裁定中止訴訟B.裁定終結(jié)訴訟
C.延期審理D.判決離婚
20.原告的起訴被法院受理后將會(huì)產(chǎn)生的法律后果是
A.訴訟時(shí)效中止
B.不影響當(dāng)事人就該案向其他法院起訴
C.當(dāng)事人不能撤訴
D.當(dāng)事人取得相應(yīng)的訴訟地位
21.人民法院適用簡易程序?qū)徖硐铝邪讣r(shí)，無須先行調(diào)解的案件是
A.交通事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確的損害賠償糾紛
B.買賣合同糾紛
C.合伙協(xié)議糾紛
D.宅基地糾紛
22.申請(qǐng)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主的案件，有管轄權(quán)的法院是
A.申請(qǐng)人戶口所在地的基層法院B.被申請(qǐng)人住所地的基層法院
C.財(cái)產(chǎn)所在地的基層法院D.申請(qǐng)人住所地或者居住地的基層法院
23.人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，此時(shí)支付令
A.自行失效，債權(quán)人可以起訴
B.自行失效，債權(quán)人可申請(qǐng)復(fù)議一次
C.自行失效，債權(quán)人即為原告人，債務(wù)人即為被告人，法院按普通程序繼續(xù)審理
D.白行失效，債權(quán)人可以提起上訴
24.公示催告程序中的利害關(guān)系人在申報(bào)期屆滿后，判決作出之前申報(bào)權(quán)利的，人民法院
A.應(yīng)裁定駁回利害關(guān)系人的申報(bào)B.應(yīng)告知利害關(guān)系人起訴
C.應(yīng)裁定駁回申請(qǐng)人的申請(qǐng)D.應(yīng)裁定終結(jié)公示催告程序
25.下列關(guān)于起訴與受理的表述，正確的是
A.起訴不符合受理?xiàng)l件的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴
B.對(duì)本院沒有管轄權(quán)的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；原告堅(jiān)持起訴的，應(yīng)予受理
C.當(dāng)事人撤訴后，又以同一訴訟請(qǐng)求起訴的，人民法院不予受理
D.裁定駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件的，人民法院應(yīng)予受理
二、多項(xiàng)選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)
在每小題列出的五個(gè)備選項(xiàng)中至少有兩個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其選出并在“答題紙”上將相應(yīng)代碼涂黑。錯(cuò)涂、多涂、少涂或未涂均無分。
26.下列關(guān)于當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力的說法，正確的是
A.自然人的訴訟權(quán)利能力始于出生
B.自然人年滿18周歲后具有訴訟權(quán)利能力
C.精神病人不具有訴訟權(quán)利能力
D.只有具有民事訴訟行為能力的主體才具有訴訟權(quán)利能力
E.具有民事訴訟行為能力的主體一定具有訴訟權(quán)利能力
27.可以上訴的裁定包括
A.駁回起訴的裁定B.不予受理的裁定
C.管轄權(quán)異議的裁定.D.財(cái)產(chǎn)保全的裁定
E.先予執(zhí)行的裁定
28.下列情況中，人民法院對(duì)國內(nèi)仲裁裁決不予執(zhí)行的是
A.載有仲裁條款的合同被確認(rèn)無效
B.一方當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決
C.仲裁裁決書認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足
D.仲裁庭的組成違反法定程序
E.適用法律確有錯(cuò)誤的
29.人民法院開庭對(duì)丁訴乙離婚一案公開審判，在審判長宣讀離婚判決書時(shí)，乙沖上前狠揍丁。甲、丙等人也闖入法庭哄鬧，審判長多次制止無效，致使審判無法進(jìn)行。合議庭當(dāng)時(shí)對(duì)此
A.經(jīng)院長批準(zhǔn)，可以對(duì)甲、乙、丙三人予以訓(xùn)誡
B.經(jīng)院長批準(zhǔn)，可以對(duì)甲、乙、丙三人予以責(zé)令退出法庭
C.經(jīng)院長批準(zhǔn)，可以對(duì)甲、乙、丙三人予以罰款
D.因未經(jīng)院長批準(zhǔn)，不得實(shí)施拘留措施
E.情況緊急，可先拘留，然后立即報(bào)告院長補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)
30.根據(jù)我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，下列情形人民法院可以延期審理的有
A.甲訴乙要求給付贍養(yǎng)費(fèi)，在開庭審理當(dāng)天甲因航班臨時(shí)取消不能出庭
B.甲訴乙要求給付贍養(yǎng)費(fèi)，在開庭審理當(dāng)天乙因覺得理虧未敢出庭
C.甲公司訴乙公司要求給付違約金，在開庭審理過程中，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司負(fù)責(zé)人與審判長是好朋友，遂提出回避申請(qǐng)
D.甲公司訴乙公司要求給付違約金，在開庭審理過程中，雙方對(duì)一書證發(fā)生爭議，要
求進(jìn)行筆跡鑒定
E.甲訴乙要求給付賠償金，乙未經(jīng)法庭許可中途退庭
非選擇題部分
注意事項(xiàng)：
用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。
三、名詞解釋題(本大題共5小題，每小題4分，共20分)
31.釋明權(quán)
32.涉外專屬管轄
33.執(zhí)行中止
34.財(cái)產(chǎn)保全
35.反訴
四、簡答題(本大題共3小題，每小題6分，共18分)
36.簡述民事審判權(quán)的內(nèi)容。
37.簡述委托訴訟權(quán)消滅的原因。
38.簡述拘傳適用的條件。
五、論述題(本大題15分)
39.論當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ǘㄊ掠伞?/p>
六、案例分析題(本大題12分)
40.閱讀下列案例材料，然后回答問題。
老李家住某市A縣農(nóng)村，早年喪妻，一人撫養(yǎng)三個(gè)兒子——李大、李二、李三成人，三個(gè)兒子成婚后分別居住在該市甲區(qū)、乙區(qū)、丙區(qū)。2007年6月以來老李患某種老年慢性病需要長期治療，然而三個(gè)兒子因?yàn)榛ㄙM(fèi)太高拒絕支付治療費(fèi)，并不給其生活費(fèi)。老李無勞動(dòng)能力又無生活來源，被迫于2008年7月向A縣法院起訴，要求三個(gè)兒子給予贍養(yǎng)費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)。法院受理之后，經(jīng)審理判決三被告每月給付老李200元贍養(yǎng)費(fèi)，并支付以后的醫(yī)療費(fèi)。判決后，老李和李大沒有上訴，李二口頭提起上訴，但沒有提交上訴狀；李三向市中級(jí)人民法院提交書面上訴狀，認(rèn)為父親在李大、李二買房時(shí)幫助過他們，所以李大、李二應(yīng)多負(fù)擔(dān)贍養(yǎng)費(fèi)。市中院受理后，組成了有一名人民陪審員參加的合議庭。在審理過程中，老李病情惡化突然死亡。
(1)本市A縣法院對(duì)本案有無管轄權(quán)?為什么?
(2)李二的上訴是否有效?李三的上訴是否有效?為什么?
