時間：2023-08-21 17:22:48
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇關(guān)于離婚的法律條文，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
【關(guān) 鍵 詞】婦女/婚姻家庭/法律實(shí)踐/實(shí)證研究/分析
1999年10月，筆者有幸承擔(dān)了全國婦聯(lián)中加?jì)D女法律項(xiàng)目之一，即關(guān)于“婦女婚姻家庭條文與法律實(shí)踐差距之實(shí)證研究”這一研究課題。從法律與社會視角作為切入點(diǎn)，探討婦女法律條文與法律實(shí)踐之差距在中國尚屬空白。改革開放以來，中國婦女的地位有了很大程度的提高，尤其是婦女婚姻家庭領(lǐng)域中的地位變遷尤為引人矚目。但現(xiàn)實(shí)中法律的完美與實(shí)踐中的差距還是存在的，如何縮小兩者間的差距，是本文的主旨所在。筆者在走訪了河北省婦聯(lián)、河北省高級人民法院及石家莊市中級人民法院及不同職業(yè)群體的基礎(chǔ)上，認(rèn)為需要通過調(diào)查來論證這一課題。本課題采用了抽樣調(diào)查、座談、個案訪談、實(shí)地調(diào)查等方法。本文僅限于對河北省區(qū)域的調(diào)查，其中對農(nóng)村人口及對女性的調(diào)查比例相對高些。
二、調(diào)查概況
本次調(diào)查在河北省區(qū)域內(nèi)發(fā)放調(diào)查問卷1150份，共回收960份， 回收率為83.47％。有效問卷903份，有效率為78.52％。從性別看， 男性共295人，占32.7％，女性共608人，占67.3％；從區(qū)域看， 城市共259人，占28.68％。其中城市男性為88人，占10.26％，城市女性為166 人，占18.38％；農(nóng)村共649人，占71.87％。其中農(nóng)村男性為207人，占22.92％，農(nóng)村女性為442人，占48.94％；從文化程度看， 男性大專以上的共91人，占10.1％，高中文化共87人，占9.6％，初中文化共86人，占9.5％，小學(xué)文化共20人，占2.2％；女性大專以上的共118人，占13.06％，高中文化的共244人，占27.02％，初中文化的共207人， 占22.92％，小學(xué)文化的共34人，占37.65％；從職業(yè)來看，工人244人， 占27％。農(nóng)民253人，占28％。職員160人，占17.7％。干部180人，占19.9％；從婚姻狀況看，未婚49人，占5.4％。已婚的831人，占92.02 ％。離婚的共14人，占4.7％。喪偶的9人，占1％；從家庭結(jié)構(gòu)看， 夫妻獨(dú)立居住的共占56.4％，住男方家的占39.5％，住女方家的占4.98％，其它家庭結(jié)構(gòu)占2.1％。筆者組織了46名調(diào)查員，展開調(diào)查， 主要采取面訪填卷之方式。因問卷涉及到個人隱私、加之有人對調(diào)查本身不理解，問卷的總收回率及有效率尚未達(dá)到理想程度。
三、中國婦女婚姻家庭法律之機(jī)制
（一）婚姻家庭權(quán)益之內(nèi)涵。
婚姻家庭權(quán)益是指婚姻當(dāng)事人及家庭成員在婚姻家庭關(guān)系中依法享有的權(quán)益。這些權(quán)益蘊(yùn)含著兩方面的內(nèi)容：一是人身方面的權(quán)益；二是財(cái)產(chǎn)方面的權(quán)益。中國憲法、婚姻法、收養(yǎng)法、民法通則、繼承法對此作了較全面的規(guī)定。基于婦女的歷史地位、現(xiàn)實(shí)狀況及婦女的生理特點(diǎn)等因素，1994年中國首次頒布了《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》，對婦女在婚姻家庭方面權(quán)利作了更加明確具體之規(guī)定。
（二）中國婦女婚姻家庭方面權(quán)利內(nèi)涵。
婦女婚姻家庭方面權(quán)利主要指女性與男子享有平等的婚姻與家庭方面的權(quán)利，其內(nèi)涵十分廣泛。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
1.婚姻自主權(quán)。
中國民法通則、中國婚姻法、中國婦女法對此都作了明確的規(guī)定。所謂婚姻自主權(quán)是指婦女在婚姻問題上有決定自己婚姻大事的自由，不允許一方對他方進(jìn)行強(qiáng)迫或任何第三者進(jìn)行干涉。
2.人身自由權(quán)。
婦女享有獨(dú)立的姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)；婦女享有與男子平等參加工作、生產(chǎn)、學(xué)習(xí)和社會活動的自由；婦女享有與男子平等撫育子女的權(quán)利；婦女享有與男子平等實(shí)行計(jì)劃生育之權(quán)利與義務(wù)。
3.財(cái)產(chǎn)方面的權(quán)利。
婦女與男子一樣享有對共同財(cái)產(chǎn)平等的占有、使用、收益和處分的權(quán)利；婦女繼承權(quán)與男性平等；婦女在特定情況下有要求丈夫扶養(yǎng)的權(quán)利。
四、研究婦女婚姻家庭條款與實(shí)踐差距之意義
婦女地位是一個相對概念，婦女地位被定義為婦女在家庭、社會中取得和控制物質(zhì)資源包括食物、收入、土地和其他形式的財(cái)富和社會資源包括知識、權(quán)利和聲望的程度。中國婦女婚姻家庭地位是其社會地位之縮影，主要是相對于男性而言的。中國現(xiàn)行法律對婦女婚姻家庭地位從不同視點(diǎn)與程度作了相應(yīng)規(guī)定，這對切實(shí)維護(hù)婦女在現(xiàn)實(shí)中的婚姻家庭地位提供了可靠的保障。
筆者認(rèn)為研究這一論題，旨在縮小婦女法律條文與實(shí)踐中的地位落差，并為達(dá)到這一目的找到一個最佳的結(jié)合點(diǎn)。
（一）重視這一問題的研究是完善中國婦女法律的突破口。
（二）從立法上保障婦女婚姻家庭權(quán)益是提高婦女整體地位的重要步驟。
（三）縮小婦女婚姻家庭條文與法律實(shí)踐之差距，有助于消除封建夫權(quán)思想、男尊女卑思想及資產(chǎn)階級思潮對婚姻家庭的侵蝕，對弘揚(yáng)社會主義婚姻家庭道德有著重要作用。
（四）縮小婦女法律條文與實(shí)踐中的差距有助于建立民主、和睦、平等、幸福的婚姻家庭關(guān)系。
（五）現(xiàn)實(shí)社會呼喚立法充分切實(shí)保障婦女婚姻家庭權(quán)益。目前中國現(xiàn)實(shí)生活中，仍存在岐視、虐待甚至殘害婦女之現(xiàn)象。在農(nóng)村及經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后的地區(qū)，拐賣婦女、包辦婚姻、買賣婚姻、遺棄女嬰等現(xiàn)象仍十分突出?，F(xiàn)實(shí)告訴我們法律與實(shí)踐還有一定的距離，法律對婦女權(quán)益保障的操作性尚顯微弱，尤其是家庭暴力方面、離婚婦女的群體中，這種差距尤其明顯。如何縮小這種差距，使婦女權(quán)益得到切實(shí)地維護(hù)是歷史賦予我們的艱巨任務(wù)。筆者認(rèn)為法律對婦女保護(hù)的視角應(yīng)進(jìn)一步拓展。
論文關(guān)鍵詞 新婚姻法 司法解釋 社會影響
在2011年8月13日，《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（三）》正式頒布實(shí)施，在社會上引起巨大的反響和輿論。這一部百姓口中所謂的新婚姻法的最新司法解釋針對目前社會中存在的婚姻問題，新增設(shè)了一些條款和規(guī)定，其根本目的在于調(diào)整改善現(xiàn)代婚姻家庭關(guān)系。該司法解釋中與房產(chǎn)分割部分有關(guān)的內(nèi)容尤其引人關(guān)注，在《婚姻法》最新司法解釋中，首次明確提出離婚案件中如果夫妻其中一方在婚前通過貸款購買的不動產(chǎn)應(yīng)歸產(chǎn)權(quán)登記方所有；婚后其中一方父母出資給子女購買的不動產(chǎn)并且登記在子女名下的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻其中一方的個人財(cái)產(chǎn)。就是這條規(guī)定引起了社會廣泛議論，同時也從中看到我國婚姻家庭關(guān)系隨著社會發(fā)展發(fā)生了巨大改變；客觀體現(xiàn)了新時代孕育出的現(xiàn)代婚姻觀，并且會在以后很長的一段時間內(nèi)，推動和促進(jìn)婚姻觀念改變。
一、《婚姻法》最新司法解釋的出臺
（一）進(jìn)一步完善夫妻財(cái)產(chǎn)制度
最新出臺的《婚姻法司法解釋（三）》對夫妻財(cái)產(chǎn)制度進(jìn)行了進(jìn)一步完善并作出較大修改，進(jìn)一步明確了夫妻個人財(cái)產(chǎn)的范圍，加強(qiáng)對個人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)：（1）首次明確規(guī)定夫妻間一方的個人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的自然增值不屬于共同財(cái)產(chǎn)；（2）首次明確規(guī)定在離婚案件中如果夫妻其中一方在婚前通過貸款購買的不動產(chǎn)應(yīng)歸產(chǎn)權(quán)登記方所有。這一條是引起社會輿論的關(guān)鍵，它是在我國目前高房價的情況下產(chǎn)生的，使購房者的利益得到可靠保障；（3）明確指出婚后其中一方父母出資給子女購買的不動產(chǎn)并且登記在子女名下的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻其中一方的個人財(cái)產(chǎn)。這一規(guī)定遵從了父母購房的目的和意愿，有利于保護(hù)夫妻雙方和父母的合法權(quán)益；（4）明確指出夫妻雙方協(xié)議離婚未果的，則在之前達(dá)成的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議屬于無效協(xié)議。這一規(guī)定也保護(hù)了夫妻雙方真實(shí)意愿及利益。
（二）增加親子關(guān)系的鑒定推定
最新司法解釋中明確指出親子關(guān)系訴訟中一方當(dāng)事人如果拒絕鑒定將會導(dǎo)致法院推定另一方的主張成立法律后果。解釋中還規(guī)定，如果親子關(guān)系出現(xiàn)糾紛，其中一方能夠提供形成合理證據(jù)鏈條的證據(jù)來證明當(dāng)事人之間可能存在或者根本不存在親子關(guān)系，而另外一方卻不能提供相反證據(jù)同時也不同意進(jìn)行親子鑒定，人民法院可以推定請求否認(rèn)親子關(guān)系的一方的主張或者請求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立，對于不愿意配合法院進(jìn)行親子鑒定的一方應(yīng)承擔(dān)敗訴法律后果。
（三）增加對婚姻登記程序瑕疵的救濟(jì)
最新司法解釋中明確指出如果結(jié)婚登記程序存在瑕疵，為主張撤銷結(jié)婚登記的應(yīng)該進(jìn)行行政復(fù)議或者采取行政訴訟手段。換句話講，就是按照我國目前法律的規(guī)定，男女雙方的結(jié)婚登記行為在性質(zhì)上屬于行政行為，即行政確認(rèn)行為。當(dāng)事人對已領(lǐng)取的結(jié)婚照效力如果產(chǎn)生異議，雖然該種情況不屬于民事案件的審理范圍，但是當(dāng)事人可以向民政部門申請解決或者提起行政訴訟，這一改變能進(jìn)一步保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益與權(quán)利。
（四）保護(hù)夫妻雙方的生育權(quán)
最新司法解釋中明確規(guī)定妻子擁有終止妊娠的權(quán)利。與此同時也為男方提供了一個救濟(jì)條款，即為如果丈夫有生育愿望，而女方不同意并且雙方存在較大的分歧，這種情況下男方可以向法院判申請決離婚。以往的婚姻法中并沒有對這一點(diǎn)做出明確規(guī)定，該條款的完善可以讓夫妻雙方享有平等的生育權(quán)并且得到法律保護(hù)。
二、新婚姻法的最新解釋出臺對傳統(tǒng)婚姻觀念的沖擊
隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的飛速發(fā)展，人民群眾的生活水平普遍得到較大改善，西方資本主義的享樂文化對我國民眾的影響巨大，同時拜金主義、個人主義等腐朽思想在我國社會中也有迅速擴(kuò)散和蔓延的態(tài)勢，給傳統(tǒng)的社會觀念造成巨大沖擊和影響。此外，我國的城市化進(jìn)程也日益加快使得城市規(guī)模不斷擴(kuò)大，城市的魅力也吸引著越來越多的人，但是居高不下的商品房房價已經(jīng)成為了一件奢侈品，許多人可望而不可即。在大部分中國人的傳統(tǒng)價值價值觀念里面，房子是婚姻的物質(zhì)基礎(chǔ)，沒有房子等于物質(zhì)基礎(chǔ)沒有保障，婚姻也缺乏足夠的安全感與可靠性。長期受到這種傳統(tǒng)價值觀念的影響，房屋不動產(chǎn)已經(jīng)成為現(xiàn)代社會中影響婚姻關(guān)系的主流原因。對于男方而言，房屋不動產(chǎn)在很大程度上能夠從側(cè)面反映一個人的能力與財(cái)富狀況，對于女人而言，房屋不動產(chǎn)則是決定其是否結(jié)婚的主要原因。所以，從某種角度來講，房子是導(dǎo)致現(xiàn)代婚姻出現(xiàn)問題的主要原因之一，也正是由于房屋不動產(chǎn)的歸屬權(quán)不清楚以及財(cái)產(chǎn)分割制度存在缺陷等原因，導(dǎo)致婚姻關(guān)系矛盾日益突出，嚴(yán)重影響社會的穩(wěn)定與和諧。根據(jù)中國人的傳統(tǒng)觀念，男女雙方如果締結(jié)婚姻關(guān)系通常由男方出資來購置房屋，女方負(fù)責(zé)購置家具以及對房屋進(jìn)行裝修等輔助工作，因此，男方是主要的出資方，在締結(jié)婚姻關(guān)系中承擔(dān)的責(zé)任比女方要重。然而在現(xiàn)實(shí)生活中，已經(jīng)出現(xiàn)大量由房屋購買導(dǎo)致的的婚姻問題，也有相當(dāng)數(shù)量的不法分子妄想通過締結(jié)婚姻關(guān)系等合法形式從而達(dá)到獲取房屋不動產(chǎn)的非法目的?；橐龇ㄗ钚滤痉ń忉屩械挠嘘P(guān)規(guī)定徹底改變了這一利益格局，使得雙方利益得到重新平衡，有效保護(hù)了房屋出資方的合法權(quán)益，嚴(yán)厲打擊了不法分子利用合法形式達(dá)到非法目的的行為。與此同時，司法解釋三中使得婚姻關(guān)系中的女方重新審視自己在婚姻關(guān)系中的定位，讓女方的目光不再僅僅局限于男方是否擁有房屋等方面，因?yàn)楦鶕?jù)司法解釋三中的規(guī)定，如果婚前進(jìn)行房產(chǎn)購置或者婚后由一方的父母贈與房屋，在無特殊規(guī)定的情況下，該房屋不動產(chǎn)的所有權(quán)歸其中一方所有，不屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。所以在新的法律條文下，締結(jié)婚姻關(guān)系并不能成為女方獲得不動產(chǎn)所有權(quán)的有效方式，以往通過婚姻關(guān)系可以獲得部分財(cái)產(chǎn)份額的方法已經(jīng)不符合現(xiàn)代婚姻法律的相關(guān)規(guī)定。在該種情況之下，由男女雙方共同出資買房將逐漸成為一種主流趨勢，只有女方在購買房屋不動產(chǎn)時也履行一定的出資義務(wù)，才能有效保證自己在房屋產(chǎn)權(quán)方面的合法權(quán)益。
摘 要：家庭是構(gòu)成社會最基本的單位，卻主要依靠婚姻關(guān)系來維系。但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，信息產(chǎn)業(yè)技術(shù)的不斷進(jìn)步，現(xiàn)在農(nóng)村的青年接觸外界機(jī)會不斷增多，視野也不斷開闊，人們的生活觀和價值觀及婚姻觀正在發(fā)生翻天覆地般的變化，離婚的現(xiàn)象也越來越多，但作為婦女在離婚時卻不能得到合理的賠償，是以本論文針對農(nóng)村地區(qū)離婚家庭婦女得到賠償?shù)那闆r進(jìn)行了了解與分析，并給出些參考與意見，希望對農(nóng)村離婚家庭的婦女有所幫助。
關(guān)鍵詞：農(nóng)村；離婚家庭；婦女；賠償情況
一、前言
構(gòu)建和諧社會的基礎(chǔ)就是構(gòu)建和諧家庭。我國自從改革開放以來，基于種種原因“全國離婚的絕對數(shù)字越來越高，尤其是近年來，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，信息產(chǎn)業(yè)技術(shù)的不斷進(jìn)步，現(xiàn)在農(nóng)村的青年接觸外界機(jī)會不斷增多，視野也不斷開闊，人們的生活觀和價值觀及婚姻觀正在發(fā)生翻天覆地般的變化。特別是勞務(wù)輸出已成為諸多農(nóng)村家庭增收致富的重要途徑，外出務(wù)工人員不斷增多，造成夫妻長期兩地分居，缺乏必要的溝通，共同語言減少，久而久之感情疏遠(yuǎn)，很難經(jīng)得起沖擊。是以離婚率也越來越高，那么作為離婚家庭的夫婦雙方賠償問題也成了主要問題。那么處于農(nóng)村地區(qū)的離婚家庭由于受環(huán)境、教育等方面的因素，離婚家庭婦女在賠償方面要維護(hù)自己的合法權(quán)益也就更難上加難。本論文就從關(guān)于農(nóng)村離婚家庭賠償問題情況進(jìn)行了了解與分析，并根據(jù)《婚姻法》對維護(hù)其婦女賠償問題提出些觀點(diǎn)與建議，可以對處在農(nóng)村地區(qū)的離婚婦女有所幫助和提供一些參考價值。
二、農(nóng)村離婚家庭賠償情況的現(xiàn)狀
隨著社會發(fā)展，家庭離婚情況越來越多，但就家庭賠償情況在不同的地域內(nèi)也不相同，尤其是處在城市生活的家庭，在離婚時婦女能更好的維護(hù)自己的權(quán)益，而在農(nóng)村地區(qū)，婦女在離婚時并不能的到合理的賠償，有的地方甚至沒有給予賠償。尤其是在這次社會調(diào)查中，我發(fā)現(xiàn)農(nóng)村地區(qū)的離婚案件極少附帶離婚損害賠償請求。大多數(shù)是由于其他的原因提出離婚，但并沒有提出要對方就離婚問題去給自己一定賠償或有要求的賠償也是低的可憐，并不能在離婚中去維護(hù)自己的利益和自己應(yīng)得的賠償。
三、農(nóng)村離婚家庭關(guān)于賠償問題的分析
1、人們認(rèn)識觀念上不足，對《婚姻法》法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定所知甚少。很多農(nóng)村婦女在離婚時，受地方傳統(tǒng)觀念的影響，離婚時不得得到任何財(cái)產(chǎn)的賠償，是以對離婚時很少要求給予合理的補(bǔ)償。最主要的是大多數(shù)婦女根本就不知道利用法律來維護(hù)自己的合法權(quán)益，由于受地域壞境、教育等的影響，根本不知道在離婚時，國家的《婚姻法》中早就對離婚時自己應(yīng)得到什么樣的賠償都給予了一定的規(guī)定。
2、提供證據(jù)比較困難，很難有充足的證據(jù)來為自己得到合理的賠償。我國民事訴訟法的舉證原則是“誰主張，誰舉證”，這就意味著婚姻中受到侵害的一方在提起離婚損害賠償請求時必須擔(dān)負(fù)起舉證的責(zé)任。在農(nóng)村，由于婦女的社會地位、經(jīng)濟(jì)地位均低于男性，在發(fā)生婚外戀或家庭暴力時，女方往往無力舉證。由此喪失了提出了離婚損害賠償?shù)臋C(jī)會。尤其是在農(nóng)村地區(qū)現(xiàn)在的中國農(nóng)村還沒有完全擺脫傳統(tǒng)宗族思想的影響，在婚姻家庭問題上，他們下意識地認(rèn)為這僅僅是他們自己的私事，和政策、法律的規(guī)定聯(lián)系不大。何況農(nóng)村婦女離婚時若想從鄰居處得到幫助，鄰居很可能不愿干涉別人的“家務(wù)事”或受到男方的警告而不愿為離婚案件做證，這都為婦女離婚時根據(jù)舉證得到賠償增大了難度。
3、農(nóng)村地區(qū)法律制度不夠完善，大多數(shù)法官不能夠依法辦事。為我國國情所制約，司法機(jī)構(gòu)往往人員配置緊湊、來自上級的劃撥經(jīng)費(fèi)有限而要處理的案件卻數(shù)量不小，局促的物質(zhì)條件往往對基層法院形成制約，使法官們不斷提高辦案效率，加快結(jié)案速度，是以很多時候法官們就形成了一套自己的辦案方法，并不是依照法律法規(guī)來為農(nóng)民解決問題。有的法官甚至收取“黑錢”，法官和律師相互勾結(jié)，利用農(nóng)村婦女很少知道和了解法律知識，在法庭上進(jìn)行審判時并不能給予公平的判決。
4、《婚姻法》規(guī)定條款條例并不完善，很多地方并沒有能對受害婦女提供合理的賠償。尤其是《婚姻法》對家庭暴力的規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有具體的衡量標(biāo)準(zhǔn)，而《刑法》中雖然規(guī)定了“虐待家庭成員罪”但是其公訴條件相當(dāng)苛刻，假如沒有造成被害人重傷以上的嚴(yán)重后果，國家都不會主動進(jìn)行追究。在農(nóng)村很多地方都會出現(xiàn)家庭暴力的情況，而遭到暴力侵害的婦女或因受到脅迫或因經(jīng)濟(jì)、醫(yī)療條件的限制無法及時做鑒定，從而無法獲得遭受侵害的證據(jù)。何況從維護(hù)婦女權(quán)益的角度出發(fā)，《婚姻法》規(guī)定損害賠償只能在離婚時方可提起，在婚姻存續(xù)期間的侵權(quán)行為在此條規(guī)定的“保護(hù)”下豈不是正好利用了法律的空白而不受懲戒，這些都為婦女應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償給予了漏洞。
四、建議
1、加強(qiáng)對公民自身權(quán)益保護(hù)的宣傳教育工作，力求深入基層，起到實(shí)效。司法部門要不定期的進(jìn)行法律宣傳教育活動，深入農(nóng)村，以案講法，有針對性地為弱勢群體提供法律咨詢和法律幫助，以切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。同時鼓勵人們積極主動的去觀看一些法律知識，提高法律意識。
2、要做到“防患于未然”，在婚姻家庭中要加強(qiáng)溝通，當(dāng)無法溝通而男方采取極端措施時，要合理的維護(hù)自己的權(quán)益，避免在以后的離婚過程中由于舉證困難而不能得到合理的補(bǔ)償。
3、完善地方法律制度，嚴(yán)格要求法官堅(jiān)持公平、公正的原則。把法律條文和實(shí)際情況的有機(jī)結(jié)合，根據(jù)各地具體情況對婦女權(quán)益的完整保護(hù)進(jìn)行合理的評判，使法律規(guī)定的應(yīng)有權(quán)利轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)有權(quán)利，從而使農(nóng)村離婚家庭婦女得到合理的賠償。
4、進(jìn)一步完善《婚姻法》的法律法規(guī)，使廣大農(nóng)村婦女在家庭中能夠得到足夠的保障，針對不同的情況都給予明確的指示，并不能只僅僅只針對離婚時才給予合理的賠償。尤其是家庭暴力往往具有隱秘性，除關(guān)系親近的人以外很難為他人所知，而且由于暴力的種類、實(shí)施的程度等對精神上的折磨等均不利于取證，面對這樣的新問題，條文的規(guī)定應(yīng)該更加具體明確。
五、結(jié)語
隨著我國社會主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，外界誘惑率的增大，離婚情況也會越來越多，那么在農(nóng)村離婚訴訟中涉及賠償?shù)膯栴}也勢必不斷增多，這就迫切要求有關(guān)立法部門不斷摸索總結(jié)經(jīng)驗(yàn)成果，不斷鞏固完善相關(guān)法律法規(guī)，使相關(guān)法律更加規(guī)范，更加成熟，也使法律真正成為懲治惡者，維護(hù)善者，使廣大群眾在法律面前都能夠得到合理的保障。同時廣大人民群眾也要加大法律意識，在以后的社會生活中能更好的利用法律武器來保障自己的權(quán)益。（作者單位：佛山市邁雷特?cái)?shù)控技術(shù)有限公司）
參考文獻(xiàn)
[1] ，最高人民法院婚姻司法解釋（二）的理解和適用[M].人民法院出版社，2004.