關(guān)鍵詞 多媒體 課件 刑事訴訟法
隨著多媒體技術(shù)的迅猛普及，高等學(xué)校教學(xué)手段和方法也逐漸現(xiàn)代化，突出表現(xiàn)之一即為多媒體課件在教學(xué)過程中的廣泛應(yīng)用。目前，筆者所在的中央司法警官學(xué)院所有的教學(xué)教室均安裝了多媒體設(shè)施，教師們?cè)谡n程教學(xué)中使用多媒體教學(xué)的比例大幅提高。多媒體技術(shù)的運(yùn)用完善了教學(xué)方法，提高了教學(xué)質(zhì)量和教學(xué)效率，其圖文并茂、聲像俱佳、動(dòng)靜皆宜的特點(diǎn)深受廣大師生的歡迎。筆者就所講授的刑事訴訟法學(xué)課程中運(yùn)用多媒體課件的情況總結(jié)如下，以期能夠更好地提升課程的教學(xué)效果和教學(xué)質(zhì)量。
一、多媒體課件在刑事訴訟法教學(xué)中的優(yōu)勢
刑事訴訟法學(xué)是法學(xué)及其相關(guān)專業(yè)的專業(yè)主干課程之一。其課程特點(diǎn)如下：1.刑事訴訟法是程序法，刑事訴訟程序涉及知識(shí)點(diǎn)多，信息量大；2.刑事訴訟程序比較復(fù)雜，訴訟過程比較枯燥，案例不如實(shí)體法有趣；3.程序操作過程中易混、相似知識(shí)點(diǎn)多；4.知識(shí)更新較快，如司法解釋的出臺(tái)；5.屬于應(yīng)用法學(xué)，強(qiáng)調(diào)理論與實(shí)踐相結(jié)合，注重實(shí)踐能力的培養(yǎng)。傳統(tǒng)的教學(xué)方法采用教師講授，學(xué)生聽講，做筆記的形式，雖說有其優(yōu)勢，但也會(huì)帶來教學(xué)方法比較枯燥，容易脫離實(shí)際的弊端。多媒體課件的應(yīng)用，將圖形、圖像、文本、動(dòng)畫、視頻、聲音等多媒體技術(shù)，通過計(jì)算機(jī)處理后，以單一或者集成的方式運(yùn)用于教學(xué)中，成為教師在授課過程中重要的輔助教學(xué)手段，可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)教學(xué)方法的不足之處。
（一）多媒體課件使課堂呈現(xiàn)的知識(shí)量大大豐富，信息更新及時(shí)。
多媒體課件的應(yīng)用，使得教師在備課時(shí)就可將刑事訴訟法學(xué)龐大的知識(shí)體系盡數(shù)納入其中（如相關(guān)章節(jié)的法條、司法解釋、近期發(fā)生的案例，理論界的前沿問題等等），在授課時(shí)就可直觀、明了地以課件形式展現(xiàn)給學(xué)生原貌，節(jié)省了教師的板書時(shí)間和學(xué)生筆記時(shí)間，信息量極大充實(shí)。教師可以節(jié)省下時(shí)間將精力放在重點(diǎn)知識(shí)的講解和分析上，授課效率提高。多媒體課件修改起來快捷、方便，近期的法律法規(guī)的變化、熱點(diǎn)問題、熱點(diǎn)案例可及時(shí)吸納進(jìn)來為教學(xué)所用。
（二）多媒體課件使案例教學(xué)更加生動(dòng)，極大地激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣。
案例教學(xué)法是法學(xué)教學(xué)中大家非常推崇的一種教學(xué)方法，多媒體課件的運(yùn)用使案例教學(xué)更加生動(dòng)。如在“當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與義務(wù)”課程導(dǎo)入時(shí)，可以采用現(xiàn)實(shí)中的真實(shí)案例的視頻、圖片等音像資料來開篇，讓學(xué)生以被害人或者犯罪嫌疑人、被告人的視野進(jìn)入程序，這往往會(huì)極大地激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，如身臨其境般進(jìn)入刑事訴訟程序?qū)W習(xí)過程。在訴訟程序的立案、偵查、、審判、執(zhí)行各階段，不斷設(shè)置案例中可能出現(xiàn)的各種情況，進(jìn)行訴訟程序的分析，進(jìn)而引申出相關(guān)法律法規(guī)的運(yùn)用，最后，結(jié)論也會(huì)水到渠成地得出，當(dāng)事人的權(quán)利體系也就完全印入學(xué)生的腦海之中。
（三）多媒體課件使程序更加直觀化地呈現(xiàn)在教學(xué)過程中，增強(qiáng)學(xué)生對(duì)訴訟實(shí)踐的感知。
傳統(tǒng)教學(xué)中教師的口述案例和程序使訴訟過程難以直觀地呈現(xiàn)在學(xué)生面前，而刑事訴訟法又強(qiáng)調(diào)學(xué)生對(duì)訴訟實(shí)踐的感知。多媒體課件的運(yùn)用使得程序的直觀化呈現(xiàn)成為可能。如在講授刑事第一審程序的法庭審理過程時(shí)，我們就可以將法庭審判過程在課堂中播放。可以選擇教學(xué)光盤如《中國法庭》，可以選擇相關(guān)影像資料如《庭審現(xiàn)場》《模擬法庭》等，也可以選擇身邊真實(shí)案例資料等。教師在授課時(shí)加以適當(dāng)引導(dǎo)即可以讓學(xué)生感知到真實(shí)的庭審過程，圓滿完成教學(xué)任務(wù)
（四）多媒體課件使課程知識(shí)點(diǎn)的歸納總結(jié)更加條理化，提升教學(xué)效果。
刑事訴訟法的課程知識(shí)點(diǎn)比較瑣碎，易混、相似知識(shí)點(diǎn)較多，如果學(xué)生沒有進(jìn)行課前預(yù)習(xí)和做好課后復(fù)習(xí)，很難完全理解和掌握。多媒體課件的合理使用，使得教師在備課時(shí)就可以將這些知識(shí)點(diǎn)以圖表、表格的形式進(jìn)行梳理和歸納（如辯護(hù)和的諸多異同，取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住的區(qū)別等等），學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中有一個(gè)清晰而簡單的印象，有利于提升教學(xué)效果。
二、刑事訴訟法教學(xué)中運(yùn)用多媒體課件容易出現(xiàn)的問題
雖然多媒體授課有諸多的優(yōu)勢，但運(yùn)用不當(dāng)也會(huì)出現(xiàn)一系列問題。
（一）知識(shí)點(diǎn)播放較快，學(xué)生不易形成較深印象。
多媒體課件的優(yōu)勢之一是課件呈現(xiàn)的知識(shí)信息量極大提升，但如果事無巨細(xì)地將相關(guān)知識(shí)點(diǎn)一律反映到課件之中，會(huì)使得課件的內(nèi)容過于龐雜，主次不分，詳略不當(dāng)。這樣，在授課過程中，教師會(huì)十分忙碌于課件一屏一屏地播放，而且還要照屏宣講，屏幕內(nèi)容更替速度過快，在學(xué)生印象中知識(shí)點(diǎn)內(nèi)容很多，但不易形成較深印象，影響授課效果。
（二）增強(qiáng)案例的生動(dòng)性，但有時(shí)過于熱鬧會(huì)喧賓奪主。
多媒體課件的運(yùn)用使案例教學(xué)可以看得見聽得到，增強(qiáng)了生動(dòng)性，學(xué)生普遍興趣很高，教師也非常樂于采用案例教學(xué)。有些教師為了迎合學(xué)生心理，會(huì)將案情過多地進(jìn)行渲染，老師講得熱鬧，學(xué)生聽得輕松開心。過份渲染案情雖然會(huì)使課堂氣氛活躍，但最后在考核時(shí)往往會(huì)發(fā)現(xiàn)學(xué)生只對(duì)案情有印象，聽了熱鬧而沒有總結(jié)到知識(shí)點(diǎn)，更沒有掌握相關(guān)法律規(guī)定。還有，教師所采用的案例有時(shí)較大，在課件中放映占用時(shí)間較長，這樣會(huì)擠占其它授課內(nèi)容的時(shí)間。
（三）教師過于依賴多媒體，易淪為課件“放映員”。
目前，利用多媒體課件授課成為很多高校教師的選擇，教師在授課前提前制作好課件，在授課時(shí)按部就班地按課件內(nèi)容進(jìn)行放映和講解。這容易造成教師過于依賴多媒體課件，淪為多媒體課件的“放映員”，一旦停電或其它狀況出現(xiàn)，往往影響教學(xué)任務(wù)的實(shí)現(xiàn)。教師過多依賴多媒體，受課件內(nèi)容束縛，也會(huì)限制教師在講課過程中突然出現(xiàn)的靈感和火花。
（四）多媒體課件質(zhì)量參差不齊，出現(xiàn)兩個(gè)極端，或成為“電子板書”和或過于花哨。
由于教師所占有的教學(xué)資料不同，本身的教學(xué)思路不同，再加上每個(gè)教師計(jì)算機(jī)操作水平的差異，使得教師制作的多媒體課件差別很大，質(zhì)量參差不齊。多媒體課件容易出現(xiàn)的兩個(gè)極端，一種是將文字的幻燈片直接展示，成為“電子板書”，另一種則充分運(yùn)用計(jì)算機(jī)的各種優(yōu)勢，充分體現(xiàn)視覺、聽覺等效果，不注重教學(xué)內(nèi)容，過于花哨，華而不實(shí)。這兩種極端都應(yīng)極力避免。
三、揚(yáng)長避短，充分發(fā)揮多媒體課件在刑事訴訟法教學(xué)中的優(yōu)勢
（一）發(fā)揮集體力量，做好多媒體課件資料準(zhǔn)備工作。