一、債務(wù)概述
根據(jù)我國《婚姻法》、《關(guān)于適用若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《司法解釋（一）》）、《司法解釋（二）》和其它相關(guān)法律的規(guī)定，夫妻債務(wù)分為夫妻共同債務(wù)與夫妻個人債務(wù)兩種。夫妻債務(wù)的認(rèn)定包括夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定、夫妻個人債務(wù)的認(rèn)定。要解決夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)的性質(zhì)首先必需明確夫妻債務(wù)認(rèn)定的主要問題即夫妻共同債務(wù)與夫妻個人債務(wù)的內(nèi)涵。
（一）夫妻共同債務(wù)的內(nèi)涵
關(guān)于夫妻共同債務(wù)的含義不同學(xué)者給出了不同的界定。有學(xué)者認(rèn)為：“夫妻共同債務(wù)是指因婚姻共同生活及在婚姻關(guān)系存續(xù)期間履行法定撫養(yǎng)義務(wù)所負(fù)債務(wù)?！盵1]也有的學(xué)者認(rèn)為：“夫妻共同債務(wù)，是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方或一方為維持共同生活的需要或出于為共同生活的目的從事經(jīng)營活動所引起的債務(wù)。”[2]還有人認(rèn)為：“夫妻共同債務(wù)是指夫妻共同生活中，因生活、生產(chǎn)、經(jīng)營所欠的債務(wù)?！盵3]但這些定義要么忽視了婚姻的消費(fèi)單位屬性要么忽視了婚姻的生產(chǎn)單位屬性，都不夠全面。
筆者認(rèn)為，夫妻共同債務(wù)是指夫妻一方或雙方為夫妻共同生活利益或基于夫妻雙方的合意所負(fù)的債務(wù)。筆者使用“為夫妻共同生活利益”代替“為夫妻共同生活”是從以下方面來考慮的：其一，“夫妻共同生活利益”所負(fù)債務(wù)源自于域外法，具體是指夫妻為共同生活所負(fù)擔(dān)的債務(wù)和夫妻一方或雙方從事經(jīng)營活動所負(fù)擔(dān)的債務(wù)，因?yàn)榻?jīng)營性收入還是用于夫妻共同生活，其實(shí)質(zhì)是為夫妻共同生活利益的一部分。從此定義還可得出婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻任何一方基于誠實(shí)信用原則，管理、維持婚姻共同事務(wù)所引起的債務(wù)均屬于夫妻共同債務(wù)。其二，該定義將夫妻合意產(chǎn)生的債務(wù)也納入夫妻共同債務(wù)是《婚姻法》為私法的主要體現(xiàn)。
（二）夫妻個人債務(wù)的內(nèi)涵
《婚姻法》中對夫妻個人債務(wù)沒有一個確定的定義，但我國學(xué)界有學(xué)者按照自己對夫妻個人債務(wù)的理解給出了定義，主要有以下幾種：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“夫妻個人債務(wù)是指夫妻約定為個人負(fù)擔(dān)的債務(wù)或者一方從事無關(guān)家庭共同生活時所產(chǎn)生的債務(wù)。”[4]“夫妻個人債務(wù)是指夫妻一方因無關(guān)夫妻共同生活或者依法約定為個人所負(fù)擔(dān)的債務(wù)?！盵5]筆者認(rèn)為該定義關(guān)于夫妻個人債務(wù)的概念顧及了我國雙軌制的夫妻財(cái)產(chǎn)制，概括的比較全面。但這兩種觀點(diǎn)中何為夫妻共同生活的范圍并不明確，此外，這種概念的缺點(diǎn)是約定的債務(wù)和與家庭共同生活有關(guān)的債務(wù)可能重復(fù)。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，“夫妻個人債務(wù)是指夫妻一方在婚前所負(fù)債務(wù)、婚后所負(fù)與共同生活無關(guān)的債務(wù)或分別財(cái)產(chǎn)制下一方所負(fù)債務(wù)。婚后所負(fù)與共同生活無關(guān)的債務(wù)只應(yīng)包括：第一，夫妻雙方約定由個人負(fù)擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外；第二，一方未經(jīng)對方同意，擅自自主承擔(dān)與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù)；第三，一方未經(jīng)對方同意，獨(dú)自籌資從事經(jīng)營活動，其收入?yún)s為用于共同生活所負(fù)的債務(wù)；第四，其他應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)?！盵6]這種觀點(diǎn)對夫妻個人債務(wù)劃分為婚前和婚后兩個階段，并且不論婚前和婚后的以個人名義所負(fù)的債務(wù)行為，都以是否與夫妻共同生活有關(guān)為標(biāo)準(zhǔn)。但其在后面又詳列夫妻個人債務(wù)的類型，則顯得過于累贅。
二、我國在認(rèn)定夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)方面存在的問題
（一）我國現(xiàn)行法的認(rèn)定模式
通過上述關(guān)于“夫妻共同債務(wù)”和“夫妻個人債務(wù)”的探討，我們對這兩種債務(wù)的界定及相關(guān)的法學(xué)理論有了一定了解。這對更好的認(rèn)定“夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)”的性質(zhì)有很大幫助。對于如何認(rèn)定以一方名義所負(fù)債務(wù)的性質(zhì)，我國《婚姻法》司法解釋以債務(wù)形成時所處的時間階段作為切入點(diǎn)，分成結(jié)婚前所欠債務(wù)和婚姻關(guān)系存續(xù)期間所欠債務(wù)兩種情形?！端痉ń忉專ǘ返?3條規(guī)定：“債權(quán)人就一方婚前所負(fù)個人債務(wù)向債務(wù)人的配偶主張權(quán)利的，人民法院不予支持。但債權(quán)人能夠證明所負(fù)債務(wù)用于婚后家庭共同生活的除外。第24條規(guī)定：債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第19條第3款規(guī)定情形的除外?！?/p>
（二）存在的問題
1.過度保護(hù)債權(quán)人
從意思自治的角度看，夫妻一方以個人名義與債權(quán)人形成約定之債時，債權(quán)人信賴的是舉債方的信用和償還能力，他所依賴的是借貸方的隱性擔(dān)保即舉債方的全部財(cái)產(chǎn)，包括舉債方的個人財(cái)產(chǎn)及夫妻共同財(cái)產(chǎn)屬于其個人的部分。因此，債務(wù)清償時用舉債方的全部財(cái)產(chǎn)清償，對債權(quán)人來說合理期待已得到滿足。但是，我國一般將夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，夫妻雙方對該類債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，即不僅要求用舉債方的全部財(cái)產(chǎn)清償，而且還要求用舉債方配偶的全部財(cái)產(chǎn)清償。這種清償制度，在債權(quán)人的合理期待并沒有受到損害的情況下，無異于讓債權(quán)人享受額外的收益；《司法解釋（二）》第24條讓夫妻他方承擔(dān)連帶責(zé)任的規(guī)定，實(shí)際上將債務(wù)的一般擔(dān)保延伸到夫妻他方的個人財(cái)產(chǎn)上，保護(hù)的范圍超過了債權(quán)人的合理期待，嚴(yán)重?fù)p害了夫妻另一方的合法利益。
2.過分?jǐn)U大日常家事權(quán)的范圍
《司法解釋（二）》第24條規(guī)定的處理方法是把婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)的債務(wù)首先推定為夫妻共同債務(wù)，而且夫妻他方能夠舉證證明存在但書條款規(guī)定的情形的可能性極小，這無疑是在過分?jǐn)U大夫妻日常家事權(quán)，其具體體現(xiàn)是：第一，夫妻他方對夫妻一方的舉債毫不知情，且沒有分享債務(wù)帶來的物質(zhì)利益；第二，虛假債務(wù)，夫妻一方企圖侵占對方財(cái)產(chǎn)，與第三人串通偽造債務(wù)?；蛘呤欠蚱抟环皆谕馇废沦€債或其它不法債務(wù)，與第三人合謀偽造成合法債務(wù)。對前一種情形，根據(jù)《司法解釋（二）》第24條的規(guī)定可以得知，不知情和沒有分享利益并不能成為否認(rèn)夫妻共同債務(wù)的正當(dāng)理由。對第二種情形，在目前司法實(shí)踐書證中心主義的情況下，夫妻他方想舉證證明借貸關(guān)系是虛假的，幾乎是不可能的。這些債務(wù)都超越了日常的家事權(quán)，同時又損害了夫妻另一方的利益。
3.“共同債務(wù)推定”原則否認(rèn)了夫妻各自人格的獨(dú)立
我國婚姻法的立法肯定了夫妻各自人格獨(dú)立，《婚姻法》第13條規(guī)定：“夫妻在家庭中地位平等”，是對夫妻關(guān)系主體地位的宣示。即夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫妻各自人格獨(dú)立，獨(dú)立行使民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)，獨(dú)立對自己的行為負(fù)責(zé)。而夫妻關(guān)系發(fā)展的歷史軌跡可以看出，夫妻個人人格日益獨(dú)立，身份依賴日益萎縮。從“夫妻一體主義”發(fā)展為“夫妻別體主義”的歷史沿革，體現(xiàn)了個人主體地位的發(fā)展過程。“夫妻異體主義”指男女結(jié)婚后在婚姻關(guān)系中處于獨(dú)立的、對等的地位、各自保留其人格獨(dú)立，相互承擔(dān)平等的權(quán)利和義務(wù)。[7]我國《婚姻法》肯定了夫妻別體主義，男女平等，在婚姻法中表現(xiàn)為男女兩性在婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系中處于平等地位，依法享有平等的權(quán)利，負(fù)擔(dān)平等的義務(wù)。它表現(xiàn)為權(quán)利的平等，又表現(xiàn)為義務(wù)的平等，是平等的權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一。但男女平等主要體現(xiàn)在男女人格上的獨(dú)立和地位上的平等。[8]
綜上，我國婚姻法及其司法解釋中對“夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)”的認(rèn)定原則是“共同債務(wù)推定”和幾個例外的但書條款。這種規(guī)定與當(dāng)今的紛繁復(fù)雜的婚姻財(cái)產(chǎn)糾紛不相適應(yīng)，沒有在夫妻和債權(quán)人之間找到制衡點(diǎn)。筆者認(rèn)為解決這個問題可以借鑒域外法的相關(guān)理論。
三、夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)認(rèn)定的域外法考察
（一）俄羅斯法的相關(guān)規(guī)定
《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》第45條第1款規(guī)定：“對于夫妻一方的債務(wù)只能追索該一方的財(cái)產(chǎn)”；第2款規(guī)定：“對于夫妻一方的個人債務(wù)，如果經(jīng)法院裁決確定，夫妻一方的個人債務(wù)確實(shí)全部用于夫妻共同生活利益的，夫妻共同財(cái)產(chǎn)對該債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。當(dāng)夫妻共同財(cái)產(chǎn)不足清償時，夫妻雙方以其個人財(cái)產(chǎn)對上述債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任”。[9]從俄羅斯法律條文來看，其將“夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)”原則上認(rèn)定為個人債務(wù)，只有在“確實(shí)用于夫妻共同生活利益”的情況下才認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。
（二）菲律賓法的相關(guān)規(guī)定
《菲律賓共和國家庭法》第122條規(guī)定：“夫或妻個人單獨(dú)在婚前或婚后締結(jié)的債務(wù)，不得以共同財(cái)產(chǎn)清償，但為家庭帶來利益的債務(wù)除外。即為家庭帶來利益的債務(wù)從夫妻個人債務(wù)轉(zhuǎn)化為夫妻共同債務(wù)。”[10]從條文表述來看，菲律賓的規(guī)定和俄羅斯大致相同，都是將夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主要認(rèn)定為夫妻個人債務(wù)，但用于共同的生活利益的除外。
（三）德國法的相關(guān)規(guī)定
《德國民法典》第1459條規(guī)定：“除基于第1460條至1462條發(fā)生其他效果外，夫的債權(quán)人和妻的債權(quán)人都可以請求就共同財(cái)產(chǎn)受清償?！盵11]第1460條規(guī)定：“基于配偶一方在財(cái)產(chǎn)共同制存續(xù)期間實(shí)施的法律行為而發(fā)生的債務(wù)，僅在另一方同意該法律行為時，共同財(cái)產(chǎn)才就該債務(wù)負(fù)責(zé)任”、“基于配偶一方在財(cái)產(chǎn)共同制存續(xù)期間實(shí)施的法律行為而發(fā)生的債務(wù)，該法律行為不經(jīng)另一方同意也為共同財(cái)產(chǎn)的利益而有效時，共同財(cái)產(chǎn)就該債務(wù)負(fù)責(zé)任”。[12]《德國民法典》第1461條規(guī)定：“配偶一方在財(cái)產(chǎn)共同制存續(xù)期間將遺產(chǎn)或遺贈作為保留財(cái)產(chǎn)或特有財(cái)產(chǎn)而取得的，就該方因遺產(chǎn)或遺贈的取得而發(fā)生的債務(wù)，共同財(cái)產(chǎn)不負(fù)責(zé)任”；第1462條規(guī)定：“就配偶一方在財(cái)產(chǎn)共同制存續(xù)期間，因?qū)儆诒Ａ糌?cái)產(chǎn)或特有財(cái)產(chǎn)的權(quán)利或者因占有屬于保留財(cái)產(chǎn)或特有財(cái)產(chǎn)物而發(fā)生的債務(wù)，共同財(cái)產(chǎn)不負(fù)責(zé)任”；第1463條規(guī)定：“基于該方在財(cái)產(chǎn)共同制開始實(shí)施的侵權(quán)行為或因此種行為而對該方進(jìn)行的刑事訴訟程序而發(fā)生的債務(wù)，皆為夫妻個人債務(wù)?！盵13]從法律條文中可以得知德國采取的是與俄國相反的規(guī)定，它規(guī)定夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)為夫妻共同債務(wù)，但規(guī)定了很多例外條款。
（四）法國法的相關(guān)規(guī)定
《法國民法典》第1413條規(guī)定：“對夫妻各方在共同財(cái)產(chǎn)制期間所負(fù)的債務(wù)，無論其發(fā)生原因如何，均得請求用共同財(cái)產(chǎn)為清償，但如作為債務(wù)人的夫妻一方有欺詐或者債權(quán)人有惡意的，不在此限”。[14]法國法和德國法一樣，采用的是共同債務(wù)為主，個人債務(wù)為例外的情形。
四、完善夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)認(rèn)定的構(gòu)思
（一）實(shí)體法方面
1.將《婚姻法司法解釋三（草案）》第14條修改后入法
2011年《關(guān)于適用若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《司法解釋（三）》）正式出臺，但是新出臺的司法解釋卻將《司法解釋三（草案）》（以下簡稱《草案》）中原本的14條予以刪除。草案中第14條規(guī)定：“債權(quán)人就夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義所負(fù)債務(wù)應(yīng)由夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還的，或配偶一方主張其在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以其個人名義所負(fù)債務(wù)應(yīng)由夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還的，符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)予支持：（一）為夫妻共同生活所負(fù)債務(wù)；（二）因夫妻共同財(cái)產(chǎn)的取得和維持所負(fù)債務(wù)；（三）夫妻約定要共同償還的債務(wù)；（四）因夫妻一方為治療疾病支出必要醫(yī)療費(fèi)用所負(fù)債務(wù)；（五）為履行一方個人其他法定撫養(yǎng)、扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)所負(fù)債務(wù)；（六）一方為夫妻共同生活而承擔(dān)的侵權(quán)民事責(zé)任、擔(dān)保責(zé)任以及罰金等所負(fù)債務(wù)。夫妻共同財(cái)產(chǎn)不足以償還第（一）、（二）、（三）、（四）項(xiàng)債務(wù)的，應(yīng)由夫妻各自協(xié)議用個人財(cái)產(chǎn)繼續(xù)償還，協(xié)議不成時，由人民法院判決。第（五）、（六）項(xiàng)債務(wù)應(yīng)由負(fù)有義務(wù)的夫妻一方先行以個人財(cái)產(chǎn)償還，個人財(cái)產(chǎn)不足以償還的，再由夫妻共同財(cái)產(chǎn)償還?！盵15]從上述條文可以看出，草案中第14條將夫妻關(guān)系存續(xù)期間個人名義所負(fù)的債務(wù)原則上認(rèn)定為夫妻個人債務(wù)，例外的情況下認(rèn)定為共同債務(wù)，而且是分不同的情況來償還債務(wù)，這體現(xiàn)了具體問題具體分析的立法理念。此外，該條文不僅規(guī)定了法定的共同債務(wù)而且也規(guī)定了約定的共同債務(wù)，這樣的立法構(gòu)思同樣可以運(yùn)用于夫妻個人債務(wù)的認(rèn)定中，這樣對于認(rèn)定夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)的認(rèn)定方式又多了一種，同樣這也尊重了雙方當(dāng)事人的意思，體現(xiàn)了夫妻間的人格相互獨(dú)立。但該條文仍然使用“為夫妻共同生活”的表達(dá)方式，有些欠妥。因?yàn)楹螢椤胺蚱薰餐睢保痉ń绾蛯W(xué)術(shù)界都還沒有定論，因此筆者建議將條文中的“夫妻共同生活”改為“夫妻共同利益”。這不僅體現(xiàn)了法律術(shù)語的縝密性，同時這也是借鑒優(yōu)秀域外法的體現(xiàn)。
2.設(shè)立夫妻債務(wù)共同簽字制度