利用多媒體課件授課是一種教學(xué)手段，教學(xué)內(nèi)容是多媒體課件的核心。為了更好地制作高質(zhì)量的多媒體課件，我們應(yīng)該充分發(fā)揮集體的力量，而不是僅僅依靠單個(gè)教師的力量。如刑事訴訟法課件的資料準(zhǔn)備工作，就可以充分挖掘訴訟法學(xué)教研室的全部教學(xué)資源。三大訴訟法有很多相通之處，資源可以共享。課件準(zhǔn)備工作首先要做好文字性資料的準(zhǔn)備，如教材、大綱、教案、相關(guān)法律法規(guī)、典型案例等；其次要準(zhǔn)備各種教學(xué)影像資料；還有就是要有一些必要的軟硬件設(shè)施，如掃描儀、打印機(jī)、攝像機(jī)、錄音設(shè)備、數(shù)碼相機(jī)，多媒體影像教學(xué)光盤，多媒體技術(shù)教學(xué)書籍等。在此基礎(chǔ)上，課程組的成員可以充分發(fā)揮自身優(yōu)勢，共同協(xié)作，制作出高質(zhì)量的刑事訴訟法學(xué)多媒體課件。
（二）多媒體課件制作，避免兩個(gè)極端。
多媒體課件制作時(shí)，要秉承一個(gè)原則，即教學(xué)內(nèi)容是核心，教學(xué)效果是目的。多媒體課件要避免成為“電子板書”，這樣難以發(fā)揮多媒體課件的生動(dòng)性，形象性。也要避免過于花哨，喧賓奪主情況的出現(xiàn)。多媒體課件的制作，應(yīng)是教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)形式相統(tǒng)一，形式服務(wù)于內(nèi)容，從而達(dá)到學(xué)生充分理解，深刻領(lǐng)會(huì)的教學(xué)效果。
（三）多媒體課件的運(yùn)用，要確立其輔助地位，教師應(yīng)以講授為主，不要過于迷信多媒體。
教學(xué)過程中，教師始終是課堂的主宰者。多媒體技術(shù)雖然很優(yōu)越，但它只是一種教學(xué)手段，其要服務(wù)于教師的講授內(nèi)容，受教師的駕馭。教師在授課過程中要確立自己主導(dǎo)者的地位，不要淪為課件“放映員”的角色，過于迷信多媒體。在課堂教學(xué)中教師要充分運(yùn)用多媒體的優(yōu)勢，根據(jù)課堂變化的狀況，不斷引導(dǎo)學(xué)生，加強(qiáng)師生之間的教學(xué)溝通和互動(dòng)，共同圓滿完成每一堂刑事訴訟法學(xué)課程的教學(xué)任務(wù)。
（四）提高多媒體課件的播放技巧，注意細(xì)節(jié)。
為了更好地發(fā)揮多媒體課件的優(yōu)勢，教師應(yīng)不斷提高多媒體技術(shù)水平。如每堂課用醒目的字體或者聲音提示重點(diǎn)、難點(diǎn)；案例有選擇地加以剪輯使用；注意播放細(xì)節(jié)，與播放教室相適應(yīng)，提前設(shè)置好合適的背景、文字、聲音等；設(shè)置暫停、回放鍵等。諸如此類多媒體技術(shù)的提高和對(duì)細(xì)節(jié)的重視對(duì)于提高刑事訴訟法的教學(xué)效果也非常重要。
參考文獻(xiàn)：
[摘 要]《民事訴訟法》修正案草案正式引入公益訴訟條款，引發(fā)了社會(huì)廣泛思考。以顏運(yùn)秋教授為代表的學(xué)者對(duì)公布的公益訴訟條
>> 《民事訴訟法》公益訴訟條款的立法解讀 關(guān)于完善《中華人民共和國民事訴訟法修正案（草案）》有關(guān)“檢察建議”規(guī)定的若干問題 《中華人民共和國民事訴訟法》修正案亮點(diǎn)解讀 從《中華人民共和國民事訴訟法修正案》第65條看舉證期限制度的弱化 以新《民事訴訟法》第五十五條為視角談公益訴訟 芻議民事公益訴訟制度受案范圍兼評(píng)民事訴訟法規(guī)定 新《民事訴訟法》關(guān)于環(huán)境公益訴訟的探究 從《民事訴訟法》的修改看公益訴訟制度 淺析新民事訴訟法下公益訴訟制度的意義 淺談對(duì)新《民事訴訟法》中公益訴訟制度的理解 從《刑事訴訟法修正案(草案)》看電子數(shù)據(jù)的產(chǎn)生 對(duì)新《民事訴訟法》第55條的簡析 論民事訴訟法教學(xué)改革 新民事訴訟法“新”在哪里 民事訴訟法的修改與人權(quán) 民事訴訟法教學(xué)方式的創(chuàng)新 論誠實(shí)信用條款在民事訴訟法中的具體化適用 民事訴訟法修正對(duì)司法考試與我校法學(xué)教學(xué)的影響探析 論刑事訴訟法修正案草案中發(fā)回重審制度之建構(gòu) 《刑事訴訟法修正案(草案)》證據(jù)規(guī)則修訂之若干建議 常見問題解答 當(dāng)前所在位置：.
③任文婧：《應(yīng)明確公民個(gè)人有權(quán)提起公益訴訟》，《瀟湘晨報(bào)》，2011年12月1日B06版。
④阮占江、趙文明：《湖南理論實(shí)務(wù)界共同探討公益訴訟立法熱點(diǎn)問題》，《法制日?qǐng)?bào)》2011年12月2日。
⑤顏運(yùn)秋教授一直致力于公益訴訟理論研究，現(xiàn)任中國法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)理事、中國法學(xué)會(huì)仲裁法學(xué)研究會(huì)理事、廣東公益訴訟網(wǎng)學(xué)術(shù)委員會(huì)特聘專家，先后出版《公益訴訟理念研究》、《社會(huì)經(jīng)濟(jì)法與公益經(jīng)濟(jì)訴訟》、《公益經(jīng)濟(jì)訴訟：經(jīng)濟(jì)法訴訟體系的構(gòu)建》、《公益訴訟法律制度研究》。
⑥顏運(yùn)秋：《公益訴訟理念研究》，中國檢察出版社2002年版，第52頁。
⑦徐卉：《解讀公益訴訟制度》，《中國社會(huì)科學(xué)報(bào)》，2011年12月23日。
⑧林莉紅：《公益訴訟的含義和范圍》，《法學(xué)研究》2006年第6期。
作者簡介：劉明（1986―），男，湖南株洲攸縣人，現(xiàn)系江西師范大學(xué)政法學(xué)院2010級(jí)法學(xué)法律碩士。
摘要：行政訴訟法作為調(diào)整行政訴訟關(guān)系的法律規(guī)范，其法律地位如何，在法學(xué)界長期以來存在不同的認(rèn)識(shí)。法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)、行政訴訟法與行政法的相互區(qū)別以及我國的政體和行政審判權(quán)的設(shè)置，決定了行政訴訟法是獨(dú)立的法律部門。明確行政訴訟法和行政訴訟法學(xué)的獨(dú)立地位，有利于建立行政訴訟法學(xué)的學(xué)科體系，有利于行政訴訟法學(xué)研究的繁榮和發(fā)展，有利于規(guī)范行政訴訟法學(xué)的教學(xué)工作，有利于行政訴訟制度的完善和實(shí)施。
關(guān)鍵詞：行政訴訟法；法律地位；法律部門
如何正確認(rèn)識(shí)行政訴訟法的地位，是事關(guān)行政訴訟法學(xué)發(fā)展和行政訴訟法制建設(shè)的重要問題。對(duì)行政訴訟法是否是獨(dú)立的法律部門，法學(xué)界的認(rèn)識(shí)并不完全一致。雖然早在1989年就有學(xué)者指出：“行政訴訟法學(xué)是一門獨(dú)立于刑事訴訟法學(xué)、民事訴訟法學(xué)的法學(xué)學(xué)科，從而屬于三大訴訟法之一。”但目前學(xué)術(shù)界仍有不少學(xué)者認(rèn)為行政訴訟法是行政法的組成部分。本文就行政訴訟法具有獨(dú)立地位的根據(jù)及意義進(jìn)行必要的探討。
一、行政訴訟法具有獨(dú)立地位的理論根據(jù)
某一法律是否為獨(dú)立的法律部門，并不取決于人們的主觀愿望，而是要看其是否符合法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)。按照我國法理學(xué)界公認(rèn)的法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)，行政訴訟法能否成為獨(dú)立的法律部門，核心的問題在于其是否有自己獨(dú)特的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法。從行政訴訟法的調(diào)整對(duì)象和調(diào)整方法來分析，行政訴訟法具有獨(dú)立地位存在以下幾方面的理論根據(jù)：
(一)行政訴訟法調(diào)整的行政訴訟關(guān)系不同于行政法調(diào)整的行政關(guān)系。
法律調(diào)整的對(duì)象是指法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系。主張“行政訴訟法是行政法組成部分”的學(xué)者認(rèn)為，行政訴訟法與行政法是不可分的，它們之間的關(guān)系不完全同于民事訴訟法與民法、刑事訴訟法與刑法的關(guān)系。行政法是調(diào)整行政管理主體與行政相對(duì)人的行政關(guān)系、規(guī)范行政權(quán)行使的法律部門，行政訴訟法是調(diào)整行政管理相對(duì)人因不服行政主體具體行政行為向人民法院提起訴訟的行政訴訟關(guān)系，維護(hù)和監(jiān)督行政權(quán)是對(duì)規(guī)范行政權(quán)行使的法律的正確執(zhí)行的保障。筆者認(rèn)為，這種認(rèn)識(shí)是不正確的。行政訴訟法調(diào)整的行政訴訟關(guān)系與行政法調(diào)整的行政關(guān)系是不同的社會(huì)關(guān)系，要由不同的法律規(guī)范來調(diào)整。行政訴訟關(guān)系是在行政訴訟過程中產(chǎn)生的人民法院與行政訴訟參與人之間的行政訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系，行政關(guān)系則是行政主體與行政相對(duì)人之間基于行政管理而形成的行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。行政訴訟關(guān)系和行政關(guān)系的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是形成的根據(jù)不同。行政訴訟關(guān)系是基于訴權(quán)和審判權(quán)而形成的。沒有當(dāng)事人訴權(quán)的行使，就不會(huì)有行政訴訟關(guān)系的產(chǎn)生，行政訴權(quán)是行政訴訟關(guān)系形成的前提，并且貫穿于行政訴訟的整個(gè)過程。法院的審判權(quán)，是行政訴訟關(guān)系的重心所在，因?yàn)樾姓V訟的主要任務(wù)在于法院行使審判權(quán)審查被訴行政行為的合法性。行政關(guān)系是行政主體因行使行政權(quán)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系，行政權(quán)是行政關(guān)系的核心，也是行政關(guān)系形成的根據(jù)。二是主體的范圍不同。行政訴訟關(guān)系主體的范圍除行政相對(duì)人和行政主體以外，其他與被訴行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織也可以作為行政訴訟的原告，并且人民法院、訴訟人、其他訴訟參與人也是行政訴訟關(guān)系的主體。行政關(guān)系的主體僅包括行政相對(duì)人和行政主體。三是主體的地位不同。在行政訴訟關(guān)系中，我國《行政訴訟法》第7條明確將“當(dāng)事人在行政訴訟中的法律地位平等”作為行政訴訟法的基本原則加以規(guī)定，因而作為被告的行政主體與原告之間在法律地位上是平等的。在行政關(guān)系中，行政主體居于主導(dǎo)地位，擁有凌駕于行政相對(duì)人之上的優(yōu)越權(quán)力，如處罰權(quán)、決定權(quán)、裁決權(quán)等，因此，行政主體和行政相對(duì)人之間的地位在事實(shí)上是不平等的。此外，“維護(hù)和監(jiān)督行政權(quán)是對(duì)規(guī)范行政權(quán)行使的法律的正確執(zhí)行的保障”不能成為行政訴訟法是行政法一部分的理由。一是因?yàn)樾姓V訟法具有獨(dú)立的功能，其首要的目的是為了保護(hù)公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，維護(hù)行政權(quán)的行使并不能認(rèn)為是行政訴訟的目的；二是因?yàn)樾姓V訟法雖然對(duì)行政法的正確執(zhí)行具有保障作用，但這只是不同部門法作用的不同，就像刑事訴訟法、民事訴訟法對(duì)刑法、民法的正確執(zhí)行具有保障作用一樣。
(二)行政訴訟的司法監(jiān)督和法律救濟(jì)不同于行政法中的“行政司法監(jiān)督”和“行政法律救劑”。有學(xué)者認(rèn)為，行政訴訟既是解決行政爭議處理行政糾紛的一種手段、一個(gè)途徑，同時(shí)又是對(duì)行政行為實(shí)施司法監(jiān)督和對(duì)行政管理相對(duì)人實(shí)施法律救濟(jì)的一種手段、一個(gè)途徑；對(duì)行政行為的司法監(jiān)督與對(duì)行政行為的行政監(jiān)察監(jiān)督、審計(jì)監(jiān)督等同為對(duì)行政權(quán)的監(jiān)督機(jī)制，統(tǒng)稱“行政法制監(jiān)督”；通過司法程序提供的司法救濟(jì)與行政復(fù)議、申訴、控告等提供的救濟(jì)，同為對(duì)行政管理相對(duì)人的法律救濟(jì)機(jī)制，統(tǒng)稱“行政法律救濟(jì)”。但是，我們應(yīng)當(dāng)看到，行政訴訟的司法監(jiān)督和法律救濟(jì)作用是通過人民法院行使行政審判權(quán)解決行政案件的方式實(shí)現(xiàn)的，體現(xiàn)了行政訴訟法對(duì)行政訴訟關(guān)系的調(diào)整。行政法只能調(diào)整行政關(guān)系中由行政機(jī)關(guān)實(shí)施的“行政法制監(jiān)督”和“行政法律救濟(jì)”，如果超出了行政關(guān)系的范圍，則只能由其他相應(yīng)的法律來調(diào)整，例如，權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督就應(yīng)當(dāng)由憲法來調(diào)整。
(三)行政訴訟法與行政法之間并不是種屬關(guān)系。在法學(xué)理論上，雖然對(duì)某一法律部門又可以劃分為若干具有相對(duì)獨(dú)立性的子部門，但子部門是法律部門的進(jìn)一步細(xì)化和具體化，是由調(diào)整包含在法律部門大范圍中的一些特殊種類的法律制度和法律規(guī)范構(gòu)成，它同法律部門是一種種屬關(guān)系。如同樣是調(diào)整民事法律關(guān)系的民法法律部門中的各種法律制度和法律規(guī)范，根據(jù)其調(diào)整的特殊種類不同，又可劃分為著作權(quán)法、合同法、商標(biāo)法等子部門。子部門與法律部門的種屬關(guān)系，是由兩者調(diào)整同一性質(zhì)社會(huì)關(guān)系的種屬關(guān)系所決定的，子部門所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系和法律部門所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系在性質(zhì)上是同一的，只不過是法律部門調(diào)整的社會(huì)關(guān)系中的一種特殊種類而已，并且子部門的普遍原理、基本原則和基本范疇來源于法律部門。如前所述，行政訴訟法調(diào)整的行政訴訟關(guān)系和行政法所調(diào)整的行政關(guān)系是兩種具有不同性質(zhì)和特點(diǎn)的社會(huì)關(guān)系，并不是特殊與一般的種屬關(guān)系。盡管行政訴訟法與行政法具有十分密切的聯(lián)系，但行政訴訟法的普遍原理、基本原則和基本范疇并非主要來源于行政法。行政訴訟法作為三大訴訟法之一，體現(xiàn)了訴訟法共有的普遍原理和基本原則，并且主要使用了訴訟參加人、管轄、證據(jù)、訴訟程序等訴訟法上的基本范疇。
(四)行政訴訟法有不同于行政法的調(diào)整方法。行政訴訟法的調(diào)整方法不具有強(qiáng)制性，行政訴訟關(guān)系不能憑人民法院的單方意志而產(chǎn)生，必須以原告提起行政訴訟為前提，人民法院不能主動(dòng)介入行政爭議而只能被動(dòng)受理，因?yàn)樾姓V訟實(shí)行的是“不告不理”原則，原告有權(quán)決定是否提起訴訟，在起訴后還享有 依法撤訴的權(quán)利。行政訴訟法對(duì)行政違法行為主要采用撤銷、責(zé)令履行義務(wù)等形式，對(duì)行政訴訟當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的確定一般使用判決或者裁定的方法。行政法的調(diào)整方法則具有強(qiáng)制性，即根據(jù)行政主體的單方意志，憑借行政主體的行政權(quán)力而主動(dòng)介入，因?yàn)閲倚姓殭?quán)是不能讓渡和放棄的，法律賦予了行政職權(quán)也就意味著賦予了行政職責(zé)，如果行政主體不行使相應(yīng)的行政職權(quán)，就是違法的不作為，因此，不論行政相對(duì)
【摘要】立案登記制改革的目標(biāo)是保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，但在如此大量的審查工作中，法官需要完成既定的考核指標(biāo)，又要保證訴訟
>> 新《行政訴訟法》對(duì)不動(dòng)產(chǎn)登記的影響 新《行政訴訟法》之理念探微 從行政訴訟法的修改角度談行政檢察制度的完善 《行政訴訟法》修改的基本方向 淺析行政訴訟法的修改 《行政訴訟法》誕生的來龍去脈 新《行政訴訟法》立法目的分析 論行政訴訟法修改對(duì)行政訴訟檢察監(jiān)督的完善 試析新《行政訴訟法》行政行為“明顯不當(dāng)” 行政訴訟法修改綜述 應(yīng)該如何修改行政訴訟法 行政訴訟法修改探討 我國行政訴訟法中對(duì)人權(quán)保護(hù)之探討 新《行政訴訟法》視閾下公安執(zhí)法工作的ね晟坡肪短轎 我國新行政訴訟法檢察監(jiān)督制度之初探 高校《行政法與行政訴訟法》課程的教學(xué)思考 行政訴訟法對(duì)加強(qiáng)行政管理作用的研究 以人為本進(jìn)行《行政訴訟法》的修改完善 淺析日本行政訴訟法的修改 論《行政訴訟法》修改中制度理性的考量 常見問題解答 當(dāng)前所在位置：l，人民網(wǎng).