在司法實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)夫妻一方與第三人惡意串通偽造債務(wù)侵占對方財(cái)產(chǎn)的現(xiàn)象，且這種現(xiàn)象愈來愈嚴(yán)重。筆者認(rèn)為可以借鑒在我國房屋權(quán)屬登記中《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》確定的“共有財(cái)產(chǎn)共同行使權(quán)利”原則，設(shè)立夫妻債務(wù)共同簽字制度來規(guī)避這種情況的發(fā)生。我國《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》第11條規(guī)定：“共有的房屋，由共有人共同申請?！钡?3條規(guī)定：“人申請登記時，除向登記機(jī)關(guān)交驗(yàn)人的有效證件外，還應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)提交權(quán)利人（申請人）的書面委托書?！币虼耍瑥姆课輽?quán)屬登記程序可以看出，夫妻共同共有的房屋權(quán)屬權(quán)利的設(shè)立須雙方共同申請，共同簽字。若夫妻雙方轉(zhuǎn)讓該房屋，也必然需要夫妻雙方共同簽字同意轉(zhuǎn)讓或者一方經(jīng)另一方明確授權(quán)并在授權(quán)范圍內(nèi)行使權(quán)利方能有效處分，否則，擅自處分一方的行為構(gòu)成權(quán)利濫用，另一方可以以轉(zhuǎn)讓方無權(quán)處分為由主張?jiān)撎幏譄o效。因此，可以將此規(guī)定引用到婚姻法中，明確規(guī)定夫妻一方與第三人發(fā)生借款、交易、經(jīng)營等行為時，標(biāo)的數(shù)額較大的情況下應(yīng)由夫妻雙方共同簽字方能認(rèn)定為是夫妻共同行為。單方簽字的債務(wù)被認(rèn)定為是夫妻共同債務(wù)的僅限于以下幾種情況：其一，未參與舉債方自認(rèn)該債務(wù)是共同債務(wù)；其二，舉債方有未參與舉債方明確授權(quán)的授權(quán)委托書；其三，債權(quán)人、舉債方有確切證據(jù)證明所借款項(xiàng)確實(shí)是用于家庭共同生活利益，否則，法院應(yīng)認(rèn)定為該舉債一方的個人債務(wù)，由舉債方負(fù)責(zé)償還。其中標(biāo)的額的具體數(shù)目可以根據(jù)各個地方的不同經(jīng)濟(jì)情況各自進(jìn)行相關(guān)的規(guī)定。這種規(guī)定從表面看似乎是使交易的效率降低，但換個角度來看這不僅保護(hù)了債權(quán)人和夫妻另一方的利益，而且提高了交易效率。
3.明確夫妻日常家事權(quán)制度
日常家事制度是指夫妻一方因日常事務(wù)與第三人交往時所為法律行為應(yīng)當(dāng)視為夫妻共同意思表示，并由配偶他方承擔(dān)連帶責(zé)任的制度。我國婚姻法沒有對夫妻日常家事制度作出明確的規(guī)定，只在《司法解釋（一）》第17條對“夫或妻對夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”進(jìn)行了進(jìn)一步的概述，但該條文的表述僅僅是從側(cè)面提到日常家事權(quán)，并沒有對此問題作出明確規(guī)定，而且從現(xiàn)實(shí)角度來說該條文在現(xiàn)實(shí)中的可操作性并不強(qiáng)。另外《司法解釋（二）》第24條將債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，按夫妻共同債務(wù)處理，即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方以個人名義所負(fù)債務(wù)，如果其活動內(nèi)容超越了日常家事權(quán)限，舉債方與債權(quán)人也能以善意第三人為借口辯解為夫妻共同債務(wù)，這樣必然損害未舉債方的權(quán)益，助長了惡意舉債的行為，不恰當(dāng)?shù)丶又匾环降呢?zé)任風(fēng)險。因此，我國婚姻法及其司法解釋有必要明確夫妻日常家事權(quán)，從而限制家事權(quán)的濫用。
綜上所述，筆者認(rèn)為在我國現(xiàn)有的情況下，借鑒域外法的相關(guān)規(guī)定，在法律條文中明文規(guī)定日常家事權(quán)。具體可作以下規(guī)定：在夫妻婚姻共同生活中，夫妻雙方為日常生活瑣事需要所負(fù)的債務(wù)，夫妻雙方互有權(quán)，但夫妻修建或購置住房、大面積裝修房屋、大額借款、大筆經(jīng)營易等標(biāo)的額較大的財(cái)產(chǎn)處分行為應(yīng)當(dāng)由夫妻雙方共同決定。否則，無限擴(kuò)大夫妻日常家事權(quán)，容易導(dǎo)致夫妻一方為了自身利益濫用權(quán)，侵害另一方的合法權(quán)益。
（二）程序法方面
吳某、趙某系夫妻關(guān)系，2009年8月吳某和趙某分居，2010年10月份趙某與家人失去聯(lián)系。2010年12月某天吳某下班回來發(fā)現(xiàn)自家的房門被撬開，并且有外人住在自家的房屋內(nèi)，吳某見此情況立即報警。通過現(xiàn)場調(diào)查吳某才得知，趙某在七個月前將自家的房產(chǎn)證做抵押向關(guān)某借款15萬，沒有約定該款項(xiàng)的具體用途，只約定三個月內(nèi)將款項(xiàng)還給債權(quán)人，若逾期不還就將房屋過戶給債權(quán)人。約定的期限已過，關(guān)某某多次催債未果，后來債權(quán)人又無法聯(lián)系上趙某，于是關(guān)某花錢雇了一些“小青年”霸占吳某房屋，強(qiáng)迫吳某同意簽字將房屋過戶。2011年1月吳某向當(dāng)?shù)胤ㄔ弘x婚，訴訟請求為以下三方面：其一，與趙某離婚；其二，不承擔(dān)趙某所借的15萬元債務(wù)；其三，分得夫妻名下一半的房產(chǎn)。吳某和債權(quán)人向某互不認(rèn)識。另外，吳某提交了趙某有外遇的相關(guān)證據(jù)并通過多方聯(lián)系得知趙某在三亞旅游。法院查明趙某與關(guān)某的房屋抵押沒有在房產(chǎn)局進(jìn)行登記；此外，法官通過走訪其鄰居查明，趙某、吳某經(jīng)常吵架，后分居，趙某平時行為不檢點(diǎn)，沒有工作又好吃懶做，還經(jīng)常向周圍鄰居借錢不還；而吳某則為人忠厚，還經(jīng)常替丈夫還其向鄰居所借的錢。
1.合理分配舉證責(zé)任
隨著時代的發(fā)展，離婚案件凸顯出來的問題越來越多，特別是遇到認(rèn)定夫妻一方以個人名義所負(fù)債務(wù)時，舉證難的問題就越來越嚴(yán)重了，這給當(dāng)事人維護(hù)自身的利益帶來很多困擾。結(jié)合前面的立法建構(gòu)，筆者認(rèn)為可以借鑒特殊侵權(quán)的舉證規(guī)則，實(shí)行合理分配舉證責(zé)任，具體表現(xiàn)如下：
關(guān)鍵詞：民法 國家制定法 法社會學(xué)
前言
中國古代有無民法,確實(shí)是一個頗有爭議的問題。在我國法學(xué)界,相當(dāng)一部分學(xué)者認(rèn)為民法是西方近現(xiàn)代資本主義法律制度的產(chǎn)物,中國法的歷史基本上是一部封建刑法史,沒有自己的民法。但也有部分學(xué)者認(rèn)為,我國古代是存在民法的,且是我國固有的民法體系。我覺得討論這個問題的前提是如何界定“民法”,只有界定了“民法”才有討論的基礎(chǔ)。而學(xué)界的爭議一定程度上又反映了研究和解釋中國傳統(tǒng)法律過程中,中西兩種法律知識體系的矛盾。即作為一個現(xiàn)代學(xué)者,擁有的法律知識體系基本上是西方的、現(xiàn)代的;而傳統(tǒng)的中國法律則是屬于另外一種完全不同的法律知識體系,是一種中國固有的知識體系。對于如何解讀中國的傳統(tǒng)法律,目前學(xué)界存在兩種思路:第一種是從國家制定法的層面討論有無民法;第二種是從法社會學(xué)的視角討論有無民法。下面,本文將對這兩種思路進(jìn)行探討:
一、第一種思路的探討
從國家制定法的層面出發(fā),學(xué)界的主要觀點(diǎn)大致如下:
(一)肯定說
20世紀(jì)80年代前:
1.梅仲協(xié)先生認(rèn)為:“我國春秋之世,禮與刑相對立?！?。禮所規(guī)定之人事與親屬二事,周詳備至,遠(yuǎn)非粗陋?dú)埧嶂_馬十二表法所敢望其項(xiàng)背者。依余所信,禮為世界最古最完備之民事法規(guī)也”。但是梅先生又認(rèn)為,商鞅變法以后,禮與刑之間的分界泯滅了,中國古代的民法都只是殘留在律典的戶婚、雜律中?！肮手腥A舊法,以唐律為最完備。惜乎民刑合一,其民事部分,唯戶婚、雜律中,見其梗概耳”。[1]
2.民刑合一說:楊鴻烈、戴炎輝、、楊幼炯、徐道鄰、張鏡影、林詠榮及淺井虎夫等法學(xué)名家皆此立場。其論證大致為:以調(diào)整對象為界限,古代律典中存在民事和刑事之間的實(shí)質(zhì)區(qū)別,盡管民事規(guī)范較簡略,但仍可將中國古代的成文律典看作民刑合一的法律體系。其中,楊鴻烈先生認(rèn)為:“在現(xiàn)在應(yīng)該算是私法典規(guī)定的事項(xiàng)也包含在這些公法典里面,從來沒有以為是特種法典而獨(dú)立編纂的。并且這些公法典里的私法的規(guī)定也是很為鮮少,如親族法的婚姻、離婚、養(yǎng)子、承繼,物權(quán)法的所有權(quán)、質(zhì)權(quán)和債權(quán)法的買賣、借貸、受寄財(cái)物等事也不過只規(guī)定個大綱而已,簡略已極”。[2]他是傾向于認(rèn)為民事與刑事規(guī)范揉雜在一起,也就間接承認(rèn)了古代中國有民法一說。先生則更直接:“(《大清律例》)《戶律》分列7目,共812條,雖散見雜出于《刑律》之中,然所謂戶役、田宅、婚姻、錢債者,皆民法也。謂我國自古無形式的民法則可,謂無實(shí)質(zhì)的民法則厚誣矣”。[3]他是認(rèn)為中國古代雖無形式民法(formal civil law),然有實(shí)質(zhì)意義民法(civil law insubstantialsense)。此一立論實(shí)為肯定說之一變相。
3.民法與禮合一說:陳顧遠(yuǎn)、史尚寬等先生以及潘維和先生認(rèn)為禮所規(guī)范的對象就是私法關(guān)系,是實(shí)質(zhì)民法,至此尚與梅仲協(xié)先生一致。然又提出,不僅是先秦,從周禮、《儀禮》到《唐六典》、《明會典》、《清通禮》這個一以貫之的中國古代禮制內(nèi)都有民法。尚不能賅括者,則歸之于禮俗慣例?？傊?“吾人寧可認(rèn)為民法與禮合一說,或習(xí)慣法(禮俗慣例)較能賅固有法系中民事法之形成、發(fā)展或其本質(zhì)、作用。唯持此說之學(xué)者,在觀察之角度上頗有出入,即所謂禮書為民法法源。有認(rèn)為民法為禮制之一部分,有認(rèn)為民法包涵于禮之中即所謂禮與民法混合,有認(rèn)為民法為另一形態(tài)之禮,即所謂民法獨(dú)見于禮。要之,若謂古來民刑區(qū)分,民法并無專典,而禮中之一部分,除刑事、政事外,即為民事規(guī)范,或無大誤”。[4]此說從禮的內(nèi)涵中開出民法之內(nèi)容,究其實(shí),亦可為肯定說之另一變相。
4. 80年代后,持肯定說的學(xué)者大致有如下幾種觀點(diǎn): 1)按照法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn),中國古代存在調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范。2)根據(jù)的觀點(diǎn),按照社會發(fā)展的客觀規(guī)律,凡是有財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)和商品交換的地方,必然有民事法律制度,只是這種法律制度的存在形式和發(fā)展程度不同而已。3)中國封建時代代表性的法典大都采取“諸法合體,民刑不分”的編纂體例,這種編纂體例有它的時代依據(jù)和歷史的必然性,它同“諸法并存,民刑有分”的法律體系是兩個不同的概念,不能混淆,故中國古代的法律體系中是存在民法這個法律部門
的4)中國古代的法律并非完全體現(xiàn)公法關(guān)系,刑罰性條文并不能否定民法的存在。5)針對民法是權(quán)利學(xué)說的載體,提出民法的最初發(fā)展階段是義務(wù)本位。
(二)否定說
最早持否定說的是對近代思想界有重要影響的梁啟超?！拔覈山缱畈恍艺?私法部分全付闕如之一事也”?！拔覈芍l(fā)達(dá)垂三千年,法典之文,萬?？珊?而關(guān)于私法之規(guī)定,殆絕無之”?！按怂苑铍m如牛毛,而民法竟如麟角?！盵5]其后,王伯琦先生對這一論點(diǎn)進(jìn)行了發(fā)展,認(rèn)為:由于民法所規(guī)范的身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系在中國古代的農(nóng)耕社會中不夠發(fā)達(dá),國家傾向以刑罰維持社會秩序。一些簡單的社會關(guān)系則付與習(xí)慣加以調(diào)整,“觀之唐律以至《大清律例》之內(nèi)容,仍未脫政事法及刑事法之范圍。……。公法與私法,民法與刑法等名詞,原系來自西洋,如其意義在吾國未有變更,則謂吾國在清末以前,無民事法之可言,諒無大謬”。[6]同時,針對肯定說,伯琦先生曰:“(歷代律令)中戶役、田宅、婚姻、錢債等篇,雖亦含有個人與個人間應(yīng)遵循之規(guī)范,但其所以制裁者,仍為刑罰,究其目的,仍在以政府之政治力量,完成安定秩序之作用。其間之關(guān)系,仍為公權(quán)力與人民間之關(guān)系,仍屬公法之范疇,與所謂民事法之趣旨,不可同日而語。如現(xiàn)行刑法有侵占、詐欺、背信、重利等罪之規(guī)定,其中無不含有民事上債權(quán)物權(quán)關(guān)系之規(guī)范在內(nèi),但其為刑事法而非民事法,固不待言也”。[7]
按戒能通孝的認(rèn)識,盡管中國古代的土地所有權(quán)和商業(yè)關(guān)系中的功利主義具有接近西方近代的性質(zhì),但由于缺乏公共意識和“遵法精神”,所以,古代中國社會不存在真正的近代意義的私法秩序。此說認(rèn)為,區(qū)分民法的實(shí)質(zhì)意義應(yīng)依據(jù)是否成為權(quán)利學(xué)說的載體。盡管古代中國可能存在過某種近似西方的民事秩序,但因?yàn)闆]有出現(xiàn)自由和平等(或“對等”)這樣的思想,并從而運(yùn)用這種思想對民事糾紛中的權(quán)利問題作出判斷,因此談不上近代意義的民法。
對于第一種思路,我個人是比較傾向于肯定說的。由上所述,歸納起來,否定說最有力的理由有三個:一是從中國古代法律規(guī)范的性質(zhì)看,無論律典還是令、例,都具有明顯的刑法性,即使是調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范都帶有刑罰條款,屬于刑法規(guī)范;二是從法律關(guān)系的性質(zhì)看,中國古代法律中調(diào)整民事關(guān)系的規(guī)范目的都在于維護(hù)皇權(quán),維護(hù)國家秩序的穩(wěn)定,體現(xiàn)的都是公權(quán)力與人民的關(guān)系,即公法關(guān)系。三是中國傳統(tǒng)法律缺乏自由平等思想,不存在作為權(quán)利學(xué)說載體的民法。對此,我對肯定說作如下思考和闡發(fā):
(一)從法律規(guī)范的性質(zhì)看
1.以刑為主、諸法合體、民刑不分的編纂體例不能否定民事法律規(guī)范的存在。中國古代的社會歷史環(huán)境,決定了法律從產(chǎn)生之時起就以“刑”為主要的表現(xiàn)形式。進(jìn)入封建社會以后,歷代代表性的法典從《法經(jīng)》到《大清律例》,都采取以刑為主、諸法合體、民刑不分的編纂體例,這容易產(chǎn)生一種曲解,即中國古代除刑法外,其他部門法律大概都屬于子虛烏有,尤其民法更是如此。欲糾正此曲解,我們首先要區(qū)分法典的編纂體例和法律體系這兩個概念,前者是立法者立法經(jīng)驗(yàn)的體現(xiàn),是主觀能動性的產(chǎn)物;后者是基于法律調(diào)整對象和調(diào)整方式的多樣而形成的有機(jī)聯(lián)系的整體,是不以立法者主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。對于中國古代的法典編纂體例來說,是各部門法雜糅在一起的,是滿足統(tǒng)治者需要的所有法律規(guī)范的糅合,本來就未按法律部門來分類,因此刑民不分是必然的,不存在刑法也不存在民法。雖然刑事性比較突出,但不能就此稱其為刑法典,更不能由此推論其中的法律條文的性質(zhì)是刑法條文。
盡管法典編纂體例里沒有區(qū)分各部門法,但中國古代的法律體系里卻是存在各部門法區(qū)分的。張晉藩先生認(rèn)為“中國古代的法律體系,同樣是由刑法、行政法、民法、訴訟法、經(jīng)濟(jì)法等各種部門的法律所構(gòu)成的?！敝袊饨ǖ姆审w系是“諸法并存,民刑有分”的。故從法律體系看,中國古代是存在民事法律規(guī)范的,只是其表現(xiàn)形式和發(fā)展程度與西方不同而已:縱觀世界法律的發(fā)展史,諸法合體、民刑不分在法律發(fā)展的早期是有共同性的,如羅馬法,它早期也是諸法合體的,所不同的是中國古代法律以刑為主,刑罰是基本的制裁手段,民法是以與刑法雜糅的形式表現(xiàn)在條文中的;而羅馬法從十二銅表法起,民事法律便在法典中占有主導(dǎo)地位,并逐漸擺脫了用刑法手段來調(diào)整民事糾紛的傳統(tǒng)。另外,中國的民法從諸法合體中分離出來形成部門法的進(jìn)程,也是比西方國家慢了不少節(jié)拍,直至19世紀(jì)中葉中國海禁大開之后,隨著西方文化的輸入,晚清才開始按部門法修律,從而使諸法合體的中華法系最終解體。
2.調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范帶有刑罰條款不能否定其民法性。
古代法律中,涉及民事內(nèi)容的法律條文中往往帶有刑罰條款,這并不能得出該條文是刑法條文的結(jié)論。首先,我們要明確,中國古代調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范是與刑法規(guī)范雜糅在一起的,
不能簡單說一法律條文是刑法條文或民法條文。其次,古代人們對“刑”、“犯罪”的看法同現(xiàn)代意義上的“刑”和“犯罪”是有巨大的距離的。在古人的法律觀念中,刑即是法,二者不僅在概念上相通,而且在內(nèi)涵上也有同義之處,“違法”和“犯罪”是沒有區(qū)別的。因此,中國古代的法律條文并沒有分類,將刑事民事規(guī)定在同一條文中。再次,中國古代在適用法律的時候,在程度上是有區(qū)分民事和刑事的,法律實(shí)踐中,對民事關(guān)系的調(diào)整,往往是依照相關(guān)的法律條文,但不會適用刑罰條款。(黃宗智)值得一提的是,中國古代的律例中,還存在著好些不帶刑罰條款的純粹的民事法律規(guī)范。特別是商品經(jīng)濟(jì)繁榮時期,如宋朝時期就存在著大量的民商事法律制度。
(二)從法律關(guān)系的性質(zhì)看
1、公私法的劃分是現(xiàn)代法的基本原則和法秩序的基礎(chǔ),中國古代并不存在公法與私法的劃分,立法者并未認(rèn)識到公私法的區(qū)別,諸法合體,不加分類。德國學(xué)者基爾克指出,整個中世紀(jì),一切人之間的關(guān)系,包括個人之間的交換關(guān)系和國家和人民之間統(tǒng)治關(guān)系,都被包含在一個單一法中。所以不能說中國古代民事領(lǐng)域的法律關(guān)系體現(xiàn)為公法關(guān)系。公私法律關(guān)系是混在一起的,如果要說當(dāng)時有公法關(guān)系的存在,那也有私法關(guān)系的存在。
2.中國古代民事領(lǐng)域的法律,目的都是為了維護(hù)皇權(quán)和國家秩序的穩(wěn)定,這并不能說明其法律關(guān)系就是公法關(guān)系。就拿我國當(dāng)今的民法來說,其目的之一也是為了保障社會的穩(wěn)定,進(jìn)而維護(hù)國家秩序的穩(wěn)定。難道我國當(dāng)今的民法關(guān)系也是公法關(guān)系?法本來就是國家制定的,體現(xiàn)統(tǒng)治者意志的社會規(guī)范,不能僅以其維護(hù)國家秩序的目的就推定其體現(xiàn)公法關(guān)系。
(三)中國古代的民法處于義務(wù)本位的階段
“中國傳統(tǒng)法律缺乏自由平等思想,不存在作為權(quán)利學(xué)說載體的民法”能成為中國古代無民法的理由嗎?當(dāng)然不能!