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在臺(tái)灣民事訴訟理論中，有主張私權(quán)保護(hù)說的（如：張學(xué)堯《中國民事訴訟法論》，1957年，第1頁）；石志泉《民事訴訟法釋義》1960年，第1頁；王甲乙、楊建華、鄭健才《民事訴訟法新論》1968年第1頁；吳明軒《中國民事訴訟法》1993年第1-3頁）；有主張糾紛解決說的（如曹偉修《民事訴訟法釋論（上）》1972年第1-2頁）；還有主張民事訴訟的目的既為保護(hù)私權(quán)，又為法律秩序維持說的，如姚瑞光《民事訴訟法論》1966年第1-2頁。）的確，民事訴訟目的論的研究，對(duì)于廓清民事實(shí)體法與民事訴訟法的關(guān)系、非訟與訴訟的區(qū)別、既判力本質(zhì)理論等民事訴訟基礎(chǔ)理論問題；對(duì)于深刻認(rèn)識(shí)民事司法制度的實(shí)質(zhì)、審制機(jī)能、訴訟體制構(gòu)造、民事訴訟法的解釋等均具有不可忽視的理論價(jià)值。與國外訴訟目的論研究的一派熱烈氣氛相比，我國民事訴訟理論界對(duì)民事訴訟目的論的研究則顯得較為冷清和平靜。所幸的是，該問題的重要性已經(jīng)引起了部分民事訴訟法學(xué)者的關(guān)注，幾種法學(xué)刊物上已可以看到關(guān)于民事訴訟目的的議論。（注：參見劉榮軍《論民事訴訟的目的》載《政法論壇》1997年第5期；江偉《市場經(jīng)濟(jì)與民事訴訟法學(xué)的使命》載《現(xiàn)代法學(xué)》1996年，第3期，此外，《現(xiàn)代法學(xué)》1997年第3期還刊登了（日）一橋大學(xué)名譽(yù)教授竹下守夫所著《民事訴訟法的目的與司法的作用》。陳剛、翁曉斌《論民事訴訟制度的目的》，載南京大學(xué)《法學(xué)評(píng)論》，1997年春季號(hào)。）但離應(yīng)有的“學(xué)派林立、眾說紛紜”的學(xué)界繁榮景象還相距甚遠(yuǎn)，標(biāo)新立異、體系完整的訴訟目的學(xué)說尚未形成。有鑒于此，筆者不揣冒昧，擬對(duì)此進(jìn)行研究并略陳己見以就教于學(xué)界同仁。
一、民事訴訟目的概念辨析
作為哲學(xué)范疇，目的是主體在認(rèn)識(shí)客體的過程中，按照自己的需要和對(duì)象本身的固有屬性預(yù)先設(shè)計(jì)，并以觀念形態(tài)存在于主體間腦中的某種結(jié)果，它體現(xiàn)了主體對(duì)自己身的需求與客觀對(duì)象之間的內(nèi)在聯(lián)系。人與動(dòng)物最基本的區(qū)別在于，人的活動(dòng)是有目的的。馬克思指出：“蜂蛛與織工的活動(dòng)相似，蜜蜂建筑蜂房的本領(lǐng)使人間的許多建筑師感到慚愧。但是，最蹩腳的建筑師從一開始就比最靈巧的蜜蜂高明的地方是他用蜂蠟筑蜂房以前，已經(jīng)在自己頭腦中把它建成了。勞動(dòng)過程結(jié)束是得到的結(jié)果，在這個(gè)過程開始時(shí)就已經(jīng)在勞動(dòng)者的表象中存在著，即已經(jīng)觀念地存在著。他不僅使自然物發(fā)生形式變化，同時(shí)他還在自然物中實(shí)現(xiàn)自己的目的，這個(gè)目的是他所知道的，是作為規(guī)律決定著他的活動(dòng)的方式和方法的，他必須使他的意志服從這個(gè)目的。”（注：參見《馬克思、恩格斯全集》第23卷第202頁。）馬克思這段關(guān)于人類目的活動(dòng)與動(dòng)物本能活動(dòng)區(qū)別的精辟論述對(duì)我們研究目的概念具有普遍的方法論意義。據(jù)此可以認(rèn)為，只有人的活動(dòng)才真正是有目的的活動(dòng)，因?yàn)橹挥腥瞬拍茏杂X地預(yù)先設(shè)定活動(dòng)的目的。人們只有在認(rèn)識(shí)客觀世界的反復(fù)實(shí)踐中，充分認(rèn)識(shí)自身需求和對(duì)象的固有屬性并發(fā)現(xiàn)、掌握對(duì)象的有用價(jià)值方能提出并實(shí)現(xiàn)自覺的目的。
民事訴訟目的具有一般目的的共同屬性，民事訴訟的主體也是人或人的集合體（國家），同樣具有人類的自覺活動(dòng)能力。但民事訴訟不是一般意義上的認(rèn)識(shí)活動(dòng)，而是特殊主體在特殊領(lǐng)域中實(shí)現(xiàn)的，查清事實(shí)，適用法律而定紛止?fàn)幍幕顒?dòng)。因此，民事訴訟目的的界定，不僅應(yīng)當(dāng)反映民事訴訟自身的規(guī)律，還應(yīng)揭示作為主體的國家的需要。據(jù)此，我們認(rèn)為民事訴訟目的，就是以觀念形態(tài)表達(dá)的，國家進(jìn)行民事訴訟所期望達(dá)到的目標(biāo)或結(jié)果。
“目的是全部法律的創(chuàng)造者，每條法律規(guī)則的產(chǎn)生都源于一種目的，即一種事實(shí)上的動(dòng)機(jī)。”（注：耶林語。引自（美）e.博登海默著：《法理學(xué)-法哲學(xué)及其方法》（中文版），華夏出版社，1987年第104頁。）民事訴訟法律規(guī)則也不例外。當(dāng)我們進(jìn)一步將民事訴訟目的與實(shí)現(xiàn)這一目的的各種行為（含制訂和頒布民事訴訟程序規(guī)范、司法機(jī)關(guān)受理裁判各種民事糾紛、強(qiáng)制執(zhí)行各種民事判決和裁定等）結(jié)合起來考察，便會(huì)更加明確訴訟目的的本質(zhì)。從哲學(xué)角度看，訴訟目的與訴訟行為之間是目的與手段間的關(guān)系。所謂手段就是為實(shí)現(xiàn)目的而置于有目的的對(duì)象性活動(dòng)的主體和客體之間的一切中介的總和，包括實(shí)現(xiàn)目的的工具和運(yùn)用工具的活動(dòng)方式或操作方式、方法等。（注：一般說來，實(shí)現(xiàn)民事訴訟目的的工具包括訴訟法律規(guī)范、司法機(jī)關(guān)及司法人員；運(yùn)用工具的活動(dòng)方式則指訴訟模式（當(dāng)事人主義或職權(quán)主義）。）手段是達(dá)到或?qū)崿F(xiàn)目的的橋梁、媒介、方法、工具，是為實(shí)現(xiàn)一定目的的對(duì)象性活動(dòng)的一個(gè)必不可少的要素。（注：夏甄陶：《關(guān)于目的的哲學(xué)》，上海人民出版社，1982年版，第329-330頁。）因此，就民事訴訟目的與實(shí)現(xiàn)目的的行為間關(guān)系而言，實(shí)現(xiàn)目的的行為從屬并服務(wù)于訴訟目的，受訴訟目的的制約和支配。民事訴訟目的或是保護(hù)私權(quán)，或是維護(hù)私權(quán)秩序，或是解決糾紛，或是采多元共存學(xué)說，都將直接制約和支配民事司法制度、審判機(jī)能、當(dāng)事人訴訟權(quán)能、訴訟體制的構(gòu)造，以及民事訴訟法的解釋和民事訴訟法學(xué)研究。當(dāng)然，離開了實(shí)現(xiàn)目的的諸多手段，民事訴訟目的亦無從實(shí)現(xiàn)。
民事訴訟目的不僅外化為各種實(shí)現(xiàn)目的的行為，而且必然趨向一定的客體，即民事糾紛。在這個(gè)意義上說，一方面民事訴訟目的在整個(gè)民事立法和司法過程中具有一定的導(dǎo)向作用，訴訟目的賦予了主體（國家）進(jìn)行民事立法和司法活動(dòng)的自覺性，使國家有目標(biāo)、有方向的進(jìn)行立法和司法活動(dòng)。因此，民事訴訟目的既是民事訴訟的內(nèi)在要素和基本前提，又是國家制定民事訴訟法的基點(diǎn)和開展民事訴訟活動(dòng)所追求的目標(biāo)。另一方面，民事訴訟目的指向的客體特定化，將其與其他訴訟形態(tài)的目的區(qū)別開來。有論者在談及三大訴訟目的的區(qū)別時(shí)寫道，刑事訴訟以實(shí)行公法上之刑罰權(quán)維護(hù)國家秩序?yàn)槟康模幻袷略V訟以實(shí)行私法上之請(qǐng)求保護(hù)私權(quán)為目的，以維護(hù)國家秩序次之；行政訴訟以裁決行政行為合法與否為目的。（注：鄭孝穎《刑事訴訟法要義（解表）》五南圖書出版公司，1981年版，第2-3頁。）且不論這些論述是否準(zhǔn)確，其中蘊(yùn)含的客體不同導(dǎo)致目的殊異，離開一定的客體，就不存在訴訟目的的原理則是具有指導(dǎo)意義的。
二、民事訴訟目的論學(xué)說及評(píng)價(jià)
訴訟目的論與訴權(quán)論、既判力本質(zhì)論同被視為傳統(tǒng)民事訴訟法學(xué)中三大抽象而重要的基本理論。（注：陳榮宗：《舉證責(zé)任分配與民事程序法》三民書局1984年版，第153頁。在國內(nèi)，有人認(rèn)為，除了上述三大基本理論，民事訴訟法學(xué)基本理論體系還應(yīng)當(dāng)包括訴訟標(biāo)的論和訴訟法律關(guān)系論（參見江偉《市場經(jīng)濟(jì)與民事訴訟法學(xué)的使命》載《現(xiàn)代法學(xué)》1996年第3期，第8頁）。）自訴訟目的論提出以來，民事訴訟制度是為了什么而設(shè)立的問題，歷來有多種學(xué)說。