“缺乏自由平等思想,不存在作為權(quán)利學(xué)說載體的民法”是由中國古代民法以義務(wù)為本位的特征所決定的。從民法的發(fā)展過程來看,民法的發(fā)展經(jīng)歷了一個從義務(wù)本位到權(quán)利本位再到社會本位的過程。所謂義務(wù)本位,乃以義務(wù)為法律之中心觀念,義務(wù)本位的立法皆禁止性規(guī)定和義務(wù)性規(guī)定,且民刑責(zé)任不分。此時民法的目的在于對不同身份的人規(guī)定不同的義務(wù),以維護(hù)身份秩序。人類社會之初人與人之間的關(guān)系,局限于家族,各成員均有其特定的身份,整個社會秩序,即以此身份關(guān)系為基礎(chǔ)。不論在經(jīng)濟(jì)政治或社會方面,均以家族為單位,個人沒有其獨(dú)立單位,從而不能有其獨(dú)立意思之表達(dá)。此種以身份關(guān)系為基礎(chǔ)的社會的立法,稱為義務(wù)為本位。法律之中心觀念,在于使各人盡其特定身份之義務(wù),是義務(wù)本位法律的本質(zhì)所在。隨著社會日漸進(jìn)化,家族日漸解體,社會秩序乃以個人之間由合意所形成之關(guān)系為基礎(chǔ)。法律的基本義務(wù),由使人盡其義務(wù)而轉(zhuǎn)向保護(hù)權(quán)利,以使權(quán)利之內(nèi)容得以實(shí)現(xiàn)。于是個人權(quán)利之保護(hù),成為法律最高使命,權(quán)利成為法律之中心觀念,這就是權(quán)利本位。社會本位是指在個人與社會之間進(jìn)行調(diào)整,矯正過分強(qiáng)調(diào)個人權(quán)利,而忽視社會利益之偏頗。義務(wù)之負(fù)擔(dān),不必盡由于義務(wù)人的意思。法律的任務(wù),亦未盡在保護(hù)各個人之權(quán)利。為使社會共同生活進(jìn)步,法律即強(qiáng)使負(fù)擔(dān)特定之義務(wù),限制或剝奪其某種權(quán)利。[8]
從民法的發(fā)展過程來看,以義務(wù)為本位是民法發(fā)展的最初階段,這是所有國家的民法都必須經(jīng)歷的階段。中國古代的民法一直處于義務(wù)本位的階段:從財(cái)產(chǎn)關(guān)系上看,是家內(nèi)共財(cái)?shù)淖诜ㄔ瓌t,各朝律典都明確地把子孫“別藉異財(cái)”,列為一種嚴(yán)重的刑事犯罪。財(cái)產(chǎn)的處分完全依據(jù)家長意志,子孫私擅自財(cái),則為無效法律行為。財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系也按“宗法”原則以宗祧繼承為前提。即使是與宗法血緣無關(guān)的純粹經(jīng)濟(jì)關(guān)系,也常常按宗法原則調(diào)整。從人身關(guān)系上看,中國古代社會中,個人從屬于家族,個體在經(jīng)濟(jì)、政治、精神生活中與血緣宗族群體不可分割地聯(lián)系在一起,個體的一切價值需求,只有在國或家的整體中,才具有現(xiàn)實(shí)性。社會構(gòu)成的基本要素,不是獨(dú)立的“個人”,而是“家”,人的個性完全消彌在整體之中,個人的存在以履行宗族義務(wù)和國家法律義務(wù)為前提。個人的權(quán)利與價值決定于他們在倫常秩序中的尊卑和在國家機(jī)關(guān)的位置,以及取得家族與國家的容許程度。法律不僅體現(xiàn)這種身份與倫常關(guān)系,而且維護(hù)這種關(guān)系。在義務(wù)本位下,如何能使其含權(quán)利之民法法典之意想存乎其間哉?”而由于傳統(tǒng)禮的影響,使中國古代民法沒有朝著權(quán)利本位階段順利地發(fā)展下去,卻始終停留在義務(wù)本位階段,直至清末修律。
固然,中國古代是沒有近代西方的權(quán)利本位的民法,但這并不意味著中國古代沒有民法,中國古代存在著義務(wù)本位的民法。西方也曾經(jīng)存在過義務(wù)本位的民法,我們不能以其已經(jīng)發(fā)展到權(quán)利本位階段的民法作為參照,來衡量中國古代有無民法。中國古代與西方都存在民法,只是中西方的民法發(fā)展速度和所處的階段不同。不可否認(rèn),中國古代的民法發(fā)
展緩慢,一直停留于最初的義務(wù)本位階段,遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有西方發(fā)達(dá),這也恰是中國古代民法的特點(diǎn)。
二、第二種思路的探討
第二種思路是從法社會學(xué)的視角討論“中國古代有無民法”。法社會學(xué)是把法看作一種特殊的社會現(xiàn)象,從社會的政治、經(jīng)濟(jì)和文化結(jié)構(gòu)方面分析法在社會實(shí)際生活中的制定、執(zhí)行、遵守、適用和效果。也就是“在一般最普遍的意義上說,法社會學(xué)把法置于十分廣闊的社會背景進(jìn)行分析和研究。”其研究方法主要包括文獻(xiàn)方法、統(tǒng)計(jì)方法和社會調(diào)查方法。[9]法社會學(xué)的思路是要通過法在社會關(guān)系的規(guī)范作用、法在事件過程中的制約作用,糾紛中的實(shí)際解決方式等方面來宣示真實(shí)的法。除了這些真實(shí)的可觀察的過程、關(guān)系和可操作的對規(guī)則運(yùn)用的程序外,其他都不算是真正的法。將這一思路貫徹到對中國古代民法的討論中時,重要的不再是某種成文的規(guī)則是否被制定和宣示過(宣示的規(guī)則完全有可能在現(xiàn)實(shí)中變成“具文”),而是在豐富的民事生活和多樣的民事糾紛中,各種類型的規(guī)則是怎樣發(fā)揮其確認(rèn)、調(diào)整、限制和判斷等功能的。采取這樣的思路,那些曾出現(xiàn)在國家律典中的關(guān)于民事方面的條文固然重要,但更重要的是,出現(xiàn)或沒有出現(xiàn)在國家成文法中但卻普遍調(diào)整人們的行為方式和在糾紛解決中被遵循的規(guī)則包括原則。如果從這一角度去觀察中國古代民法的問題,民法是否具有某種價值的標(biāo)準(zhǔn)就顯得無足輕重了,民法被擴(kuò)大解釋成一種中國人處理日常生活和糾紛產(chǎn)生后的某種態(tài)度和智慧,這樣,是否有民法典或成文民事規(guī)范的集合都可以暫時忽視。
(一)肯定說
1.黃宗智:他主要使用了清代地方訴訟檔案,包括四川巴縣、順天府寶坻縣、以及臺灣淡水分府和新竹縣的檔案,還用了一些民國時期的訴訟檔案和滿鐵的調(diào)查資料,從而證明,清代法律制度的實(shí)際運(yùn)作與清政府的官方表達(dá)是背離的。從官方表達(dá)看,法律中似乎不存在民法,但從清代法律實(shí)踐中看,卻不能無視存在著大量民事關(guān)系和民事訴訟的事實(shí)。
他提出三方面的證據(jù):一是盡管在清代法律的表述上,處理民事案件可以使用刑罰;然而在實(shí)踐中,幾乎不用刑罰。二是清代法律在表達(dá)上缺乏民法的概念。但是在實(shí)踐中,官府日常處理民事糾紛。三是在法律表達(dá)上,確實(shí)缺少個人獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)和契約權(quán);可是在實(shí)踐中,民眾的“權(quán)利”還是得到法律保護(hù)的,民眾還是可以利用訴訟制度實(shí)現(xiàn)他們的“權(quán)利”的。由此,他得出結(jié)論:清代中國也有民法,是存在于清代社會實(shí)踐中的民法。[10]
2.梁治平:他受昂格爾的“習(xí)慣法(customary law)”、 “官僚法(bureaucraticlaw)”和“法秩序(legalorder/legal system)”這一學(xué)說中的“習(xí)慣法”概念的啟發(fā),間接地采用了法社會學(xué)的理論,承認(rèn)“直接的具體事物”中的規(guī)則。以此為基礎(chǔ),以民國年間的《民事習(xí)慣調(diào)查報告》為主體資料,梁氏全面考察了傳統(tǒng)社會中包括買賣、典、佃、抵押、婚姻、繼承等民事習(xí)慣及具體運(yùn)作形態(tài),其結(jié)論謂:“習(xí)慣法乃是由鄉(xiāng)民長期生活與勞作過程中逐漸形成的一套地方性規(guī)范;它被用來分配鄉(xiāng)民之間的權(quán)利、義務(wù),調(diào)整和解決他們之間的利益沖突;習(xí)慣法并未形諸文字,但并不因此而缺乏效力和確定性,它被在一套關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中實(shí)施,其效力來源于鄉(xiāng)民對于此種‘地方性知識’的熟悉和信賴,……,官府的認(rèn)可和支持有助于加強(qiáng)其效力,但是它們并非習(xí)慣法所以為法的最根本特征?！庇纱苏f明,中國古代存在著一種“內(nèi)在的”或“自然的”民事規(guī)則。[11]
類似的論證方法在國外也有,如,“這里所說的中國的‘契約法’,不是指契約理論或法典,而是指,……,‘合意交易……的法律實(shí)效’,它強(qiáng)調(diào)的是國家司法機(jī)器強(qiáng)制執(zhí)行的事實(shí)。這類強(qiáng)制執(zhí)行的法律尺度來自于國家的習(xí)慣做法,而不是成文法典或理論”。
(二)否定說
如滋賀秀三、遲田浩明這些學(xué)者,在考察了中國古代特別是清代的民事糾紛的解決途徑及契約的運(yùn)作以后,一致認(rèn)為,雖然存在著一些解決糾紛的慣例或慣行,但主要的解決途徑是通過對“情理”的理解和平衡,而不是依據(jù)某種客觀的規(guī)范,“能夠作為一套具有具體內(nèi)容、且在程序上得到了實(shí)定化的規(guī)則而被予以適用的實(shí)體規(guī)范本身,無論在國家還是在民間都是不存在的”。連“習(xí)慣法”層面的規(guī)則也沒有真正在糾紛和民事案件審理中起過作用,“從當(dāng)?shù)孛耖g風(fēng)習(xí)中去找出法學(xué)上稱為‘習(xí)慣法’即具有一般拘束力含義的社會規(guī)范,并明確地根據(jù)該規(guī)范作出判斷的案例,實(shí)際上連一件都未能發(fā)現(xiàn)”。“土例的引用也只是聽訟查明案情并給以恰當(dāng)解決之一般過程中的一環(huán),談不上使用了習(xí)慣來進(jìn)行處理”?！帮L(fēng)俗”則只是“‘情、理、法’之一判斷結(jié)構(gòu)中的東西,其自身在聽訟中并無獨(dú)立的意義”?？傊?“只要非爭訟性習(xí)慣或慣行正常運(yùn)作——事實(shí)上大多數(shù)時間里都是正常運(yùn)作的——就不發(fā)生問題。但一旦發(fā)生問題出現(xiàn)了糾紛,卻不能說非爭訟習(xí)慣或慣行
已經(jīng)為處理解決問題、糾紛而準(zhǔn)備好了所需的規(guī)則或規(guī)范,這種時候依靠的是情理的判斷”。[12]他們認(rèn)為,規(guī)則與規(guī)則所規(guī)范的社會現(xiàn)象之間應(yīng)該有所區(qū)分,那種依照某種慣行或慣例行事的社會現(xiàn)象并不能直接視為法或民法。
對于肯定說里黃宗智的觀點(diǎn),他的觀點(diǎn)里存在一個“困境”:對于“民法”的界定,他似乎參照的是現(xiàn)代西方的理論系統(tǒng),從他的論述里我們可以發(fā)現(xiàn):那種源于市民社會,以自由、民主、權(quán)利為價值原則的現(xiàn)代西方民法,清代是沒有的。但是,對于“中國古代有無民法”的回答,他又試圖超越西方的理論范式,他主張從民事實(shí)踐看中國古代的民法,他覺得不應(yīng)無視清代法律實(shí)踐中存在的大量民事關(guān)系和民事訴訟的事實(shí)。總的來說,他試圖從民事實(shí)踐中證明,中國古代存在近現(xiàn)代西方的那種民法,這可行性值得推敲。[13]
對于梁治平等人的“民事習(xí)慣法”和“契約法”一類的觀點(diǎn),將所謂“內(nèi)在的”或“自然的”民事規(guī)則視為民法,是否可行?我認(rèn)為否定說的觀點(diǎn)不無道理:首先,規(guī)則可否等同于法?如果法的外延將規(guī)則也包含進(jìn)去,會不會使法這種特殊的社會規(guī)范失去其特殊性,從而混淆了其與其他社會規(guī)范的界限。其次,可被稱為法的規(guī)則,至少要有實(shí)定性和可預(yù)測性,假使承認(rèn)這些都是某種意義上的規(guī)則,但指導(dǎo)人們行為的規(guī)則和是否在糾紛調(diào)解和案件審理中被運(yùn)用是兩回事,并且,人們行為模式中可觀察的規(guī)則和這些規(guī)則是否被認(rèn)識和總結(jié)也是兩回事,所以,即使民事實(shí)踐中存在一種“內(nèi)在的” 或“自然的”規(guī)則,那也不能說明存在民法。因?yàn)檫@些“內(nèi)在的”或“自然的”規(guī)則并沒被人們認(rèn)識和總結(jié)并適用于糾紛調(diào)解和案件審理中。(當(dāng)代言語行為理論的代表人塞爾曾打過一個比方,塞爾說,他把車停靠后會自覺地將車輪打直,但他的兒子卻是因?yàn)轳{駛學(xué)校的老師告誡后才采取這一行動。這樣,“停車后將車輪打直”作為一種規(guī)則是對他兒子的行為產(chǎn)生意義的,但在他以前的行為中并不成為規(guī)則。)滋賀秀三他們認(rèn)為,中國古代對民事糾紛的處理,主要的途徑是通過對“情理”的理解和平衡,而不是依據(jù)某種客觀的規(guī)范;民俗習(xí)慣只不過是“‘情、理、法’之一判斷結(jié)構(gòu)中的東西,其自身在聽訟中并無獨(dú)立的意義。
如果將“內(nèi)在的”或“自然的”民事規(guī)則視為法,會不會導(dǎo)致“法”的外延過于擴(kuò)大化?如果靠通過不斷的擴(kuò)大“法”的外延來界定“民法”,將會使“民法”的界定失去意義,從而使“中國古代有無民法”這個問題失去討論的平臺。如果將人們行為模式中可觀察的規(guī)則視為法,那么法的外延將無限擴(kuò)大化,甚至連通過對“情理”的理解和平衡來處理民事糾紛這樣一種做法也可視為一種“規(guī)則”,進(jìn)而視之為法。因此,法的外延需要有個明確的界限,“民法”的界定也需有個明確界限。然而這個界限應(yīng)該如何確定呢?這恰是采取法社會學(xué)視角的學(xué)者們的意見分歧和僵局所在。
三、第二種思路的啟示
第二種思路采取的是法社會學(xué)視角,這思路本身展現(xiàn)了一種創(chuàng)新的意義,中國古代法的觀察視野被再一次拓展了。禮俗、習(xí)慣、契約及其訂立契約的慣例以及古代田土錢債等訴訟中的規(guī)程等內(nèi)容,都展現(xiàn)在眼前,人們得到了以前在成文法討論范圍內(nèi)根本無法想象的豐富精彩內(nèi)容。這是非常值得肯定的!盡管從這種思路對“中國古代有無民法”的討論仍然存在較大分歧,答案依然沒有出現(xiàn),但從該思路的討論過程中,我們對中國古代民法形成了一批系統(tǒng)的研究成果。
從法社會學(xué)的視角,我們看到:根本沒有一個抽象的“民法”存在于現(xiàn)實(shí)世界中,作為一個共相的“民法”,只是因?yàn)橛袩o數(shù)的民法規(guī)則(作為“殊相”的民法)在通過對它所規(guī)范的對象間發(fā)生規(guī)范與被規(guī)范的聯(lián)系時,才可能被人們認(rèn)識和把握。甚至可以說,如果不在具體的案件中得到運(yùn)用和解釋,民法規(guī)則是根本不可能存在的。換言之,沒有任何抽象的“民法”以及民法的價值、理念、精神或目的等先驗(yàn)地存在,只有在現(xiàn)實(shí)生活和具體的民事案件中發(fā)揮規(guī)范效果的規(guī)則才可以被稱為“民法”。民法不再是觀念的抽象物,也不需要和不能夠通過抽象的思辯來完成認(rèn)識,而只有通過與外在事物的聯(lián)系中才可以得到觀察并加以把握。中國古代社會中大量的民事實(shí)踐為我們展示了中國古代民法的具體圖像,深化了我們對古代民法的理解,需要我們好好去考察和研究。而對于民事糾紛,中國傳統(tǒng)的處理方式不是以確定的權(quán)利為依據(jù),而是在具體的場景中衡量利益是否受到損害,如果有損害則考慮救濟(jì)。這種在個案中尋求公平的思路和機(jī)制,不同于大陸法系依據(jù)法定權(quán)利確認(rèn)救濟(jì)的方式。但恰恰因?yàn)橹袊糯鐣芑旧献龅竭@一點(diǎn),整個社會才保持了最低限度的秩序。或許這才是我們最該研究和學(xué)習(xí)之處。
或許我們可以跳出問題的圈子,不去過多的從體系上糾纏“什么是民法”“中國古代有無民法”。我們更應(yīng)該從中國古代的社會生活和民事實(shí)踐中,考察和學(xué)習(xí)古人在處理民事關(guān)系和民事糾紛時所體現(xiàn)的經(jīng)驗(yàn)和智慧,從中挖掘?qū)ξ覈?dāng)代
民法的發(fā)展有啟示和借鑒意義的固有資源。
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作者簡介：李璐，四川廣播電視大學(xué)雅安分校。
中圖分類號：D923.9文獻(xiàn)標(biāo)識碼：ADOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.017
一、現(xiàn)行婚姻法中夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的相關(guān)規(guī)定
（一）夫妻個人財(cái)產(chǎn)制度
所謂“夫妻個人財(cái)產(chǎn)”，即夫妻間的保留財(cái)產(chǎn)，是指夫妻雙方各自擁有的個人財(cái)產(chǎn)，該范圍內(nèi)的財(cái)產(chǎn)并不納入共有財(cái)產(chǎn)內(nèi)，是歸由夫妻雙方各自保留一定份額的個人特有財(cái)產(chǎn)。關(guān)于夫妻個人財(cái)產(chǎn)制度的規(guī)定在很多法律中都可覓得其蹤影。首先，《婚姻法》第十八條規(guī)定：“有下列情形之一的，為夫妻一方的財(cái)產(chǎn)：（1）一方的婚前財(cái)產(chǎn)；（2）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；（3）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)；（4）一方專用的生活用品；（5）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)?！备鶕?jù)這一規(guī)定可以得出這一結(jié)論，即：“夫妻雙方結(jié)婚前的婚前財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)屬于夫妻雙方的個人財(cái)產(chǎn)，不納入夫妻共有財(cái)產(chǎn)的范圍?！蓖瑫r，《婚姻法》中還進(jìn)一步明確：“夫妻一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用。”這不僅體現(xiàn)了法律對受害人或殘疾人的尊重，也體現(xiàn)了法律對于人身權(quán)利受到傷害進(jìn)行賠償?shù)哪康暮统踔?。換言之，不將醫(yī)療費(fèi)和殘疾人生活補(bǔ)助納入夫妻共有財(cái)產(chǎn)，是希望這些錢能夠真正用于受害人或殘疾人的康復(fù)治療上，以便于真正意義上更好地保障此類群體的權(quán)益。其次是《民法總則》中規(guī)定：“對遺囑人和贈予人確定只贈與夫妻一方的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財(cái)產(chǎn)?！庇纱顺浞煮w現(xiàn)出法律對遺囑人和贈予人的尊重。除此之外，還有其他司法解釋及相關(guān)法規(guī)對于夫妻財(cái)產(chǎn)也有相近規(guī)定，例如：“夫妻結(jié)婚時，個人財(cái)產(chǎn)不隨婚姻關(guān)系的變化而發(fā)生歸屬權(quán)變化，也不隨婚姻關(guān)系轉(zhuǎn)變成夫妻共有財(cái)產(chǎn)?！本C合上述法律規(guī)定，可以推導(dǎo)出《婚姻法》中對于“夫妻個人財(cái)產(chǎn)”的認(rèn)定不僅符合《婚姻法》規(guī)定，同樣也符合《物權(quán)法》的基本原則。
（二）夫妻共有財(cái)產(chǎn)制度