1.權(quán)利保護(hù)說（注：邱聯(lián)恭：《程序制度機(jī)能論》1996年三民書局出版，第161頁。） 權(quán)利保護(hù)說認(rèn)為，由于國家禁止自力救濟(jì)，因而設(shè)立民事訴訟制度，并由法院依照客觀實(shí)體法對(duì)當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利予以保護(hù)。該學(xué)說被視為德國目前之通說。權(quán)利保護(hù)說以實(shí)體法規(guī)范的實(shí)現(xiàn)為其著眼點(diǎn)，并占在實(shí)體法的觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)國家應(yīng)著力保護(hù)實(shí)體權(quán)利，以致忽略了訴訟制度的設(shè)計(jì)、使用、裁判的作出和實(shí)現(xiàn)，常常受到訴訟成本制約的現(xiàn)實(shí)。“訴訟不應(yīng)創(chuàng)造客觀法，而應(yīng)保證法律。法律的活動(dòng)具體地包含標(biāo)準(zhǔn)及評(píng)價(jià)這一極為復(fù)雜的解釋活動(dòng)，但決不是立法者的活動(dòng)。”（注：5 a.wach，handbuch des deutschen civil prozessrechts（1885），ss.6-7.山木戶克巳《訴訟法學(xué)中權(quán)利繼承的觀念》《民事訴訟理論研究》（1996）第5-6頁。）這種認(rèn)識(shí)的結(jié)果是依該學(xué)說設(shè)計(jì)的訴訟制度給人以無視訴訟經(jīng)濟(jì)，違背訴訟自身規(guī)律之虞。私權(quán)保護(hù)說從保護(hù)私權(quán)出發(fā)，在事實(shí)審理上，片面追求發(fā)現(xiàn)客觀真實(shí)，容易造成程序上利益之損耗（人力、時(shí)間、費(fèi)用的過分支出）。
2.私法秩序維持說 私法秩序維持說認(rèn)為：國家設(shè)立民事訴訟制度是為了維持自身制訂的私法秩序，并確保私法的實(shí)效性。該學(xué)說把維持私法秩序列為民事訴訟的首要目的，與憲法在承認(rèn)國民主權(quán)的同時(shí)，也保障國民享有自由權(quán)、訴訟權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)及生存權(quán)的基本是相悖的，它既忽略了訴訟制度應(yīng)平衡兼顧實(shí)體利益與程序利益的基本宗旨，也違背程序主體性原則。（注：程序主體性原則，是指根據(jù)憲法關(guān)于承認(rèn)國民主權(quán)及保障國民享有自由權(quán)、訴訟權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)及生存權(quán)的規(guī)定，在一定范圍內(nèi)，應(yīng)肯定國民的主體性，并賦予當(dāng)事人及程序利害關(guān)系人程序主體權(quán)，即程序主體地位，使其有參與程序以影響裁判形成的權(quán)利和地位。）依該學(xué)說設(shè)計(jì)和運(yùn)用民事訴訟程序制度，將無法保障甚至?xí)?yán)重阻礙當(dāng)事人實(shí)體處分權(quán)和程序處分權(quán)的行使。
3.糾紛解決說（注：參見竹下守夫《民事訴訟法的目的與司法的作用》載《現(xiàn)代法學(xué)》1997年，第3期。） 糾紛解決說被認(rèn)為是目前日本的通說，為日本學(xué)者兼子一所首倡。糾紛解決說認(rèn)為：既使在私法尚不發(fā)達(dá)的時(shí)代，以裁判解決糾紛的訴訟和審判制度即已存在，所以私法實(shí)際上是在以裁判方式為合理解決糾紛的過程中逐漸發(fā)展形成的，將民事訴訟的目的視為維護(hù)私權(quán)或私法秩序?qū)嵲谑潜灸┑怪谩Ｃ袷略V訟也如仲裁、調(diào)解一樣是解決民事糾紛的一種方式，而不是從既存的實(shí)體權(quán)利出發(fā)來確認(rèn)當(dāng)事人之間原有的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此民事訴訟的目的應(yīng)為糾紛的強(qiáng)制性解決。兼子一教授還認(rèn)為，民事訴訟無須達(dá)到案件真實(shí)，因?yàn)樵诿袷掳讣校S著時(shí)間的推移，當(dāng)事人之間的利益關(guān)系也隨時(shí)在變化，因而只有變化的真實(shí)，而無絕對(duì)的客觀真實(shí)。（注：兼子一、竹下守夫著：《民事訴訟法》，法律出版社，1995年版，譯者前言。）該學(xué)說由于拒絕引據(jù)實(shí)體法規(guī)范作為定立訴訟制度目的的基礎(chǔ)，與近代國家法治原理大相徑庭，已經(jīng)受到不少日本學(xué)者的批評(píng)。（注：山木戶克巳《訴訟法學(xué)中權(quán)利既存的觀念》載《民事訴訟理論之基礎(chǔ)研究》1961年版第21頁；山本弘《權(quán)利保護(hù)的利益概念的研究（二）》法學(xué)協(xié)會(huì)雜志第106卷第3號(hào)（1989年）第400頁。）此外，該說未將實(shí)體權(quán)利的保護(hù)列入民事訴訟目的范圍內(nèi)也不符合憲法保護(hù)實(shí)體權(quán)利（財(cái)產(chǎn)權(quán)）的宗旨；況且該學(xué)說也沒有充分認(rèn)知，對(duì)程序利益的維護(hù)直接關(guān)系到訴訟外基本權(quán)利（如自由權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)及生存權(quán)）的保障，應(yīng)同時(shí)成為訴訟目的的重要內(nèi)容。依該學(xué)說設(shè)計(jì)或運(yùn)作程序制度，使人不得不擔(dān)心，實(shí)體權(quán)利怎樣才能不受程序上不利益的耗損或危害？
4.權(quán)利保障說 權(quán)利保障說是日本學(xué)者竹下守夫在1994年提出的，該學(xué)說從憲法上權(quán)利保障的角度闡述民事訴訟的目的，認(rèn)為訴訟制度基于憲法所保障的權(quán)利實(shí)為實(shí)體法上的實(shí)質(zhì)權(quán)，私權(quán)保護(hù)說的最大缺陷就在于無視實(shí)質(zhì)權(quán)與請(qǐng)求權(quán)在機(jī)能上的根本區(qū)別，以致將二者合成為實(shí)體上的權(quán)利，并列為民事訴訟制度應(yīng)予保護(hù)的對(duì)象；事實(shí)上，其中“請(qǐng)求權(quán)”屬實(shí)現(xiàn)“實(shí)質(zhì)權(quán)”的救濟(jì)手段，只有對(duì)實(shí)質(zhì)權(quán)的保障才是民事訴訟的目的。竹下教授指出：“應(yīng)該看到司法在與民事訴訟關(guān)系上的核心作用，如果是保障以憲法為基礎(chǔ)的法律規(guī)范所認(rèn)可的國民的權(quán)利，那么，作國國家機(jī)關(guān)的法院，行使憲法賦予的司法權(quán)，為實(shí)現(xiàn)這一作用的民事訴訟制度的目的就在于保障這樣的權(quán)利”，“這里所說的保障的權(quán)利實(shí)體，其內(nèi)容是經(jīng)濟(jì)貿(mào)易或社會(huì)生活以及各種政治活動(dòng)中的實(shí)質(zhì)性的利益和價(jià)值。”（注：竹下守夫《民事訴訟法的目的與司法的作用》（民事訴訟雜志第40號(hào)，1994年）第1頁。中文版發(fā)表于《現(xiàn)代法學(xué)》1997年第3期。）“訴訟保障的是實(shí)質(zhì)權(quán)而不是請(qǐng)求權(quán)。如前所述，請(qǐng)求權(quán)是”救濟(jì)實(shí)質(zhì)權(quán)的手段，既然能在訴訟上行使（即用強(qiáng)制實(shí)行的手段實(shí)現(xiàn)），就沒有必要定義為憑借訴訟的保護(hù)-救濟(jì)手段的救濟(jì)“（注：竹下守夫《民事訴訟法的目的與司法的作用》《民事訴訟雜志》第40號(hào)，1994年第1頁。中文版發(fā)表于《現(xiàn)代法學(xué)》1997年第3期。）。權(quán)利保障說的實(shí)質(zhì)仍在于執(zhí)意堅(jiān)持對(duì)實(shí)體法上實(shí)質(zhì)權(quán)（如債權(quán)、物權(quán)等）的保障，即實(shí)體法規(guī)范的貫徹應(yīng)為民事訴訟的首要目的，而沒有將視野擴(kuò)展到訴訟法領(lǐng)域，其結(jié)果必然是無法認(rèn)同實(shí)體利益與程序利益的平衡追求，難免造成訴訟各項(xiàng)權(quán)利保障不利或受無端損耗。因此權(quán)利保障說與權(quán)利保護(hù)說一樣尚缺乏周延性，有待商榷。
5.程序保障說 程序保障說主張：民事訴訟是以程序保障的賦予為目的，換言之，國家設(shè)立訴訟制度，就是為了確保當(dāng)事人雙方在程序過程中法律地位的平等，并在訴訟構(gòu)造中平等使用攻防武器，各擁有主張、舉證的機(jī)會(huì)。該學(xué)說以程序保障論為起點(diǎn)，進(jìn)一步認(rèn)為，法院“不應(yīng)該把訴訟的審理過程作為只是為了達(dá)到判決或者和解而必經(jīng)的準(zhǔn)備階段，而應(yīng)把這一過程本身作為訴訟自己應(yīng)有的目的來把握。”（注：谷口安平《程序的正義與訴訟》中國政法大學(xué)出版社1996年版第52頁。）“只有正當(dāng)?shù)某绦虿攀鞘古袥Q或和解獲得正當(dāng)性的源泉。”（注：谷口安平《程序的正義與訴訟》中國政法大學(xué)出版社1996年版第52頁。）因此，法院應(yīng)從“以判決為中心”轉(zhuǎn)向“以訴訟的過程本身為中心”。程序保障說漠視民事訴訟制度目的與憲法所保障的基本權(quán)利間的直接關(guān)連性，因而否定了依照憲法理念平衡追求實(shí)體利益與程序利益的可能性，難免受到與上述諸學(xué)說相同的批判。
6.多元說 任何理論爭執(zhí)過程中總會(huì)出現(xiàn)折衷的多元說。該學(xué)說的主張大致是：對(duì)于訴訟目的的認(rèn)識(shí)，應(yīng)站在制度設(shè)置、作為運(yùn)作者的國家和作為制度利用者的國民的雙重立場上進(jìn)行。依此，糾紛的解決、法律秩序的維護(hù)及權(quán)利的保護(hù)都應(yīng)當(dāng)視為民事訴訟制度的目的，上述幾種相互對(duì)立、相互排斥的價(jià)值可依照具體情況的不同而隨時(shí)在立法、解釋及司法運(yùn)作上進(jìn)行調(diào)整并有所側(cè)重。此種觀點(diǎn)似乎盡善盡美，事實(shí)上，它在吸納各種目的論優(yōu)點(diǎn)的同時(shí)即內(nèi)含了各種目的論的缺陷。對(duì)上述各學(xué)說的批評(píng)應(yīng)可全部加諸于該學(xué)說之上。何況社會(huì)生活千變?nèi)f化，日新月異，立法及司法過程中如何依個(gè)別具體問題之不同，分別擇定各該價(jià)值所應(yīng)占之比重？其結(jié)果只會(huì)是時(shí)此時(shí)彼，無所依從。
在訴訟目的論的各種學(xué)說中，還有依法解決糾紛說（認(rèn)為民事訴訟是以要求法院依實(shí)體法律規(guī)定作出裁判進(jìn)而解決糾紛為制度目的）和擱置說（認(rèn)為民事訴訟目的論太過抽象，亦無明確的優(yōu)劣標(biāo)準(zhǔn)，與其對(duì)此爭論不休，還不如先將其擱置起來）等。
上述各學(xué)說在世界各國的命運(yùn)有所不同。19世紀(jì)的德國，由于受個(gè)人主義極度膨脹的影響，當(dāng)事人在訴訟中的地位十分突出，權(quán)利保護(hù)學(xué)說盛行。隨著國家干預(yù)民事訴訟力度的強(qiáng)化，以及著名學(xué)者羅森貝克等人的極力倡導(dǎo)，法律秩序維護(hù)說逐漸替代權(quán)利保護(hù)說而居主導(dǎo)地位。近年來隨著私權(quán)觀念的上升，權(quán)利保護(hù)說又漸居于通說位置。二戰(zhàn)前的日本，因受德國的影響，民事訴訟目的論亦劃分為權(quán)利保護(hù)說和法律秩序維護(hù)說并以后者為通說。戰(zhàn)后兼子一博士提出糾紛解決說，并很快在民事訴訟法學(xué)領(lǐng)域引起一場革命，不僅該學(xué)說本身取得通說地位，并促使日本學(xué)者從民事訴訟法的原理和基本精神的高度闡述民訴法理論，從而使日本獨(dú)立的民事訴訟體系得以建立。
近年來，日本法學(xué)界出現(xiàn)所謂權(quán)利保障說和號(hào)稱“第三波理論”的程序保障說，雖有不小影響，但似乎不足以取代糾紛解決說。
在美國，沒有如德、日般系統(tǒng)而明確的訴訟目的論。但從一般美國學(xué)者的論述中，似可認(rèn)為其實(shí)際采納的是訴訟目的多元說。（注：有美國學(xué)者認(rèn)為，民事訴訟過程有三個(gè)主要功能：一是和平地解決法律上爭議；二是保證正義的一方；三是適用法律并且創(chuàng)造法律。美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則實(shí)際上已聲稱這三種功能就是民事訴訟的主要目的。參見羅新伯格、漢斯·斯密特《民事訴訟的目的》載《研究生法學(xué)》1994年第2期。）
在我國，獨(dú)立的民事訴訟目的論十分鮮見。在常怡教授主編的高等政法院校規(guī)劃教材《民事訴訟法學(xué)》中認(rèn)為，人民法院通過對(duì)民事案件的審判，應(yīng)完成四項(xiàng)任務(wù)：（1）保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利；（2）保證人民法院查明事實(shí)，分清是非，正確適用法律，及時(shí)審理民事案件；（3）確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益；（4）教育公民自覺遵守法律。完成上述四項(xiàng)任務(wù)所要達(dá)到的目的則是：維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行。因?yàn)楫?dāng)事人之間的爭議解決了，就能創(chuàng)造安定團(tuán)結(jié)的社會(huì)環(huán)境，從而穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)秩序促進(jìn)生產(chǎn)發(fā)展。以上論述雖有任務(wù)、目的之分，但稍加分析便可看出此論述就是從對(duì)民事訴訟法第2條規(guī)定出發(fā)來理解和認(rèn)識(shí)民事訴訟制度的任務(wù)和目的的，且不對(duì)此二者作實(shí)質(zhì)性區(qū)分。有學(xué)者認(rèn)為，“在現(xiàn)代社會(huì)里將民事訴訟目的個(gè)別化的企圖是不足取的”。（注：江偉《市場經(jīng)濟(jì)與民事訴訟法學(xué)的使命》載《現(xiàn)代法學(xué)》，1996年第3期。）因此，我們有理由認(rèn)為，訴訟目的多元論，在有意無意間已為我國訴訟法學(xué)界接受并占據(jù)著統(tǒng)治地位。（注：近來，有論者主張我國民事訴訟的目的在于解決民事糾紛。參見劉榮軍《論民事訴訟的目的》載《政法論壇》1997年第5期。）
三、確立民事訴訟目的應(yīng)考量的訴訟價(jià)值
有學(xué)者指出：“凡是談到社會(huì)管理，就不能撇開價(jià)值，價(jià)值的相互制約和人的目的性”（注：康·維·內(nèi)戈伊·察《控制論的當(dāng)前問題》，轉(zhuǎn)引自王衛(wèi)國：《過錯(cuò)責(zé)任原則：第三次勃興》，浙江人民出版社1987年版，第160頁。）民事訴訟目的論的研究也不例外。在哲學(xué)領(lǐng)域，價(jià)值表示人類認(rèn)識(shí)和實(shí)踐活動(dòng)的客體所能滿足主體需要的各能功能或?qū)傩浴ＴV訟價(jià)值，則是訴訟立法和司法能夠滿足國家、社會(huì)及一般成員的特定需要而對(duì)其所具有的效用和意義。在民事訴訟制度中，民事訴訟立法和司法能給國家、社會(huì)及一般成員帶來的“效用和意義”是什么呢？盡管對(duì)此學(xué)者在提法上有所不同，（注：有提“公正、效率、效益”的，見馬貴翔：《公正、效率、效益-當(dāng)代刑事訴訟的三個(gè)基本價(jià)值目標(biāo)》載《中外法學(xué)》1993年第1期；有提“公正、效益”的，見顧培東《社會(huì)沖突與訴訟機(jī)制》第3、4章；有提“公正性、經(jīng)濟(jì)性”的，見王洪俊主編《中國審判理論研究》重慶出版社1993年版第285-307頁。）但我們認(rèn)為，公正、經(jīng)濟(jì)應(yīng)是民事訴訟的基本價(jià)值目標(biāo)。
（一）公正
公正是訴訟制度得以存在的不變基礎(chǔ)，其歷來為人類社會(huì)所追求和崇尚，自訴訟制度產(chǎn)生以來，人類社會(huì)為追求訴訟公正作出了不懈努力并付出了沉重的代價(jià)。公正有實(shí)體公正和程序公正之分。從價(jià)值論意義上分析，實(shí)體公正主指立法在確認(rèn)實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系時(shí)所應(yīng)遵循的標(biāo)準(zhǔn)和判決適用實(shí)體法的結(jié)果。民事立法在確認(rèn)人們實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系時(shí)遵循了平等、自愿，等價(jià)有償?shù)仍瓌t及法院判決在接近甚至符合于客觀真實(shí)的情況下作出被認(rèn)為是符合實(shí)體公正的。如果實(shí)體法所遵循的原則是公正的，那么實(shí)體公正的獲得就等于實(shí)體法內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)。盡管人們進(jìn)行民事訴訟的最原始的動(dòng)機(jī)常常在于實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正，但無數(shù)的歷史教訓(xùn)表明，沒有程序公正，實(shí)體公正是很難或者根本不能實(shí)現(xiàn)的。