現(xiàn)行《婚姻法》第十七條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有：（1）工資、獎金；（2）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（3）知識產(chǎn)權(quán)的收益；（4）繼承或贈與所得的財(cái)產(chǎn)，但本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外；（5）其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)?！痹摋l明確細(xì)化了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍，詳盡界定和區(qū)別了夫妻個人財(cái)產(chǎn)和約定財(cái)產(chǎn)，不僅能夠合法地保障夫妻的個人財(cái)產(chǎn)，還能有效避免訴訟離婚時或會產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)糾紛。同時，在《婚姻法》第十七條的規(guī)定中，還可以發(fā)現(xiàn)法律將工資、獎金一并列入了夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍，不再是夫妻的個人財(cái)產(chǎn)，不僅能夠更全面、更有效地保障夫妻關(guān)系中婦女的權(quán)益地位，還彰顯出法律的公義性和公正性。因?yàn)榛谖覈鴮?shí)際國情，大部分家庭中的婦女都是以家庭為生活中心，并沒有固定的職業(yè)，是夫妻關(guān)系中長期處于弱勢的一方，家庭的大部分收入都是丈夫的工資和獎金。所以說，該項(xiàng)規(guī)定將工資、獎金納入了夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)范圍，明顯幫助婦女群體提高了家庭地位，還有助于改變傳統(tǒng)“以夫?yàn)槭住钡挠馗枷?。除上述外，該條規(guī)定還將“知識產(chǎn)權(quán)的收益”歸入了夫妻共有財(cái)產(chǎn)范疇。知識產(chǎn)權(quán)作為一種具有雙重屬性的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，一方面具有人身屬性，另一方面又具有財(cái)產(chǎn)屬性。通常，法律規(guī)定人身權(quán)利不能為雙方共有，只可歸屬于個人。但該條法規(guī)將婚姻續(xù)存期間的知識產(chǎn)權(quán)收益納入夫妻共同財(cái)產(chǎn)，顯然是對知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)作人在創(chuàng)造知識產(chǎn)權(quán)的過程中，另一方的支持與配合的價值的一種反饋。
（三）夫妻約定財(cái)產(chǎn)制度
現(xiàn)行《婚姻法》第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定?！奔凑f明夫妻雙方約定財(cái)產(chǎn)必須具備兩個法定條件，反之不符合法定條件的約定當(dāng)然不具有法定效力。其中，第一個條件就是當(dāng)事人必須是具備完全民事行為能力的成年人；第二個條件就是約定必須是雙方的意思表示真實(shí)，若存在一方非真實(shí)意愿，或是存在脅迫、欺騙，則約定當(dāng)屬無效。
二、我國夫妻財(cái)產(chǎn)制度的實(shí)踐原則
據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前司法實(shí)務(wù)中，法院對于夫妻財(cái)產(chǎn)分割的處理主要遵循下述幾項(xiàng)原則：
（一）平等原則
這是夫妻財(cái)產(chǎn)糾紛處理最基本、也是最重要的原則。《婚姻法》明確規(guī)定：“夫妻對共同財(cái)產(chǎn)有平等的所有權(quán)?！睂?shí)務(wù)中，法院并不會因?yàn)榉蚱抟环降呢?cái)產(chǎn)存在較大差距，而在夫妻財(cái)產(chǎn)分割時有所偏頗，而是嚴(yán)格遵循平等原則給予夫妻雙方同等的保護(hù)，
在法律規(guī)定的范圍內(nèi)盡可能地確保雙方權(quán)利義務(wù)的對等和平等。
（二）保障無勞動能力、無固定收入來源的女方及未成年子女的合法權(quán)益
《婚姻法》第三十八條明確規(guī)定：“當(dāng)雙方無法達(dá)成財(cái)產(chǎn)分割的協(xié)議時，由人民法院根據(jù)具體情況對財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，但是，在分割時應(yīng)當(dāng)照顧無勞動能力、無固定收入來源的女方，以及未成年子女的合法權(quán)益。”可以說這一規(guī)定也成為了一項(xiàng)必要原則。未成年人和常年居家料理家務(wù)的婦女通常都是弱勢群體，既沒有勞動技能，也沒有固定收入，一旦脫離家庭極易陷入生存困境。因此，在離婚訴訟財(cái)產(chǎn)分割時，有必要對這一群體給予適當(dāng)傾斜，在法定范圍內(nèi)對其合法權(quán)益適當(dāng)給予保障。
（三）約定財(cái)產(chǎn)優(yōu)先于法定
從宏觀而論，《婚姻法》屬于私法，因而講究的是充分體現(xiàn)出當(dāng)事人意愿自治。因而在司法實(shí)務(wù)中，應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人的自由意志，盡可能避免對當(dāng)事人真實(shí)意思的過多干預(yù)。
（四）傾斜照顧無過錯方
司法實(shí)踐中，很多時候造成夫妻離婚的原因都是“感情破裂”，而導(dǎo)致夫妻多年感情破裂的原因很多，但很多時候都是一方違反婚姻的忠誠原則，因此，法律賦予無過錯方在進(jìn)行夫妻財(cái)產(chǎn)分割時，有權(quán)請求損害賠償，可以適當(dāng)多分。該項(xiàng)原則規(guī)定不僅于法有據(jù)，于情亦有理。
三、婚姻法中夫妻財(cái)產(chǎn)制度規(guī)定存在的問題
（一）價值取向問題
據(jù)相關(guān)調(diào)查報告顯示，傳統(tǒng)思想對于我國的婚姻關(guān)系發(fā)展具有根深蒂固的影響，所以，要想真正意義上發(fā)揮法律對“夫妻財(cái)產(chǎn)制度”的保障作用，首要逐步轉(zhuǎn)變民間僵化、迂腐的傳統(tǒng)思想。不言而喻，觀念認(rèn)識的缺陷是導(dǎo)致法律法規(guī)缺乏群體基礎(chǔ)的根本原因，也是導(dǎo)致法律成為一紙空文、流于形式的核心問題。據(jù)調(diào)查，在問及是否贊同“婚前財(cái)產(chǎn)約定公證”的問題上，大部分受訪群體多表示不贊同，且這一比例占據(jù)受訪群體總數(shù)的將近七成，唯有不到三成的群體認(rèn)可應(yīng)當(dāng)進(jìn)行“婚前財(cái)產(chǎn)約定”公證。此外，筆者還發(fā)現(xiàn)很大一部分夫妻進(jìn)行婚前財(cái)產(chǎn)公證的原因，主要是來自于當(dāng)前社會的婚姻狀況。即，隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，各國的價值意識開始流入中國，夫妻關(guān)系面臨著種種文化的沖擊和洗禮，日益攀升的離婚率導(dǎo)致夫妻關(guān)系愈加緊張，由此促使人們會選擇婚前財(cái)產(chǎn)公證。而在不贊同夫妻財(cái)產(chǎn)制中婚前財(cái)產(chǎn)約定公證的群體，則理由各異，其中持有“婚前財(cái)產(chǎn)公證是為離婚做準(zhǔn)備，而結(jié)婚又不是為離婚做準(zhǔn)備，所以無須公證”觀念的人，占據(jù)了絕大部分，由此表明大部分人認(rèn)為婚前財(cái)產(chǎn)公證只在離婚時才能夠發(fā)揮作用，其他時候并沒有多大的意義。除上述外，還存在一部分群體認(rèn)為“婚前財(cái)產(chǎn)公證傷感情，是對愛情的懷疑”。由此可見，傳統(tǒng)的婚戀觀念就是婚姻一定能夠長長久久，而對于婚前財(cái)產(chǎn)的公證是對婚姻的懷疑，不利于夫妻雙方的感情建立和延續(xù)，亟待引以重視并加以改正。
（二）整體結(jié)構(gòu)問題
眾所周知，一部法律的實(shí)效性和有效性，關(guān)鍵體現(xiàn)在其解決現(xiàn)實(shí)問題的實(shí)用性、完整性等層面。而在我國，一部法律的頒布、施行都是經(jīng)過嚴(yán)格的程序進(jìn)行的，具備完整、規(guī)范的體系和結(jié)構(gòu)。其中不僅有立法的支持，還有行政的監(jiān)督和執(zhí)行，司法的判決和審理。然而，在司法實(shí)務(wù)中，這些并沒有達(dá)到人們預(yù)期所認(rèn)為的理想效果，即“夫妻財(cái)產(chǎn)制”在實(shí)務(wù)中并沒有體現(xiàn)出其完整的體系結(jié)構(gòu)。具體地說，首先在立法的基礎(chǔ)上就存在大量的缺漏，無法最大限度地保證夫妻財(cái)產(chǎn)糾紛的解決。其次，在行政監(jiān)管與執(zhí)行方面也沒有發(fā)揮應(yīng)有的效用，行政審批手續(xù)繁瑣，非但未能簡化夫妻雙方締結(jié)婚姻關(guān)系的程序，還使得現(xiàn)實(shí)中大量婚姻關(guān)系的締結(jié)未能正確認(rèn)識到夫妻財(cái)產(chǎn)婚前公證的重要性。此外，在司法層面同樣也存在大量問題，司法程序不完整便是其中典型。在現(xiàn)實(shí)審判中，法院的審理雖然嚴(yán)格遵照法定程序和法律規(guī)定來執(zhí)行審判，但是有很多無法進(jìn)行審理的糾紛往往只能上交上級法院審理或者進(jìn)行法庭調(diào)解，并不能真正解決現(xiàn)實(shí)的法律財(cái)產(chǎn)糾紛，最終也就無法從根本上解決此類問題。然而，法律的真正實(shí)現(xiàn)并不能脫離立法、司法和行政任何一個的支持，而夫妻財(cái)產(chǎn)制度無法得到真正意義上的踐行，無法真正發(fā)揮其調(diào)解功能，重要原因之一就是缺乏完善、齊備及規(guī)范的立法、司法和行政支撐。
（三）立法規(guī)制問題
縱觀我國現(xiàn)行《婚姻法》的立法模式，其問題主要是立法結(jié)構(gòu)層面存在缺陷。即，缺乏成熟、強(qiáng)大的立法體系支撐，使得夫妻財(cái)產(chǎn)制度在實(shí)務(wù)中缺乏通則性的一般法律規(guī)定保障，也沒有明確可依的法律支撐。即便是現(xiàn)行《婚姻法》，其中對于夫妻財(cái)產(chǎn)制度的具體法律條文也相對較少，僅有第十七、十八、十九條對夫妻財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了明確的規(guī)定。由此可見，夫妻財(cái)產(chǎn)制度在當(dāng)前國內(nèi)法律體系中仍存在大量的法律空白，實(shí)則難以滿足夫妻財(cái)產(chǎn)制度整體所涉及的各項(xiàng)內(nèi)容。同樣的，在立法程序上也存在著一定問題。即，婚姻法的制定和修改，其程序雖然按照憲法規(guī)定的立法程序進(jìn)行，但是很多施行辦法或者法規(guī)并沒有嚴(yán)格遵照立法程序進(jìn)行，而是根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況制定，極易形成地區(qū)差異，無法從宏觀層面保證法律的公平性和普遍性。此外，現(xiàn)行《婚姻法》中的夫妻財(cái)產(chǎn)制雖然有明確規(guī)定如何界定夫妻共有財(cái)產(chǎn)、夫妻個人財(cái)產(chǎn)和夫妻約定財(cái)產(chǎn)，但并未提及特殊的財(cái)產(chǎn)界定細(xì)則，導(dǎo)致實(shí)務(wù)中部分源于夫妻財(cái)產(chǎn)的歸屬問題仍然無法可依，審判操作存在大量的彈性空間。
四、對現(xiàn)行《婚姻法》夫妻財(cái)產(chǎn)制度的客觀解讀
（一）關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割
《婚姻法》第三十九條規(guī)定：“離婚時，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。”很明顯，夫妻共有財(cái)產(chǎn)在雙方解除婚姻關(guān)系時，首先還是應(yīng)該按照夫妻雙方的協(xié)議進(jìn)行分割和處理，以充分體現(xiàn)對夫妻雙方的尊重，遵循雙方意愿進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割。只有在雙方無法達(dá)成協(xié)議的情況下，才由人民法院根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分配。而在財(cái)產(chǎn)分配的過程中，應(yīng)當(dāng)盡可能結(jié)合現(xiàn)狀，充分考慮當(dāng)事人未成年子女及無勞動能力、無收入來源的女方權(quán)益，體現(xiàn)法律對弱勢群體的尊重和照顧。
（二）關(guān)于夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定
法律明文規(guī)定在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方或者雙方對外所負(fù)的債務(wù)均屬于夫妻共同債務(wù)。由此可知，并不是所有債務(wù)都可被認(rèn)定為夫妻雙方的共同債務(wù)，其情況必須完全符合《婚姻法解釋（二）》中的第二十三條、二十四條的情況才能劃為夫妻共同債務(wù)。且，除此以外的其他債務(wù)還應(yīng)當(dāng)遵循實(shí)際情況和法律條文進(jìn)行認(rèn)定。因此，實(shí)務(wù)中要盡可能體現(xiàn)法律對于第三人財(cái)產(chǎn)的保護(hù)權(quán)，充分彰顯財(cái)產(chǎn)歸屬權(quán)的法理精神。值得一提的是，現(xiàn)行法律對于如果夫妻某一方死亡或其他特殊情況也作出了明確規(guī)定，即夫妻另一方仍然對共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償義務(wù)和責(zé)任，并不能由此消除與第三方的債務(wù)締約關(guān)系。
簡而言之，夫妻財(cái)產(chǎn)問題作為時下社會關(guān)注熱點(diǎn)，必須予以高度重視。在司法實(shí)務(wù)中，不僅要確保審理過程的公正性，還要體現(xiàn)出法律的社會價值，結(jié)合客觀事實(shí)和科學(xué)方法，確保財(cái)產(chǎn)分配的公平性與公義性，最大限度避免因財(cái)產(chǎn)分割而引發(fā)離異雙方的二次矛盾。
五、夫妻財(cái)產(chǎn)制在實(shí)務(wù)中的主要爭議
近年來，國內(nèi)立法圍繞《婚姻法》展開的修訂和解釋日趨增多，先后共出臺了三部針對現(xiàn)行婚姻法的司法解釋，這些解釋一定程度上緩解了《婚姻法》在實(shí)務(wù)中的適用難題，但同時也惹來了一些爭議。篇幅有限，本文僅以夫妻不動產(chǎn)為例展開論述。
（一）立法意圖
根據(jù)《婚姻法司法解釋（三）》第七條規(guī)定，可知其立法主要是出于對當(dāng)前國內(nèi)房價持續(xù)升高，結(jié)婚買房費(fèi)用幾乎要花費(fèi)家庭大部分甚至全部財(cái)產(chǎn)的充分考慮，倘若僅依據(jù)《婚姻法》其他規(guī)定，將極大損害了出資購房一方父母的利益，有違公平原則，也過分加重了一方的生活負(fù)擔(dān)。所以，這一法規(guī)的制定本意就是為了將不動產(chǎn)的所有方與不動產(chǎn)的被贈與方進(jìn)行鏈接，消除購房出資者的擔(dān)憂，使得結(jié)婚雙方及其父母的權(quán)益得到最均衡的保障，從而改變目前默認(rèn)的離婚訴訟中的房產(chǎn)出資方產(chǎn)權(quán)配置方式。
（二）爭議焦點(diǎn)
基于《婚姻法》相關(guān)司法解釋可以看出，法律將以前默認(rèn)的“夫妻雙方共同持有”，轉(zhuǎn)變成了“歸夫妻單方的個人所有”。正是這種轉(zhuǎn)變，社會反映各異。具體地說，之所以上述法規(guī)廣受爭議，主要存在以下幾方面因素：
第一，違背了構(gòu)建和諧社會的目標(biāo)。不動產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)登記方雖然不能等同于產(chǎn)權(quán)的直接贈與方，但上述法律規(guī)定使得不動產(chǎn)登記這種方法間接的與贈與意思畫上了“等號”。從其出發(fā)點(diǎn)來看，是順應(yīng)當(dāng)代中國的國情的，但在實(shí)際執(zhí)行過程中卻極有可能事與愿違。例如，用登記方的名義確定贈與的含義依然是對家庭關(guān)系和諧的一大阻礙，盡管采取這種形式看似避免了直接贈與合同的書面表達(dá)，但其實(shí)登記也就變成了一種贈與意思的直接表達(dá)方式，如此同樣會破壞夫妻雙方的感情。只要夫妻其中一方知道不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)只是登記在另一方名下，便可對該方父母的意圖了然于胸，這對避免家庭矛盾仍然難以起到積極的促進(jìn)作用。因此，在該法條正式實(shí)施后也就出現(xiàn)了許多因加名登記而產(chǎn)生的不愉快和糾紛行為。
第二，損害了夫妻共同財(cái)產(chǎn)權(quán)益。現(xiàn)行婚姻法明文規(guī)定，“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有”“夫妻對共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”。但是，《婚姻法司法解釋》將婚后不動產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)登記和對單方實(shí)施贈與直接掛鉤，由此一定程度上損害了婚姻法中的“夫妻財(cái)產(chǎn)共有”原則。再加上婚姻關(guān)系自身的獨(dú)特性，使得其具有很強(qiáng)的身份性和倫理基礎(chǔ)，并不能把夫妻關(guān)系純粹的理解為財(cái)產(chǎn)契約關(guān)系。而且，每個家庭的情況均不相同，很難用統(tǒng)一的法律去衡量和規(guī)范。
對此，筆者認(rèn)為法院在審理夫妻財(cái)產(chǎn)糾紛等相關(guān)案件時時，應(yīng)當(dāng)以保護(hù)弱勢群體權(quán)益為根本出發(fā)點(diǎn)，審慎適用《婚姻法》及其司法解釋，成功引導(dǎo)群眾更好地履行夫妻間的忠實(shí)義務(wù)和相互扶持義務(wù)，以維護(hù)社會與家庭的和諧。
六、結(jié)語
現(xiàn)代社會人的思維方式和理想追求不斷變化，離婚率持續(xù)上升成為時下社會熱點(diǎn)問題，以解除婚姻關(guān)系為主題的訴訟也愈來愈多見。在這些離婚案件當(dāng)中，夫妻財(cái)產(chǎn)分割成為最為核心的問題。因此，界定夫妻共同財(cái)產(chǎn)基線和原則，確保公平、合理分配，需要法學(xué)界及相關(guān)專家學(xué)者在實(shí)踐中不斷探索、梳理和分析婚姻關(guān)系中涉及的法律問題，以進(jìn)一步豐富我國婚姻法的理論基礎(chǔ)，構(gòu)建完善的婚姻法律體系。
參考文獻(xiàn)：
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論文摘要:公序良俗原則是現(xiàn)代民法中的一項(xiàng)重要基本原則，在民事立法、守法、執(zhí)法以及處理民事法律關(guān)系中發(fā)揮著重要作用，但由于其內(nèi)容的模糊性和不確定性，在實(shí)踐應(yīng)用中對公序良俗原則的理解和認(rèn)定產(chǎn)生嚴(yán)重分歧，為此，本文結(jié)合案例，闡述公序良俗的價值標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定對象，對統(tǒng)一公序良俗的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)以及公序良俗原則的正確應(yīng)用提供理論參考。
公序良俗原則是現(xiàn)代民法中的一項(xiàng)重要基本原則，但由于其內(nèi)容的模糊性和不確定性，在實(shí)踐應(yīng)用中，存在諸多問題。
李建海訴上海百姓家庭裝潢有限公司案件中，裝修工縊死于用來結(jié)婚的新房內(nèi)，法院認(rèn)為，屋內(nèi)是否發(fā)生過人員死亡事件，與房屋的使用和房屋的價值并無必然聯(lián)系，對要求賠償購房等經(jīng)濟(jì)損失不予支持。有觀點(diǎn)認(rèn)為，中華民族一向有追求喜慶、吉祥的民族心理趨向，喜慶的時間、地點(diǎn)發(fā)生不吉祥的事是很忌諱的，這已突破了迷信的范疇，且被一般民眾所接受和認(rèn)同。該案的處理忽略了房屋作為新房使用時的特殊意義和要求，不符合公序良俗原則[1]。在涉及“情人協(xié)議”案件中，雙方約定“各自在2005年12月前離婚，重新組建家庭。雙方如有一方違約，其中違約方將賠償對方人民幣5萬元?！狈ㄔ号袥Q該協(xié)議違反社會公德，無效[2]。很多人認(rèn)為，這個協(xié)議應(yīng)是合法有效的。雙方要求離婚，重新組建家庭是法律所容許的，社會所接受的并非傷風(fēng)敗俗的行為。
實(shí)踐中，大量存在上述情況，同一案件中，對公序良俗原則的理解和認(rèn)定產(chǎn)生嚴(yán)重分歧，因此，有必要對公序良俗原則在民事領(lǐng)域的應(yīng)用作進(jìn)一步的探討。
一、公序良俗的含義
公序，指公共秩序，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序;良俗，指善良風(fēng)俗，是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。中國現(xiàn)行法因受前蘇聯(lián)的影響，未使用公序良俗等字樣，而以“社會公共利益”、“社會公德”來表達(dá)出同樣的精神[3]。
民法之所以需要規(guī)定公序良俗原則，是因?yàn)榱⒎ó?dāng)時不可能預(yù)見一切損害國家利益、社會公益和道德秩序的行為而做出詳盡的禁止性規(guī)定，故設(shè)立公序良俗原則，以彌補(bǔ)禁止性規(guī)定之不足。一方面，限制私權(quán)，實(shí)現(xiàn)個人利益與社會利益的平衡。另一方面，授予法官自由裁量權(quán)，法官可直接適用公序良俗原則進(jìn)行裁決。因此，各國都將公序良俗等道德引入民法中，成為近現(xiàn)代民法的重要原則。
二、公序良俗原則在民事領(lǐng)域的具體應(yīng)用
公序良俗原則在民事領(lǐng)域中發(fā)揮著重要的作用，不僅包括行為人的民事活動領(lǐng)域，還包括立法者的民事立法活動領(lǐng)域和法官的民事審判活動領(lǐng)域。
(一)公序良俗原則在民事立法領(lǐng)域中的應(yīng)用
公序良俗原則作為民法的重要基本原則，它貫穿于整個民事立法，對各項(xiàng)民事法律制度和全部法律規(guī)范起指導(dǎo)作用，是制定、解釋、研究民法的出發(fā)點(diǎn)和依據(jù)，其在民事立法上的指導(dǎo)作用，各學(xué)者認(rèn)識基本一致[4]。
我國社會主義法，在本質(zhì)上是廣大人民群眾的意志和利益的體現(xiàn)。因此，立法必須反映保障最大多數(shù)的最大利益，維護(hù)社會秩序和善良風(fēng)俗。在現(xiàn)行民事法律法規(guī)中都能找到體現(xiàn)公序良俗原則的條款?！睹穹ㄍ▌t》第七條之規(guī)定是公序良俗原則最直接的法律表現(xiàn)形式，另外第五十五條第(三)項(xiàng)規(guī)定，民事法律行為必須是不違反法律或社會公共利益。否則，根據(jù)第五十八條第(五)項(xiàng)之規(guī)定，違反法律或社會公共利益的行為無效。這些條款的內(nèi)容仍然比較概括抽象，在其他法律法規(guī)中，我們可以直接體會到公序良俗原則對立法的指導(dǎo)和影響?！睹穹ㄍ▌t》第八十三條規(guī)定:“不動產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當(dāng)按照有利生產(chǎn)，方便生活，團(tuán)結(jié)互助、公平合理的精神，正確處理截水、排水、通行、通采光等方面的相鄰關(guān)系。”在《繼承法》中規(guī)定，繼承權(quán)男女平等。對不盡扶養(yǎng)義務(wù)的人，分配遺產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)不分或少分。這些條款無不體現(xiàn)了公序良俗原則的應(yīng)用和影響。
2000年6月，廣東出臺《關(guān)于處理在婚姻關(guān)系中違法犯罪行為及財(cái)產(chǎn)問題的意見》地方性法規(guī)，規(guī)定男方給“二奶”的財(cái)產(chǎn)不屬于“二奶”，而屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。雖然立法的科學(xué)性還有待商榷，但不難看出，廣東的這一做法正是公序良俗原則在立法上的作用。公序良俗原則要指導(dǎo)行為人的民事活動，就必須將其法律化，并制定相應(yīng)的法律法規(guī)，制約人們的民事行為，若不將公序良俗上升為法律，制定到法律的條款中去，公序良俗將可能成為對理想社會的一種空想。
(二)公序良俗原則在民事活動領(lǐng)域中的應(yīng)用
一方面，國家通過公序良俗原則的要求制定相應(yīng)的民事法律法規(guī)。將其上升為強(qiáng)行法規(guī)后對社會成員產(chǎn)生具有普遍性的強(qiáng)制約束力，要求行為人必須遵守。如在《收養(yǎng)法》中規(guī)定，無配偶的男性收養(yǎng)女性時，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上。由于無配偶男性收養(yǎng)女性時，若年齡相仿或相差不大，極易產(chǎn)生不良甚至是不法行為，以收養(yǎng)的合法形式掩蓋以非法為內(nèi)容的目的，造成性關(guān)系和家庭倫理的混亂，有背于公序良俗原則，必須加以禁止。
另一方面，由于民事關(guān)系的復(fù)雜性、廣泛性、靈活性和法律本身的滯后性，民法中不可能對各種民事關(guān)系都一一作出規(guī)定。法律的空白地帶為人們行使權(quán)利留下了更廣闊自由的空間，但并不意味著權(quán)利不受任何限制。在法律規(guī)定不明及無規(guī)定情況下，遵守社會公共秩序、尊重社會公德成為社會的必然要求。歷史的實(shí)踐證明，民法私權(quán)的過度膨脹必然會導(dǎo)致社會的混亂，權(quán)利個人本位已趨向公序良俗等原則約束的社會本位。
(三)公序良俗原則在民事審判活動中的應(yīng)用
從事民事活動所必須遵循的基本原則，法院也就必然要以此來判別行為人所實(shí)施行為的合法性。若只是行為人活動的準(zhǔn)則，而非裁判準(zhǔn)則，導(dǎo)致裁判結(jié)果與行為人預(yù)期目的不一致，公序良俗原則最終將失去其法律的約束力。民法的特點(diǎn)也決定其不同于刑法，刑法中奉行“法無規(guī)定不為罪”，即“罪刑法定原則”。而民法做不到“法無規(guī)定不處理”，民事活動中奉行的是“法律不禁止的，就是可為的”。這就是說，客觀的社會經(jīng)濟(jì)生活條件要求民法對法律沒有明文規(guī)定的民事關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，在這些場合，就要靠基本原則，基本原則的法律條文完全可以作為下判的法律依據(jù)。
公序良俗原則在民事案件活動中的應(yīng)用，必然導(dǎo)致裁判者的自由裁量權(quán)，它并不是在爭議解決程序發(fā)生前作為一套具體、可直接操作的權(quán)利義務(wù)配置模式而存在，而是在具體的審理?xiàng)l件中才由裁判者依公序良俗原則負(fù)載的價值[5]來確定某一權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對不確定概念，如處理相鄰權(quán)中規(guī)定的“有利生產(chǎn)”、“方便生活”等，其文義不足以約束其外延，在適用具體案件時，須由法官評價地予以補(bǔ)充，加以具體化。有的事件超出了立法者的預(yù)見，甚至連可能的文義都沒有，法官可根據(jù)公序良俗則直接為法律依據(jù)下判。
三、判斷公序良俗的標(biāo)準(zhǔn)
由于公序良俗內(nèi)容的模糊性和不確定性，需由法官自由裁量，但裁判者的“自由”并非無限度，必須加以規(guī)范和限制，統(tǒng)一對公序良俗的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。
(一)公序良俗的價值標(biāo)準(zhǔn)
“公序良俗”實(shí)質(zhì)上就是我國法律上的“社會公共利益”與“社會公德”。問題是，什么叫“社會公共利益”、“社會公德”，法律上沒有列舉，也沒有規(guī)定明確的判定程序，目前，須由法官自由裁量。但對其價值內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)明確，并不是所有的秩序、利益、風(fēng)俗都是“公序良俗”，應(yīng)以正義、靈活、安全為價值標(biāo)尺。正義，即通過公序良俗原則實(shí)現(xiàn)個人利益與社會利益的平衡，這是公序良俗原則所要求實(shí)現(xiàn)的最高價值。靈活，即適時、適事、適人進(jìn)行調(diào)整，能夠較多地滿足社會價值需求。安全，即可預(yù)見法律對自己未來行為的態(tài)度，不必?fù)?dān)心來自法律的突如其來的打擊。公序良俗原則其安全價值是較低的，為了平衡人們對安全價值的要求，法官在自由載量時，對公序良俗原則應(yīng)是有節(jié)制地使用。
(二)公序良俗的認(rèn)定對象
我們說，違反公序良俗的判斷對象，應(yīng)是當(dāng)事人所從事的法律行為，非當(dāng)事人約定實(shí)施或已經(jīng)實(shí)施的行為。在“情人協(xié)議”案中，法院認(rèn)為以未離婚為由要求賠償屬于違反社會公德，協(xié)議無效。而有人認(rèn)為雙方協(xié)議各自離婚并不傷風(fēng)敗俗。兩者的不同意見實(shí)際上是對“公序良俗”認(rèn)定的對象不同。一是對“離婚為條件的賠償”，一是針對“離婚”本身，當(dāng)然會產(chǎn)生不同的看法。本案中，當(dāng)事人約定各自離婚重組家庭，如今人們往往不再認(rèn)為這是不道德的事情。但是，如果當(dāng)事人以不離婚就要求賠償，就會嚴(yán)重影響社會倫理道德觀念。因此，雖然當(dāng)事人協(xié)議各自離婚可能并不違反公序良俗，但以不離婚就要求賠償，卻應(yīng)認(rèn)定為違反了公序良俗，從而歸于無效。違反公序良俗的具體判斷對象應(yīng)是民事行為的內(nèi)容。
其次，在判定民事法律行為是否違反公序良俗原則時，可根據(jù)案件性質(zhì)考慮民事行為的動機(jī)。在裝修工縊死新房案中，是否違反公序良俗原則引起極大爭議。但我們假設(shè)，裝修公司和裝修工是故意破壞新人的幸福美滿，縊死于新房內(nèi)，可以認(rèn)定該行為違反公序良俗原則，要求賠償。如果不是違法故意，如意外事故死亡、疾病死亡等，都不應(yīng)認(rèn)定。裝修工自殺縊死新房中并非故意，所以法院的判決無疑是正確的。因此，有些行為從內(nèi)容來看，往往難以認(rèn)定。但是，如果將動機(jī)納入判斷對象，就會非常的明了。當(dāng)然，在判斷法律行為是否違反公序良俗時，不能僅以當(dāng)事人的動機(jī)為準(zhǔn)，而必須綜合考慮法律行為的內(nèi)容及目的、當(dāng)事人的主觀動機(jī)等因素來確定。
公序良俗原則在民事領(lǐng)域中發(fā)揮著重要作用，把權(quán)利義務(wù)從“私有狀態(tài)”重新置于“公共領(lǐng)域”[6]，再由裁判者依其認(rèn)為正確的標(biāo)準(zhǔn)分配給當(dāng)事人，以平衡民事主體之間和民事主體與社會之間的民事利益，反映出現(xiàn)代民法的私法制衡。隨著社會的文明與發(fā)展，我們一方面強(qiáng)調(diào)權(quán)利和自由，另一方面，我們更呼吁道德和公共利益的維護(hù)。公序良俗原則的正確應(yīng)用，為我們權(quán)利的行使和實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造了更美好的社會環(huán)境。
參考文獻(xiàn)
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1.婚姻法中對夫妻人身關(guān)系的相關(guān)規(guī)定及其在農(nóng)村的實(shí)踐
夫妻關(guān)系的內(nèi)容，按其性質(zhì)可分為人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系兩個方面。夫妻人身關(guān)系是指夫妻雙方與人身不可分離而沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的夫妻人格、身份方面的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。我國婚姻法主要從以下幾個方面對夫妻人身關(guān)系進(jìn)行規(guī)定。
1.1夫妻雙方都有使用自己姓名的權(quán)利（夫妻的姓名權(quán)） 姓名權(quán)是人格權(quán)的重要組成部分，是夫妻在家庭中有無獨(dú)立人格和地位的一種標(biāo)志。我國婚姻法第14條規(guī)定：“夫妻雙方都有各用自己姓名的權(quán)利”?，F(xiàn)階段，在我國農(nóng)村地區(qū)對此項(xiàng)內(nèi)容可以說執(zhí)行得相當(dāng)?shù)牟诲e，夫妻雙方都使用自己的姓名，改變了我國古代社會的父系家長制下“妻從夫姓”的通例，女子婚后即加入夫家，冠以夫姓也成為了過去。這是符合了時展的需要的。但是我們應(yīng)該明確，在我國大部分農(nóng)村地區(qū)，婚姻作為傳宗接代的一種工具的觀念在現(xiàn)階段仍然沒有得到改善，子隨父姓這是一種天經(jīng)地義的事情，在農(nóng)村這更是一種不可能改變的事實(shí)，而且這種制度本身也沒有什么不當(dāng)之處，并沒有可質(zhì)疑的需要。婚姻法第22條規(guī)定只是一種任意性規(guī)定，是一種選擇，所以我們應(yīng)該正視當(dāng)前農(nóng)村地區(qū)一些人利用這項(xiàng)規(guī)定強(qiáng)制要求子隨母姓，這是對法律條文的一種曲解。
1.2夫妻雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會活動的自由（夫妻的人身自由權(quán)） 人身自由權(quán)是每一個公民的基本權(quán)利，是人們正常生產(chǎn)、勞動、學(xué)習(xí)和從事各種社會活動的先決條件。夫妻之間當(dāng)然也是具有此項(xiàng)權(quán)利的，夫妻人身自由權(quán)是指已婚夫婦雙方都可以擁有參加社會活動，進(jìn)行社會交往從事社會職業(yè)的權(quán)利。我國婚姻法第15條規(guī)定：“夫妻雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會活動的自由，一方不得對他方加以限制和干涉?！边@條規(guī)定涉及到已婚者以獨(dú)立身份，按照本人意愿選擇社會職業(yè)的自由權(quán)利，它對于夫妻雙方都是適用。
1.3實(shí)行計(jì)劃生育（夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)） 計(jì)劃生育是我國的一項(xiàng)基本國策，也是社會主義家庭職能的一項(xiàng)重要內(nèi)容。我國婚姻法第16條規(guī)定：“夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)?！鞭r(nóng)村地區(qū)的計(jì)劃生育工作仍然是當(dāng)前工作的重點(diǎn)地區(qū)，特別是經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)，“重男輕女”思想還是很嚴(yán)重的，這樣嚴(yán)重阻礙了計(jì)劃生育工作的進(jìn)行，同時這對夫妻雙方都是很不利的，增加了雙方的教育、經(jīng)濟(jì)等負(fù)擔(dān)。
1.4夫妻的忠實(shí)義務(wù) “忠實(shí)”一詞，略顯抽象，具體的就是夫妻雙方只能忠于對方，這往往是道德上的一種要求，但是現(xiàn)在將其上升到法律規(guī)制，可以看出法律的進(jìn)步，但是這也往往會因?yàn)榈谌叩慕槿氘a(chǎn)生一種非常復(fù)雜的問題。在當(dāng)前中國農(nóng)村地區(qū)，這是一個比較新的問題，可以說在農(nóng)村夫妻雙方的忠實(shí)度是相當(dāng)高的，涉及到不忠實(shí)的情況是比較少的，農(nóng)村夫妻大多數(shù)是互相愛護(hù)的。但是可以肯定的是隨著社會的發(fā)展，特別是城鎮(zhèn)化進(jìn)程的加快，這也將是一個普遍的問題，所以說將來在解決由于忠實(shí)產(chǎn)生的問題將是一個很普遍的現(xiàn)象，值得去研究。
2.婚姻法中對夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的相關(guān)規(guī)定及其在農(nóng)村的實(shí)踐
夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系從法理上來說主要涉及關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系夫妻財(cái)產(chǎn)制、夫妻之間的扶養(yǎng)義務(wù)和關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)等內(nèi)容，它們是以人身關(guān)系為依據(jù)的。夫妻的財(cái)產(chǎn)關(guān)系是否平等，是衡量夫妻地位是否平等的重要標(biāo)志，也是處理夫妻之間的相互關(guān)系的重要內(nèi)容。夫妻的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是夫妻關(guān)系存續(xù)期間財(cái)產(chǎn)關(guān)系的核心，因其涉及到雙方婚前婚后或各自的、共同的以及第三人的權(quán)益而受到我國法律的極大重視。
2.1夫妻財(cái)產(chǎn)制 夫妻財(cái)產(chǎn)制是夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的一般法律表現(xiàn)形式。夫妻財(cái)產(chǎn)制又稱婚姻財(cái)產(chǎn)制，是關(guān)于夫妻婚前財(cái)產(chǎn)和婚后所得財(cái)產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益、處分、以及債務(wù)的清償、婚姻解除時財(cái)產(chǎn)清算的根據(jù)等方面的法律制度。我國婚姻法第17條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資、獎金；生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；知識產(chǎn)權(quán)的收益；繼承或贈與所得的財(cái)產(chǎn)（本法第十八條第三項(xiàng)規(guī)定的除外）等財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同所有。”基于本文中著重對農(nóng)村情況的分析，可以看出在農(nóng)村夫妻之間的法定共同財(cái)產(chǎn)主要有：生產(chǎn)、經(jīng)營的收益、繼承或贈與所得的財(cái)產(chǎn)、結(jié)婚時的已有財(cái)產(chǎn)等，其種類相對較少較簡單。而且在現(xiàn)階段農(nóng)村，基本上不存在法定的那些夫妻個人財(cái)產(chǎn)，基本上都是夫妻共有，而且形式也很單一，夫妻雙方共同占有，為了家庭的生產(chǎn)生活需要所支配，就算是在離婚時分配共有財(cái)產(chǎn)也是很好協(xié)商分配的。
2.2夫妻間財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán) 我國婚姻法第24條規(guī)定：“夫妻有互相繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。”這一規(guī)定是與繼承法關(guān)于夫妻法定繼承權(quán)的規(guī)定相吻合的，在繼承法中，是將夫妻作為獨(dú)立法定順序繼承人加以規(guī)定的。針對這項(xiàng)權(quán)利在我國廣大的農(nóng)村地區(qū)，其實(shí)也是符合實(shí)際的，現(xiàn)在夫妻雙方擁有相互的繼承權(quán)這是毋庸質(zhì)疑的，而且在許多方面甚至還大于了法律規(guī)定的范圍，基本上是一方擁有對另一方的全部財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)，不論是共同財(cái)產(chǎn)還是法定個人財(cái)產(chǎn)，這也是得到大家公認(rèn)的。盡管在一些地方也會發(fā)生一些干涉夫妻繼承權(quán)的現(xiàn)象，特別是對女方，但是這僅僅是少數(shù)的，其產(chǎn)生和法律意識淡薄有很大的關(guān)系。