程序公正主要指的是在司法程序運(yùn)作過程中所應(yīng)遵循的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。程序公正的意義在于，它是“正確選擇和適用法律，從而也是體現(xiàn)法律正義的根本保障。首先，公正的程序可以排除選擇和適用法律過程中的不當(dāng)偏向。其次，公正程序本身就意味著它具有一套能夠保障法律準(zhǔn)確適用的措施和手段，并且由此能夠形成保障法律準(zhǔn)確適用的常規(guī)機(jī)制。”（注：顧培東：《社會(huì)沖突與訴訟機(jī)制》四川人民出版社，1991年出版，第67頁。）程序公正的意義還在于，正當(dāng)?shù)某绦虍a(chǎn)生出正當(dāng)?shù)慕Y(jié)果（判決）。對(duì)一個(gè)合乎正當(dāng)程序的判決，當(dāng)事人是沒有理由拒絕接受的。因?yàn)橐咽チ吮硎静粷M的客觀依據(jù)。（注：張衛(wèi)平《民事訴訟基本模式轉(zhuǎn)換與選擇之依據(jù)》載《現(xiàn)代法學(xué)》1996年第6期。）另一方面，對(duì)社會(huì)一般成員會(huì)產(chǎn)生正當(dāng)?shù)男Ч驗(yàn)槿藗兣袛鄬徟薪Y(jié)果的正當(dāng)性一般只能從制度上正當(dāng)程序是否得以保障來認(rèn)識(shí)。（注：顧培東：《社會(huì)沖突與訴訟機(jī)制》四川人民出版社，1991年出版，第11頁。）
關(guān)鍵詞:民事訴訟法;復(fù)雜性和實(shí)踐性;改革
中圖分類號(hào):G4
文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A
文章編號(hào):1672-3198(2010)08-0240-01
1 民事訴訟法的地位和特點(diǎn)
《民事訴訟法》是全國高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)的核心課程之一。作為實(shí)踐性學(xué)科,在關(guān)注訴訟理論的同時(shí),應(yīng)當(dāng)具有指導(dǎo)民事訴訟實(shí)踐的功能。
民事訴訟法的規(guī)定是比較多的,從當(dāng)事人制度、訴訟人制度,到證據(jù)制度、證明責(zé)任制度等,每一項(xiàng)制度都有其獨(dú)特之處,更不用說一審程序;二審程序和再審程序,每一程序的規(guī)定都有其特有的步驟;還有一般的普通程序和簡易程序之分,內(nèi)容雖然比較的成體系,但是過于繁雜,內(nèi)容需要記憶和理解的比較多,尤其是民事訴訟中的證據(jù)部分,更是民事訴訟中的精妙部分,不是一朝一夕能夠理解和貫通的;民事訴訟也是一門打官司的學(xué)問,僅僅依靠課堂的理論講解會(huì)使學(xué)生陷入理論的空談之中;同時(shí)由于我國歷來存在著重實(shí)體、輕程序,大家覺得實(shí)體法的規(guī)定比訴訟法重要。這就給民事訴訟的學(xué)習(xí)帶來了一系列的麻煩。
2 加強(qiáng)學(xué)生理論素養(yǎng)的培養(yǎng)
結(jié)合民事訴訟法的特點(diǎn),首先在教學(xué)的過程中,應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)民事訴訟法的理論素養(yǎng)的培養(yǎng)。
法學(xué)家沈宗靈先生曾說過一段話:“由于市場的需求,現(xiàn)代法學(xué)教育有簡單化的傾向。在一些課程上僅僅注意技術(shù)操作層面的東西,變成條文解說,而忽視理論、沒有理論。因而在法學(xué)教育走向成熟之際,又可能流于淺簿,使法學(xué)本科教育變成律師職業(yè)培訓(xùn)”。可見理論知識(shí)培養(yǎng)的重要性。
首先,應(yīng)當(dāng)讓學(xué)生有各方面廣闊的知識(shí)背景。學(xué)校以及商貿(mào)學(xué)院為法學(xué)學(xué)生開設(shè)了其他相關(guān)課程,比如社會(huì)學(xué)、歷史學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、心理學(xué)、政治學(xué)、文學(xué)、會(huì)計(jì)學(xué)、社會(huì)經(jīng)濟(jì)統(tǒng)計(jì)分析等,而且教師應(yīng)向?qū)W生闡述清楚這些課程與法學(xué)專業(yè)課的內(nèi)在聯(lián)系。這些課程對(duì)學(xué)生綜合素質(zhì)的提高能夠起到一潛移默化的影響,有助于他們思維能力與理解能力的提高。
其次,學(xué)校以及學(xué)院的課程安排也具有關(guān)鍵的作用。在商貿(mào)學(xué)院,無論是必修課還是選修課,在不同的年級(jí)的設(shè)計(jì)有不同的要求。比如大一是剛剛接觸法律的階段,課程的設(shè)計(jì)就應(yīng)當(dāng)注重基礎(chǔ)理論課的開設(shè),比如法理,中國法制史,外國法制史,憲法等等課程;當(dāng)然,在學(xué)習(xí)法理基礎(chǔ)課程的同時(shí),也應(yīng)當(dāng)開設(shè)一些社會(huì)學(xué)課知識(shí)的課程,比如法社會(huì)學(xué),法理邏輯,法思想史等,這樣有助于新生掌握多方面的基礎(chǔ)知識(shí)。
最后,教師除了要講授相關(guān)法律概念、法律術(shù)語外,還應(yīng)對(duì)法律的立法背景有所闡述,因?yàn)榱⒎ㄕ咴谥朴喎蓵r(shí)“經(jīng)過了較長時(shí)間的起草和討論過程,參與起草的學(xué)者和立法者在立法時(shí)首先探討并選擇了有關(guān)的理論。在這些理論的基礎(chǔ)上制定出具體的法律條文,因此這些條文的背后都存在某種觀念和理論”。
3 探求訴訟法專業(yè)教學(xué)方式的改革
結(jié)合民事訴訟法的特點(diǎn),單純的依靠教師上課的理論傳授顯然不夠,而是應(yīng)當(dāng)多方面的進(jìn)行各種教學(xué)方式的改革。
3.1 模擬法庭的舉辦
對(duì)于模擬法庭,商貿(mào)學(xué)院法律系領(lǐng)導(dǎo)聯(lián)系各個(gè)區(qū)的法院,讓他們到我們的模擬法庭開庭,讓學(xué)生和授課的教師一起觀看開庭,教師在看完開庭之后,要把每次的開庭的不同方面的知識(shí)和書本結(jié)合起來,達(dá)到事半功倍的效果。3.2 老教授的親身傳授
法律系每周四下午為固定的教師督導(dǎo)時(shí)間,幾位資深的老教授讓我們年輕的教師進(jìn)行課程的講解,之后告訴我們?nèi)绾翁嵘|(zhì)量,這樣我們的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)就不斷的得到提升。
3.3 案例教學(xué)法
我們?cè)诮虒W(xué)中緊緊抓住案例分析中出現(xiàn)的問題展開深入細(xì)致的剖析,抽象出其中隱含的法律原理。
3.4 運(yùn)用多種現(xiàn)代教學(xué)手段
就教學(xué)手段的現(xiàn)代化而言,商貿(mào)學(xué)院引進(jìn)了多媒體的教學(xué)設(shè)施,鼓勵(lì)教師應(yīng)用現(xiàn)代化的教學(xué)手段教育學(xué)生。
4 其它方面的配套改革
4.1 考核手段的改革
從2008年開始,商貿(mào)學(xué)院法律系就改革了考核方式,給予教師更大的決定權(quán),通過教師上課的提問,上課的回答問題,以及作業(yè)的修改,這些平時(shí)成績占到期末總評(píng)成績的40%。此舉意在避免單純以一張期末考卷確定學(xué)生的最終成績。
4.2 課堂延伸的改革
商貿(mào)學(xué)院將課堂延伸到課外,主要有:
(1)與律所結(jié)成互助對(duì)象,(2)舉辦學(xué)術(shù)講座,(3)把民事訴訟法的學(xué)習(xí)與研究生人學(xué)考試、司法考試結(jié)合起來。邀請(qǐng)一些考研成功的學(xué)子向低年級(jí)同學(xué)暢談學(xué)習(xí)民事訴訟法的經(jīng)驗(yàn)。并且與一些司法考試辦班的人結(jié)合,提高學(xué)生司法考試的水平。
參考文獻(xiàn)
1、法學(xué)專業(yè)課程：法理學(xué)、中國法制史、憲法、行政法與行政訴訟法、民法、商法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、經(jīng)濟(jì)法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、國際法、國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法、國際政治。
2、本專業(yè)學(xué)生熟悉我國法律和黨的相關(guān)政策，了解法學(xué)的基本理論和基本知識(shí)，受到法學(xué)思維和法律實(shí)務(wù)的基本訓(xùn)練，具有運(yùn)用法學(xué)理論和方法分析問題和運(yùn)用法律管理事務(wù)與解決問題的基本能力。
（來源：文章屋網(wǎng) ）