2.3夫妻間的扶養(yǎng)義務(wù) 廣義的扶養(yǎng)，是指一定范圍的親屬間相互供養(yǎng)和扶助的法定權(quán)利義務(wù)。它沒有身份、輩份的區(qū)別，是贍養(yǎng)、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)的統(tǒng)稱。我國婚姻法第20條規(guī)定：“夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時，需要扶養(yǎng)的一方，有要求對方付給扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?！狈蚱揲g的扶養(yǎng)義務(wù)是基于夫妻雙方婚姻的效力而產(chǎn)生的。在農(nóng)村地區(qū)的這種撫養(yǎng)關(guān)系更多的是男方對女方的撫養(yǎng)，因?yàn)檗r(nóng)村地區(qū)的婦女的經(jīng)濟(jì)能力相對較弱而且很多時候家中的財(cái)產(chǎn)是相互共同所有，但是為男方所控制，這樣女方就成為了弱勢群體。但是可喜的是夫妻互相撫養(yǎng)在我國這樣一個禮儀之邦是得到了道德的肯定和確定的，農(nóng)村地區(qū)更是延續(xù)了這種良好的習(xí)慣。不僅是夫妻，家庭成員之間都是這樣的。所以婚姻法的這條規(guī)定得到了很好的落實(shí)。
關(guān)鍵詞：婚姻；秦朝；法律
秦統(tǒng)一天下，立國不過十四年而亡。秦末兵燹，檔冊圖籍多付之一炬，所以有關(guān)秦朝的傳世文獻(xiàn)極少，特別是關(guān)于法律制度的資料極其罕見。程樹德先生輯《九朝律考》亦自漢律始，秦律不別著，僅附見。1975年2月考古工作者在湖北云夢睡虎地發(fā)現(xiàn)大批秦簡，共計(jì)一千一百五十五支，并整理出版了《睡虎地秦墓竹簡》一書，為研究秦代法制第一次提供了實(shí)證材料，尤使人驚喜的是大部分秦簡是秦代法律和公文，我們現(xiàn)在整理的大部分有關(guān)秦朝的法律資料都是從中而來的。
從已掌握的資料看，秦自商鞅變法以后，就已經(jīng)建立起一整套完備的法律制度。商鞅以李悝《法經(jīng)》為基礎(chǔ)，“改法為律”，此后一百多年根據(jù)需要陸續(xù)制定了一些新的法律條文，到秦帝國建立后更做了全面的擴(kuò)充和修改，以至完備周密到可以實(shí)現(xiàn)“事皆決與法”的地步。它的法律制度對于后來的漢代，唐代以至兩千年的封建法制都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。
秦國在很早就注重婚姻方面的法制，據(jù)《史記·商君列傳》記載，商君曰：“始秦戎翟之教，父子無別，同室而居。今我更制其教，而為男女之別?！笨芍?，商鞅在變法時已注意到在婚姻家庭方面改變原有的落后習(xí)俗。
婚姻為家庭之基礎(chǔ)，家庭是社會的細(xì)胞，所以歷代統(tǒng)治者都非常注意保護(hù)婚姻和家庭以維護(hù)社會之安定，婚姻家庭方面的法律一直是傳統(tǒng)法律制度的重要組成部分。中國古時的“婚姻”一詞，原為：“昏因”，昏，本是一個時間概念，約指“日入后兩刻半”，由于“娶妻之禮，以昏為期”，即婚禮須在昏時舉行，昏遂變成了一個行為概念。因，“就也”，“婿以昏時而來，則妻因之而去也”，故“婿曰昏，妻曰因”。《禮記·昏儀》說：“婚禮者，將合二姓之好，上以事宗廟，而下以繼后世也，故君子重之。”可見在古人眼里，婚姻的目的不僅僅是為夫妻雙方，而且是為祖，為家，為后世。
新出土的秦簡提供有關(guān)婚姻法方面的新資料雖然不是很多，但是其中有的是以前史料中所未曾有的。
從已掌握的資料中我們可以看出，秦律關(guān)于婚姻的成立條件，婚姻的形式，夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)以及婚姻的解除等方面都做了較具體的規(guī)定。
一、結(jié)婚
秦律規(guī)定婚姻成立首先是要達(dá)到成婚年齡。秦的男子身高六尺五寸，作為成年的標(biāo)準(zhǔn)，舉行冠禮?！肮凇币院缶途哂辛私Y(jié)婚的條件了。女子身高六尺二寸成人，女子成人“許嫁”，也就是具有結(jié)婚的條件了。這僅僅是一般的規(guī)定，在執(zhí)行上并不嚴(yán)格。秦簡中有女子“小未盈六尺”而“為人妻”的事例，可茲證明。其次是要經(jīng)官府登記。結(jié)婚要到官府登記，過去的歷史資料上是沒有這樣的記載的。而從出土的秦簡中表明，結(jié)婚只有到官府登記，婚姻方始成立?！斗纱饐枴份d：“有女子甲為人妻，去亡，得及自出，小未盈六尺，當(dāng)論不當(dāng)？已官，當(dāng)論；未官，不當(dāng)論?！奔词钦f，女子甲為人妻，私逃，被捕獲以及自首，年小，身高不滿六尺，應(yīng)否論處？答曰：婚姻曾經(jīng)官府認(rèn)可，應(yīng)論處；未經(jīng)認(rèn)可，不應(yīng)論處。
可見，凡是經(jīng)官府登記的婚姻，是受到法律保護(hù)的。
二、夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)
在中國的封建社會里，一直存在著男尊女卑，妻處于夫權(quán)統(tǒng)治下的現(xiàn)象，秦也不例外。（1）秦律維護(hù)男尊女卑，女子結(jié)婚后有到丈夫家生活的義務(wù)。丈夫是一家之主，妻子屬于附屬地位。例如，丈夫犯罪被處以流刑，妻子必須隨丈夫到流放地共同生活。
結(jié)婚后的家庭財(cái)產(chǎn)包括妻子陪嫁的財(cái)產(chǎn)在內(nèi)，均由丈夫支配。只有在“夫有罪，妻先告”的條件下，妻子的“媵臣妾衣器”才不被沒收。但是，妻子犯罪服刑，其“媵臣妾衣器”則“畀夫”，歸丈夫所有。這就是《法律答問》中的“夫有罪，妻先告，不收。妻媵臣妾，衣器當(dāng)收不收？不當(dāng)收?！庇帧捌抻凶镆允眨揠舫兼缕鳟?dāng)收，且畀夫？畀夫?！保?）秦律保護(hù)妻子的人身不受丈夫侵犯。丈夫毆打妻子屬違法行為?！斗纱饐枴分休d：“妻悍，夫毆治之，決其耳，若折肢指，膚體，問夫何論？當(dāng)耐?！本褪钦f，妻兇悍，其夫加以責(zé)打，撕裂了她的耳朵，或折斷了四肢等，問其夫應(yīng)如何論處？應(yīng)處以耐刑。（3）夫妻間需相互忠誠，“禁止佚”，秦律規(guī)定，“女子去夫亡”，而另于他人“相夫妻”，要“黥為城旦”，同樣，“夫?yàn)榧呢j，殺之無罪，男秉義程”。因此，男女通奸在法律上雙方都認(rèn)為是犯罪?！斗庠\式·奸》就是記載某士伍捉拿到一對白晝通奸的男女并送到官府認(rèn)罪的案例。（4）相對于家庭中的子女，奴婢而言，夫、妻同處于“主”的地位，他們擅自殺、刑其子及奴婢，均為“非公室告”，如果子及奴婢控告的內(nèi)容屬于“非公室告”，則秦律規(guī)定不予受理：“子告父母，臣妾告主，非公室告，勿聽。”從中可以看出，妻在家庭中的地位，較后世略高。
三、婚姻關(guān)系的解除
第一，秦律規(guī)定，解除婚姻須經(jīng)官府登記認(rèn)可，否則，將構(gòu)成“棄妻不書”罪，男女雙方均要處罰?！斗纱饐枴返摹芭蛹兹シ蛲觥焙笈c他人“相夫妻”，被捕獲后，被處以“黥為城旦”的刑罰?！斗纱饐枴份d“棄妻不書，貲二甲。其棄妻當(dāng)論不當(dāng)？貲二甲?！笨梢姡瑮壠薏幌蚬俑怯?，雙方都要被處以“貲二甲”的刑罰。
第二，由于夫或妻的一方死亡，婚姻就在事實(shí)上解除，生存的一方應(yīng)有權(quán)再婚。但是，這種再婚權(quán)，僅僅適用于生存者是男子一方的情況下，并不完全適用于生存者是女子一方的情況。因?yàn)?，“有子而嫁，背死不貞。”?shí)際上規(guī)定有兒子的婦女必須與死去的丈夫在法律上繼續(xù)保持夫妻關(guān)系，從而剝奪了她們再婚的權(quán)利。
縱觀整個司法實(shí)踐過程，法律文書的識別和制作具有重要地位。從公安機(jī)關(guān)、人民檢察院再到人民法院、仲裁機(jī)關(guān)、公證機(jī)關(guān)，包括律師事務(wù)所在內(nèi)，在進(jìn)行司法實(shí)踐的過程中，必然會制作相應(yīng)的法律文書。所謂法律文書，是指在司法程序中，司法公證、仲裁機(jī)關(guān)處理各類普通訴訟案件和特殊訴訟案件時使用或制作的，以及案件當(dāng)事人、律師自書或代書的具有法律效力或法律意義的文書總稱。法律文書課程是法學(xué)本科教育在高年級開設(shè)的一門必修課程。當(dāng)學(xué)生系統(tǒng)地學(xué)習(xí)法理學(xué)、憲法學(xué)和各個部門法學(xué)后，開設(shè)法律文書寫作課程尤為重要。法律文書作為司法實(shí)踐的載體，其制作質(zhì)量的好壞，直接反映一個法律工作者綜合素質(zhì)的高低。因此，以培養(yǎng)高素質(zhì)高質(zhì)量法學(xué)人才為目標(biāo)，高校應(yīng)重視法律文書課程的教學(xué)與改革，促使學(xué)生真正掌握文書寫作技巧，適應(yīng)未來的法律工作。另外，法律文書寫作也是國家司法考試大綱要求的考試內(nèi)容之一。因此，我們應(yīng)該認(rèn)識到這門課程的必要性，并在教學(xué)中予以高度重視。
二、法律文書教學(xué)的現(xiàn)實(shí)困境
從目前法律文書課程的教學(xué)來看，教學(xué)理念落后，教材范文滯后，課程安排不合理等問題導(dǎo)致文書寫作教學(xué)與司法實(shí)踐脫節(jié)，教學(xué)目的難以實(shí)現(xiàn)。
（一）教學(xué)模式落后、實(shí)用性差當(dāng)前，幾乎所有高校法學(xué)專業(yè)法律文書課程的教學(xué)模式都以理論灌輸為主導(dǎo)，輔以課堂練習(xí)，形式封閉落后。課堂上，教師依照教材內(nèi)容提供簡單的案情材料，讓學(xué)生聽、記、寫、改，完成教學(xué)?？荚囃ǔ２捎瞄_卷形式，學(xué)生只管照搬模板謄抄。此教學(xué)模式導(dǎo)致的問題不容小覷。一方面，導(dǎo)致學(xué)生對模板依賴性極強(qiáng)，文書寫作上存在邏輯性差、語言表達(dá)不佳的問題；另一方面，理論灌輸加模板寫作的教學(xué)模式實(shí)用性不強(qiáng)。司法實(shí)踐中不同案件在邏輯說理上會有截然不同的表現(xiàn)。以民事狀為例，離婚糾紛的訴訟重點(diǎn)跟借貸糾紛、合同糾紛、侵權(quán)糾紛的訴訟重點(diǎn)存在很大差異。只考慮模板、格式和相關(guān)法律條文的教學(xué)模式實(shí)用性差，不便于結(jié)合實(shí)際案例，無法滿足司法訴訟的基本要求。
（二）教材范文具有滯后性目前，市面上幾乎每一種法律文書教材都存在案例陳舊、范文滯后等問題。以我校采用的2013年7月版的《法律文書寫作》教材為例，教材中選用的范文過于陳舊和滯后。比如，采用1979年的‘8.24’槍支被盜案的立案報告；采用1999年的不決定書；采用2001年的馬向東案刑事裁定書?？陀^地說，十多年前的案子雖然具有代表性，但從司法進(jìn)程而言，不管從法條上的調(diào)整、法律觀念上的進(jìn)步還是語言文字的運(yùn)用來說，這些范文都過于滯后，根本不能代表現(xiàn)有法律文書的水平。學(xué)生習(xí)慣于模仿范文語言，造成他們制作的文書并不能與現(xiàn)有的司法實(shí)踐活動相適應(yīng)。另外，除案例范文滯后外，教材內(nèi)容也存在實(shí)用性差問題。以狀為例，通用教材一般關(guān)于狀只涉及概念、內(nèi)容、格式和范文，對寫作思路和邏輯說理過程并無提及。可見，空講理論的教材無法從根本上調(diào)動學(xué)生積極性，學(xué)生法律思維方式的訓(xùn)練更無從談起。
（三）課程安排不合理、教學(xué)內(nèi)容過多現(xiàn)有的法律文書課程普遍存在課時安排過少、學(xué)習(xí)內(nèi)容過多的問題。以本校為例，本課程一般教學(xué)時間為17周，每周2個課時，共34個課時。我校采用的教材分為9章，按法律文書制作主體劃分，系統(tǒng)介紹公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院、公證機(jī)關(guān)法律文書和律師實(shí)務(wù)文書，涵蓋司法實(shí)踐中的主要法律文書類型，大致有60多種。粗略計(jì)算，為完成既定的教學(xué)內(nèi)容，意味著每節(jié)課至少要講2種以上文書。因此，要學(xué)生熟練掌握寫作技巧，顯然不可能。事實(shí)上，教師往往只能挑選重要的幾個或幾章內(nèi)容進(jìn)行講解。這樣一來，學(xué)生訓(xùn)練的機(jī)會少，掌握的內(nèi)容也少，付諸實(shí)踐時必然有所欠缺。
三、法律文書教學(xué)改革的幾點(diǎn)建議
（一）更新教學(xué)理念傳統(tǒng)的法律文書教學(xué)理念以教師為中心，重“教”輕“學(xué)”。以“理論灌輸+模板代入”為主導(dǎo)，把學(xué)生放在被動和從屬地位，致使學(xué)生寫作時更偏愛照搬模板，而不對案例進(jìn)行法理分析和邏輯說理，不利于學(xué)生發(fā)展和成長。因此，要教好法律文書這門課程，必須轉(zhuǎn)變教學(xué)理念。筆者認(rèn)為，法律文書課程的教學(xué)理念，應(yīng)拋棄“以教師為中心”的觀念，提倡以學(xué)生為本，改變學(xué)生的被動地位，不斷提高學(xué)生學(xué)習(xí)積極性，以培養(yǎng)學(xué)生法律思辯能力、法律寫作能力和法律運(yùn)用能力為中心，走“自主+互動+實(shí)踐”為主導(dǎo)路線，讓學(xué)生真正參與課堂教學(xué)，充分發(fā)揮學(xué)生能動性，實(shí)現(xiàn)法律文書課程的教學(xué)目的。
（二）轉(zhuǎn)變教學(xué)模式單一的“填鴨式”教育并不能激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性，死記硬背、模板謄抄也不能適應(yīng)當(dāng)前司法實(shí)踐對法律文書制作的要求。法律文書教學(xué)應(yīng)嘗試一種新方式，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)和訓(xùn)練的熱情，讓學(xué)生主動思考寫作思路并進(jìn)行實(shí)例訓(xùn)練。因此，本課程的教學(xué)模式應(yīng)由“理論灌輸”轉(zhuǎn)為“實(shí)踐教學(xué)”，教學(xué)重點(diǎn)應(yīng)從“重結(jié)果”向“重過程”轉(zhuǎn)變，教學(xué)方法應(yīng)由“單向信息傳遞”轉(zhuǎn)為“綜合互動”。首先，為滿足司法實(shí)踐對法律文書寫作的要求，必須拋棄傳統(tǒng)“理論+模板”的教學(xué)模式，走多元化實(shí)踐教學(xué)模式。其次，法律文書課程不僅要讓學(xué)生記住法律文書是什么、為什么，還要讓他們懂得怎么想、怎么做、怎么寫。教學(xué)重點(diǎn)不是如何把案例內(nèi)容填進(jìn)模板，而是讓學(xué)生學(xué)會法律思維與邏輯辯證。最后，單向信息傳遞的教學(xué)方法不能激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的熱情，應(yīng)在教學(xué)中盡可能與學(xué)生進(jìn)行互動，采用案例討論、職業(yè)角色訓(xùn)練、模擬法庭等方式調(diào)動學(xué)生積極性。
出軌丈夫冷暴力,卻拖著妻子不離婚
1994年夏,24歲的霍梅經(jīng)人介紹認(rèn)識了大她3歲的孫家興。霍梅和孫家興分別畢業(yè)于北京的兩所大學(xué),畢業(yè)后霍梅在一家公司做會計(jì),孫家興在一家裝潢公司做設(shè)計(jì)。兩人見面后彼此很有好感,便開始了交往。一年后,他們領(lǐng)取了結(jié)婚證。
結(jié)婚后,孫家興辭職成立了一家禮品公司。他聰明勤奮,公司很快走入正軌。1995年底,霍梅懷孕了。懷孕后,醫(yī)生說胎兒比較小,霍梅就每天都強(qiáng)迫自己多吃,以保證胎兒的營養(yǎng)。所以,她的體重增加了許多。1996年8月,由于胎位不正,霍梅只得實(shí)施了剖腹手術(shù),生下了可愛的兒子孫明。
生完孩子后,因?yàn)槭中g(shù)后身體虛弱,她又在月子里進(jìn)補(bǔ)。結(jié)果,她的體重從懷孕前的98斤猛增到了136斤,以至于她自己都不愿意照鏡子。
為了讓自己盡快瘦下去,霍梅每天除了節(jié)食外,還跑步、健身、打球,剛開始的幾個月還挺有成效,她的體重降到了130斤。可之后無論她怎么努力,每天累得疲憊不堪,還餓得頭暈眼花,體重就是紋絲不動。霍梅感到很苦惱,也很無奈。
最讓霍梅不安的是,孫家興對她的“性”趣變得很淡。
一天晚上,當(dāng)孫家興再一次回絕了霍梅的主動要求后,霍梅問他:“你是不是有什么事瞞著我?”孫家興說:“沒有啊?！被裘氛f:“你裝什么糊涂?你一個30歲的男人,卻長時間不和妻子親熱,這正常嗎?你坦白告訴我,是不是你有了情人?”孫家興坐了起來:“我整天在外面忙公司的事,不順心的事一大堆,哪還有情緒?你不要亂猜疑了,理解理解我,行嗎?”
雖然丈夫沒承認(rèn),但憑著女人的直覺,霍梅還是覺得丈夫不太對勁兒。她想:也許是自己有了孩子后,把精力和感情都投入到孩子身上,忽視了對丈夫的關(guān)心,所以才導(dǎo)致兩人的感情淡了。為了重新贏得丈夫的心,霍梅無論在生活上還是在工作上都無微不至地關(guān)心孫家興,多抽時間陪他。另外,她還想出一招:盡量多和他親熱,讓他沒有精力到外面搞女人。
于是,霍梅晚上便經(jīng)常纏著孫家興,孫家興總是以各種借口推托。一天,當(dāng)霍梅又主動要和孫家興親熱時,他猛地推開了她的手說:“你別再煩我好不好?就你現(xiàn)在胖成這樣,誰還有情緒?尤其是一看到你肚子上那道丑陋的傷痕,我就惡心。”
霍梅被丈夫的話驚呆了,她做夢也沒想到,自己吃苦受罪為他生下兒子,他竟然因?yàn)樽约荷砩系膫鄱訔壦?還說自己讓他惡心,她覺得自己受到了奇恥大辱。她默默地哭了一夜,也想了一夜。最終,她決定和孫家興離婚。她覺得,既然他已經(jīng)不愛自己了,而且對自己的身體產(chǎn)生了厭惡,再在一起生活也沒有任何意義了。否則,自己只會繼續(xù)受到傷害。她要保留住自己最后的尊嚴(yán),不想被他這么拖到老。
2003年10月,霍梅向?qū)O家興提出離婚。她以為孫家興會爽快地同意,沒想到,他卻斷然拒絕:“離婚?你做夢都別想。”霍梅問:“為什么?”孫家興說:“為了兒子?！睙o論霍梅怎么催促,孫家興就是拖著不離婚,霍梅感到很痛苦。
安裝聊天監(jiān)視軟件取證
一天,霍梅去找了她和孫家興共同的朋友高崢。她想讓高崢去勸勸孫家興,要么好好和她過日子,要么同意離婚。霍梅說:“真是不好意思對你說這些事,可我實(shí)在是沒辦法了。”高崢說:“我去和他談?wù)?。?/p>
幾天后,高崢給霍梅打電話說:“唉!我真沒想到家興現(xiàn)在變成這樣了。他說他是單傳,明明是孫家的根,而如果離婚的話,孩子小,肯定會判給母親,這是他不能接受的。即使明明跟了他,他也怕以后后媽對孩子不好。而且,他還擔(dān)心離婚會分割財(cái)產(chǎn),對他的事業(yè)造成重創(chuàng)?！被裘氛f:“真是自私透頂,怪我過去瞎了眼。他有沒有說,他在外面是不是有了女人?”高崢說:“這個我還真不好問?！被裘氛f:“謝謝你?！备邖樅芡榛裘返脑庥?說:“別客氣,以后有什么事需要幫忙盡管找我?！?/p>
得知了孫家興的真實(shí)想法后,霍梅更想馬上結(jié)束這段婚姻,她再也不想和這種男人生活在一個屋檐下了。2004年12月,霍梅向朝陽區(qū)法院遞交了離婚訴訟書。
2005年3月,法院開庭了。法官首先對他們進(jìn)行了調(diào)解,霍梅不同意調(diào)解,堅(jiān)決要求離婚。法官問她理由,她不好意思說出冷暴力,只好說性格不合。法官問孫家興什么態(tài)度,孫家興說:“我不同意離婚,我們一家三口生活得很幸福?！闭f著,他拿出他們參加學(xué)校運(yùn)動會時的合影,照片上的三個人都笑得很開心,一看就是幸福的一家子。孫家興說:“夫妻間誰能沒矛盾呢?哪能動不動就離婚,這對孩子的成長也不利?！被裘窙]想到孫家興竟然使出這一招,她只好硬著頭皮講了和丈夫幾年沒有性生活的事情。孫家興卻矢口否認(rèn),說自己工作太忙,可能有時疏忽了她的需要,他以后會注意的。最終,法官希望他們能好好溝通,駁回了霍梅的離婚請求。
這次離婚失敗,孫家興更加肆無忌憚了。在外人面前,孫家興裝出與霍梅很恩愛的樣子?？稍诩依?他卻連句話都懶得和她講?；裘吠纯嘀翗O,丈夫的事業(yè)越來越紅火,資產(chǎn)至少已經(jīng)上千萬,不少人都羨慕她嫁了個有本事的老公?？烧l能知道她的苦呢?
2006年1月底,霍梅再次向法院提交了離婚書。這次,她除了提出丈夫?qū)λ浔┝ν?還提出丈夫在外面有情人?？墒情_庭時,孫家興堅(jiān)決不承認(rèn)自己有情人,說這只是霍梅疑神疑鬼而已。由于霍梅無法提供證據(jù),法官再次駁回了她的離婚請求。
兩次都因?yàn)闆]有證據(jù)而被駁回,如果再,就要提供確鑿的證據(jù)才行。否則,很可能還是離不成。怎樣才能掌握孫家興出軌的證據(jù)呢?孫家興處事很謹(jǐn)慎,要取證談何容易。
2007年10月的一天,霍梅看電視上的一檔法制節(jié)目時,得知有個聊天監(jiān)視軟件。這種軟件可以記錄鍵盤的所有中文和英文輸入,定時保存到指定的文件夾中,并定時將記錄下來的文件發(fā)送到指定的郵箱中。這種軟件安裝后,電腦一開機(jī)就會自動運(yùn)行,可以監(jiān)視QQ、MSN等用戶的所有聊天內(nèi)容。她突然閃過一個念頭:孫家興特別喜歡在網(wǎng)上聊天,如果在他的電腦中安裝上這個軟件,不就可以掌握他的一些情況了嗎?
很快,霍梅購買了這個軟件。
5年離婚大戰(zhàn)終打贏
可是怎么才能把軟件裝進(jìn)孫家興的電腦里呢?霍梅想起,孫家興的電腦每次出問題時,都是請高崢幫忙修理,只有高崢有這個機(jī)會。于是,霍梅再次去求高崢?？吹交裘繁徽勰サ蒙n老憔悴的面容,高崢把拒絕的話咽進(jìn)了肚子里。
2008年4月25日,高崢接到孫家興的電話,說他的筆記本電腦中了病毒無法啟動,想請他幫忙。高崢便將他的電腦拿回了家中,為孫家興的電腦殺毒、恢復(fù)數(shù)據(jù),然后悄悄地把那個聊天監(jiān)視軟件安裝了進(jìn)去。電腦還給孫家興后,高崢給霍梅打了個電話,告訴她事情已經(jīng)辦妥了。
第二天晚上霍梅回家后打開電腦,郵箱里果真有新郵件。她打開一看,有孫家興與客戶的聊天記錄,還有孫家興對員工交待工作的內(nèi)容等,但沒發(fā)現(xiàn)和情人聯(lián)系的跡象。
2008年5月18日,孫家興去上海出差了。19日,霍梅終于發(fā)現(xiàn)了他與情人的聊天記錄:“寶貝,我已經(jīng)到上海了,我很想你!”“我給你買的那件睡衣喜歡嗎?等我回去后穿給我看?！笨吹竭@些,霍梅氣得渾身直哆嗦。過去她只是猜測丈夫有情人,當(dāng)她看到丈夫竟然對情人講這些肉麻的話時,她的心情真是難以形容。
接下來的幾天,霍梅監(jiān)視到孫家興幾乎天天在網(wǎng)上與情人聊天?！斑@幾天我不在,你辛苦多去新房那邊看看,盯著點(diǎn)那些裝修工。馬上就要完工了,別出什么亂子。”“等房子裝修好,你就可以搬進(jìn)去了。我不能給你名份,這房子就算是我對你的補(bǔ)償吧?！?/p>
丈夫竟然在外面給情人買了房子,霍梅恨得直咬牙。她真想打電話痛罵他一頓,可她強(qiáng)迫自己冷靜下來,她不能驚動他,因?yàn)樗恢婪孔拥牡刂泛透嗟那闆r,她需要拿到確鑿的證據(jù)。
接下來一個多月,霍梅沒再監(jiān)視到什么有用的內(nèi)容。7月11日,霍梅發(fā)現(xiàn)了孫家興給公司會計(jì)的網(wǎng)上留言:“你把兩個版本的財(cái)務(wù)報表傳給我。”“上半年利潤260萬有沒有把去年和星辰公司的那筆業(yè)務(wù)算進(jìn)去?”“給稅務(wù)部門的這張報表你再仔細(xì)推敲一下,不要讓他們看出破綻來。”
霍梅覺得這真是個意外收獲,從孫家興的留言可以看出,他的公司肯定在做假賬以偷稅漏稅。如果半年利潤就有260萬,那這幾年下來,他至少有幾千萬的資產(chǎn)啊?；裘妨⒓磳⑦@份非常重要的材料下載,并打印下來保存好。
8月25日晚,霍梅發(fā)現(xiàn)孫家興當(dāng)天上午從一家網(wǎng)站定了一個生日蛋糕,送貨地址是朝陽區(qū)某小區(qū)3號樓1單元802號,收貨人是江虹。霍梅猜測,這個江虹肯定就是孫家興的情人,這個地址可能就是他給情人買的房子。為了證實(shí)自己的猜測,霍梅給孫家興打了個電話,接通后,她聽到了那邊傳來的“生日歌”的音樂。這一下,她證實(shí)了自己的猜測。
掌握了孫家興有情人、為情人買房以及公司大概財(cái)務(wù)狀況后,霍梅覺得這次孫家興再也耍不了花招了。兩天后,她通過朋友介紹聘請了一位律師。律師通過取證,證實(shí)那套房子的戶主是江虹,但是孫家興出錢買的。律師又對孫家興公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了調(diào)查,初步認(rèn)定資產(chǎn)至少有2300萬元。
10月16日,霍梅在律師的陪同下去公司找孫家興?；裘穼O家興說:“我準(zhǔn)備再次向法院遞交離婚書,如果你同意,我們也可以協(xié)議離婚?！睂O家興態(tài)度很強(qiáng)硬:“我不同意離婚,你也離不成,你還沒折騰夠嗎?”這時,律師將打印出來的孫家興的聊天記錄、關(guān)于那套房子和公司的材料遞到了孫家興的面前:“你可以先看看這些材料后再做決定。”
孫家興好奇地接過來,看著看著臉?biāo)⒌鼐妥儼琢?“這、這是哪兒來的?”霍梅說:“要想人不知,除非己莫為。如果不是不想讓明明有一個罪犯父親,我完全可以告你重婚和偷稅漏稅,把你送進(jìn)監(jiān)獄。”孫家興一下子就軟了下來:“你想怎么辦吧?”霍梅說:“離婚,兒子的撫養(yǎng)權(quán)歸我,我要屬于我的那份財(cái)產(chǎn)。”孫家興說:“好,一切都好商量。”
2008年12月4日,霍梅和孫家興辦理了協(xié)議離婚手續(xù),兒子的撫養(yǎng)權(quán)歸霍梅,孫家興每月支付2000元撫養(yǎng)費(fèi)?，F(xiàn)在所住的房子歸霍梅,她應(yīng)分得的1100萬元由孫家興分三年付清,第一次先付500萬元,后兩年各付300萬元。
拿到離婚證,霍梅激動地哭了。一場拖了5年的離婚大戰(zhàn)終于打贏了,她終于可以開始新的生活了。
雖然霍梅打贏了官司,但她獲取證據(jù)的方法卻值得商榷。而聊天監(jiān)視軟件的出現(xiàn)和使用,也游走在法律的邊緣?，F(xiàn)在,不少網(wǎng)站都在賣這種軟件,甚至有的網(wǎng)站可以免費(fèi)下載,有些單位的老板用這個軟件監(jiān)視員工,個別人則用它實(shí)施犯罪。不少深受其害的人對此深惡痛絕,并呼吁嚴(yán)罰開發(fā)和出賣者,早日出臺有關(guān)的法律條文。有關(guān)專家也指出,這種偷竊別人隱私的行為,要受到全社會的譴責(zé)。如果有關(guān)部門不加以約束,就可能引起道德危機(jī)。更有法律專家認(rèn)為,偷窺別人聊天記錄的人已經(jīng)構(gòu)成了對別人隱私權(quán)的侵犯,完全可以被。所以,如果孫家興以侵犯隱私權(quán)霍梅的話,她將不可避免地陷入一場官司。因此,無論出于什么目的和用途,最好還是不要去嘗試,而是用正當(dāng)?shù)姆墒侄蝸砭S護(hù)自己的利益。
(未經(jīng)作者同意,嚴(yán)禁任何形式的轉(zhuǎn)載、網(wǎng)摘等。)
劉女士自己之后一直未收到公司人力資源部門的任何答復(fù)，直到2011年9月16日被主管通知不用上班。劉女士的所有辦公系優(yōu)巳停用，只好離開公司。
我們在做的隨機(jī)調(diào)查中發(fā)觀，雖然80％的在躬孕婦或新媽媽表示，單位按照勞動法給予孕期檢查的時閘及產(chǎn)假，但有擬：做詩卻讓她們不太舒服，比如被換到次要的部門或崗位，在部門或工作團(tuán)隊(duì)中逐漸被邊緣化，孕婦出于對胎兒健康的考慮提出換崗請求時被婉言拒絕。
懷孕期間被辭退準(zhǔn)媽媽法院討說法
2010年12月，正沉浸在初為人母的喜悅之中的小思，卻遭晴天霹靂!自己竟被所在工作單位以曠工為由辭退。新年伊始，小思決定拿起法律武器來維護(hù)自己的合法權(quán)益。2011年1月5日，法院受理此案，依法判決被告醫(yī)療器械公司支付給原告小思所拖欠的工資，合計(jì)2700元。
2008年1月，小思來到該醫(yī)療器械公司工作，簽訂書面勞動合同，期限到2010年12月31日。2010年7月，小思懷孕，但因體質(zhì)虛弱出現(xiàn)流產(chǎn)先兆。醫(yī)生經(jīng)診斷，建議她從2010年8月開始休假3個月。11月初，小思突然被書面通知要求自己辭職，小思認(rèn)為單位沒有理由辭退自己便不予理會，也未繼續(xù)去上班。誰知自1 1月起，該醫(yī)療器械公司竟開始停發(fā)小思的工資。
之后，小思以公司嚴(yán)重侵害自己合法權(quán)益為由，申請勞動仲裁請求補(bǔ)發(fā)拖欠工資并繼續(xù)履行勞動合同。仲裁委員會支持小思要求繼續(xù)履行合同，卻駁回補(bǔ)發(fā)工資的請求。小思經(jīng)多次討要未果，以致成訟。
法院審理認(rèn)為，任何單位均應(yīng)根據(jù)婦女的特點(diǎn)，依法保護(hù)婦女在工作和勞動時的安全和健康。婦女在經(jīng)期、孕期、產(chǎn)期、哺乳期受特殊保護(hù)。原告因先兆流產(chǎn)遵循醫(yī)囑請假，被告應(yīng)準(zhǔn)許并發(fā)病假工資。最終，根據(jù)我國《勞動合同法》和《婦女權(quán)益保障法》等規(guī)定，法院判決被告醫(yī)療器械公司支付給原告病假期間工資共計(jì)2700元。
孕婦特權(quán)之職場篇
一、孕婦享有不被辭退的權(quán)利
一般而言，懷孕婦女在妊娠期間可能發(fā)生的勞資問題，大約分為下列幾種
1.孕期被解雇。
這可以分為依約定解雇、未依約定解雇兩種。前者是指在女性上班就職時，雇主會要求職員簽署一份只要懷孕就自動辭職的協(xié)議書；而未依約定解雇者，則是并未簽署任何協(xié)議書，雇主自行解雇懷孕婦女。
2.產(chǎn)后被解雇。
產(chǎn)后被解雇是指懷孕婦女在產(chǎn)后再回到工作職場，卻遭受解雇。
事實(shí)上，即使勞工依合約簽署了妊娠期自動離職的協(xié)議書，但在法律上來說，仍然是無效的。
法律依據(jù)：
《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》明確規(guī)定任何單位不得以結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等為由，辭退女職工或單方解除勞動合同。
另外，女職工在醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期內(nèi)，勞動合同期限屆滿時，用人單位不得終止勞動合同。勞動合同的期限應(yīng)自動延續(xù)至醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期滿為止。(《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國勞動法)若干問題的意見》)
二、孕期的勞動保護(hù)
1.孕婦享有不被降低工資的權(quán)利。
在我國，工資分配實(shí)行男女同工同酬，不得在女職工,懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期降低其基本工資。(《女職工勞動保護(hù)條例》)
2.女職工在孕期禁止從事鉛、汞、苯等有毒物質(zhì)濃度超過國家衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的作業(yè)，制藥作業(yè)中從事抗癌藥物及乙烯雌酚生產(chǎn)的作業(yè)，作業(yè)場所放射性物質(zhì)超劑量的作業(yè)，人力進(jìn)行土方和石方的作業(yè)，強(qiáng)體力作業(yè)，伴有全身強(qiáng)烈振動的作業(yè)，工作中需頻繁彎腰、下蹲、攀高的作業(yè)和高處作業(yè)等。(《女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定》勞安字[1990]2號)
3.關(guān)于懷孕女職工的勞動時間安排。
《女職工勞動保護(hù)條例》規(guī)定：女職工懷孕期間不得延長勞動時間，一般不得安排其從事夜班勞動。懷孕女職工不能勝任原勞動的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)務(wù)部門的證明，予以減輕勞動量或者安排其他勞動。
懷孕7個月以上的女職工，在勞動時間內(nèi)應(yīng)當(dāng)安排一定的休息時間和適當(dāng)減輕工作。
懷孕女職工在勞動期間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查，應(yīng)算作勞動時間，即按出勤對待，不能按病假、事假、礦工處理。對在生產(chǎn)第一線的女職工，要相應(yīng)地減少生產(chǎn)定額，以保證產(chǎn)前檢查時間。
三、關(guān)于產(chǎn)假
?產(chǎn)假時間
《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第八條第一款規(guī)定：“女職工產(chǎn)假為90天，其中產(chǎn)前休假15天。難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天。多胞胎生育的，每多生育一個嬰兒，增加產(chǎn)假15天?！?/p>
?流產(chǎn)產(chǎn)假
《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第八條第一款規(guī)定：“女職工懷孕流產(chǎn)的，其所在單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)務(wù)部門的證明，給予一定時間的產(chǎn)假?！本唧w時間可以根據(jù)各地各行業(yè)的規(guī)定或由所在單位酌情考慮。
?上班期間哺乳假
《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第九條規(guī)定：“有不滿一周歲嬰兒的女職工，其所在單位應(yīng)當(dāng)在每班勞動時間內(nèi)給予其兩次哺乳(含人工喂養(yǎng))時間，每次30分鐘。多胞胎生育的，每多哺乳一個嬰兒，每次哺乳時間增加30分鐘。女職工每班勞動時間內(nèi)的兩次哺乳時間，可合并使用。哺乳時間和在本單位內(nèi)哺乳往返途中時間，算作勞動時間?！?/p>
?丈夫休護(hù)理假
丈夫休護(hù)理假取決于是否晚育及所在省份的規(guī)定。省份《人口與計(jì)劃生育管理?xiàng)l例》中都規(guī)定了晚育者丈夫休護(hù)理假的時間，一般在7～10天，有的地方，如河南省可長達(dá)一個月。
?晚育者產(chǎn)假
《中華人民共和國人口與計(jì)劃生育法》第二十五條：“公民晚婚晚育，可以獲得延長婚假、生育假的獎勵或者其他福利待遇。”各地規(guī)定不一，具體參照所在省份的《人口與計(jì)劃生育管理?xiàng)l例》。
?懷孕期間工作安排
《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第七條規(guī)定：“女職工在懷孕期間，所在單位不得安排其從事國家規(guī)定的第三級體力勞動強(qiáng)度的勞動和孕期禁忌從事的勞動，不得在正常勞動日以外延長勞動時間；對不能勝任原勞動的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)務(wù)部門的證明，予以減輕勞動量或者安排其他勞動。懷孕7個月以上(含7個月)的女職工，一般不得安排其從事夜班勞動；在勞動時間內(nèi)應(yīng)當(dāng)安排一定的休息時間。”
?產(chǎn)前檢查
《女職工勞動保護(hù)規(guī)定》第七條規(guī)定第三款規(guī)定：“懷孕的女職工，在勞動時間內(nèi)進(jìn)行產(chǎn)前檢查，應(yīng)當(dāng)算作勞動時間。”單位不應(yīng)當(dāng)以此為理由扣發(fā)工資。
四、哺乳期享有的權(quán)利
有未滿1周歲嬰兒的女職工，不得安排上夜班及加班加點(diǎn)。女職工哺乳期內(nèi)，不得接觸鉛、汞、砷、苯、三硝甲苯等有毒物質(zhì)。
各種相關(guān)法律都規(guī)定，對違反規(guī)定的單位責(zé)任人及直接責(zé)任人，除責(zé)令其改正外，還要視其具體情況承擔(dān)相應(yīng)的法律及行政責(zé)任。
孕婦特權(quán)之家庭篇
1.合理偷懶：在懷孕期間，孕媽咪可謂衣來伸手飯來張口，別說做家務(wù)了，孕晚期連洗腳這等事都可由別人包辦。
雖說懷孕辛苦，但孕媽咪也應(yīng)該學(xué)會體諒勞累一天的老公和幫你整理房間的媽媽，適當(dāng)做一些簡單家務(wù)對順產(chǎn)非常有利。
2.臭脾氣無罪：由于懷孕后身體的內(nèi)分泌系統(tǒng)處于變動過程之中，加之妊娠過程中的不適感，使孕媽咪常常處于應(yīng)激狀態(tài)之中，易發(fā)生精神狀態(tài)的變化，變得非常易怒。孕媽咪應(yīng)該提前告知老公你身心即將發(fā)生的變化，告訴他你發(fā)脾氣很多時候是生理原因所致，是無心之失，希望他像個男子漢一樣包容、擔(dān)待，這樣你就可以使用此項(xiàng)特權(quán)，而無后顧之憂了。
3.免費(fèi)異性按摩：進(jìn)行睡前按摩.不但有助于孕媽咪松弛神經(jīng)，改善睡眠，在按摩油的作用下還能夠防止妊娠紋產(chǎn)生，會陰按摩更能夠有效減少生產(chǎn)過程中的撕裂現(xiàn)象。但按摩腹部和會陰處對于孕媽咪來說是不可能完成的任務(wù)。當(dāng)老公拒絕幫助按摩時，孕媽咪要不停地追問他后半生是想撫摸到光滑的皮膚還是看到像西瓜一樣裂開的肚子?是想要如新婚般美妙的夫妻生活，還是見到妻子傷痕累累的?相信他一定會有動力堅(jiān)持下去。
4.要求丈夫陪護(hù)：在生產(chǎn)期間，他不應(yīng)該也不可能有以工作為名的任何理由告假離開你，因?yàn)榇蠖鄶?shù)省份《人口與計(jì)劃生育管理?xiàng)l例》中都規(guī)定了晚育者丈夫休護(hù)理假的時間。當(dāng)然，他要明確這是你賦予他的特權(quán)，但是休假并不意味著準(zhǔn)爸爸即將獲得放松，迎接他的應(yīng)該是更緊張忙碌的三口之家生活。
5.他不能跟你離婚：我國《婚姻法》第四十五條規(guī)定女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。即使他是陳世美，也只能在你寶貝周歲之后上演“鍘美案”。
6.性生活由你做主：孕期性生活容易走向兩個不同極端，一端是孕媽咪將全部注意力放在即將到來的小生命之上，無心顧及丈夫?？赡腥藚s會無法控制地每6分鐘產(chǎn)生一次性幻想，眼看著睡在一旁的你，百爪撓心。另一端是過于在乎寶貝的準(zhǔn)爸爸，即使醫(yī)生說孕期可以有夫妻生活，他寧愿一旁打坐念經(jīng)做苦行僧，也不愿意碰一下你。對于走在不同方向上的孕媽咪，接受還是拒絕，主動權(quán)完全掌握在你的手上。根據(jù)自身身體條件合理安排夫妻生活，在孕期也可以享受“”，增進(jìn)夫妻感情。
孕期特權(quán)受到侵犯怎么做?
現(xiàn)實(shí)中，若員工搬出法律條文抵抗企業(yè)決定，往往會遭遇到軟暴力，比如孤立、不給安排具體工作、開會不通知等。
孕婦要避免被“曲線清理”，最好的保障是提高企業(yè)對自身的依存度。企業(yè)和員工是一種特殊的商品買賣關(guān)系，員工的使用價值越高，自身的利益得到保障的概率越大。若企業(yè)對員工的依存度不高，用法律手段解決問題，對員工本身的傷害往往更大。
對于在職孕婦遇到的情況，員工可以先嘗試與企業(yè)溝通，或采取和解、調(diào)解、向勞動行政部門投訴等方式，如能通過這些方式解決糾紛，實(shí)際上無疑是更合算的。
