時間：2022-06-25 05:38:51
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇司法鑒定申請書，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
申請人:
申請事項:請求法院委托司法鑒定機構對申請人的傷殘級別及護理期、營養期、休息期進行鑒定。
事實與理由:
某年某月某日某時許,在某某路出某某路附近,A駕駛B所有的牌號為AAAA的小轎車將駕駛電動自行車的申請人撞倒,造成申請人受傷。上海市公安局寶山分局交通警察支隊出具的道路交通事故認定書中認定A負主要責任,申請人負次要責任。現A等拒不賠償對申請人造成的損失,申請人無奈向貴院起訴,現因申請人受傷,為了進一步明確訴訟請求,現依法申請貴院委托司法鑒定機構對申請人的傷殘及三期進行司法鑒定,請批準。
此致
上海市寶山區人民法院
申請人:
年 月 日
申請人：李**，男， 19xx年7月1日出生，漢族，住址是新疆**縣闊克阿尕什鄉迭里布列克村19號。
唐*，女，19xx年10月2號，漢，住址是新疆**縣一農場建設東路65號。
請求事項：
請求法院依法委托具備相關資質的司法鑒定單位對申請人的經濟損失進行評估。
事實和理由
20xx年8月25日，被告**生物科技有限公司所修的涵洞質量不合格，導致原告在運輸小麥的運輸過程中車輛發生側翻，將車上的小麥傾倒入附近的水渠中，給原告造成了重大的經濟損失。為查清事實損失的數額，請求法院依法委托鑒定單位進行評估鑒定。
此致
**縣人民法院
申請人：
年 月 日
損失評估鑒定申請書二：
申請事項：
請求貴院將申請人位于黑龍江省牡丹江市愛民區紡織二路牡紡河東小區9棟5單元601室的房屋漏水的影響成度及經濟損失數額進行鑒定、評估。
事實和理由：
原告王**與被告樊國相鄰關系糾紛一案中，原告與被告系樓上樓下關系。因被告20xx年6月26日開始私自改造房頂，將女兒墻蓋上排水管堵死，只要一下雨，雨水直接順著墻體往下流，屋里剛出現漏水時，就告之被告處理，被告置之不理。才導致原告家2個臥室、客廳、廚房、衛生間、陽臺不同成度嚴重漏雨，嚴重時水都成水溜往下流。原告從入住8年來從未有過漏雨現象。從20xx年6月28日早7點30分開始漏雨到現在，以使原告家無法正常生活和正常居住。特申請貴院委托專業人員對損壞房屋做出公平公正的鑒定和評估。
申請人：王**
隨著我國加入世貿組織，我國的司法鑒定制度與所有法律制度一樣，必須體現WTO的透明度原則。當前，全國法院正努力實踐“公正與效率”的世紀主題，司法鑒定工作也應貫徹法院工作的大思路，為查明案件事實、保障司法公正提供科學、高效的司法科學技術服務。以此為要旨，為改革、理順人民法院司法鑒定工作體制，最高人民法院出臺了《人民法院對外委托司法鑒定管理規定》。本文作者作為該規定起草人之一，以多方位的視角和宏觀把握就對外委托司法鑒定方面的相關問題進行了深入分析和探究。
2001年2月，最高人民法院司法科學技術研究所開始起草《人民法院對外委托司法鑒定管理規定》（以下簡稱《管理規定》），其間幾易其稿，多方征求意見。2002年2月22日，最高人民法院審判委員會第1214次會議通過《管理規定》，并決定以司法解釋的形式對外公布。
《管理規定》的主要制度
一、對外委托和組織司法鑒定的法理及法律依據
我國刑事訴訟法第一百五十八條規定：“人民法院調查核實證據，可以進行勘驗、檢查、扣押、鑒定和查詢、凍結。”行政訴訟法第三十五條和民事訴訟法第七十二條都規定：“在訴訟過程中，人民法院認為對專門性問題需要鑒定的，應當交由法定鑒定部門鑒定；沒有法定鑒定部門的，由人民法院指定的鑒定部門鑒定。”三大訴訟法都明確規定人民法院具有司法鑒定的決定權、委托權和組織監督權。最高人民法院“法發20018號”文件要求：在2002年年底前，建立審判工作與審判輔助工作分開的新機制。司法鑒定工作作為為審判服務的輔助工作之一，也必須實現審判工作與鑒定工作的分離，在當事人與法官之間建立“隔離帶”，以防止人情和關系對法官的侵擾，使法官集中精力搞審判。
《管理規定》第二條規定了對外委托司法鑒定的機構及設置，明確已設立司法鑒定機構的人民法院，由“人民法院司法鑒定機構負責統一對外委托或者組織司法鑒定”。同時，也對暫未設立司法鑒定機構的人民法院，或不具備條件的基層人民法院的對外委托部門進行規定：“可在司法行政管理部門配備專職司法鑒定人員，并由司法行政管理部門代行對外委托司法鑒定的職責。”
二、關于鑒定人名冊制度
在中國加入WTO的今天，許多專家對大陸法系和英美法系國家的鑒定模式進行了比較研究。發現英美法系采用的是與當事人主義相對應的鑒定人主義制度，而大陸法系國家采用的是與職權主義相對應的鑒定權主義制度（主要特點是采用鑒定人名冊制度）。我國基本上屬于大陸法系成文法國家，在設計我國的司法鑒定制度改革方向時，應主要借鑒德國、意大利、法國、日本等大陸法系國家成功的鑒定人名冊制度的優點，部分吸收英美法系國家當事人具有鑒定機構和鑒定人選擇權的制度。形成符合世界發展潮流的、具有中國特色的司法鑒定制度-即法院建立鑒定人名冊，并組織雙方當事人進行司法鑒定的對外委托。
鑒定人名冊制度，是法院把符合條件的鑒定機構和鑒定人統一登記入冊，以便對外委托鑒定時選用合格的鑒定機構和鑒定人。最大限度地體現公正與效率。例如，根據《法國刑事訴訟法典》第157條的規定，鑒定專家應從最高法院制作的全國專家名冊中所列的自然人和法人中選擇，或從各上訴法院與總檢察長商定提名的名冊中選取。只有在特殊情況下，法院才從鑒定人名冊外選任專家進行鑒定。德國、意大利、日本等國都采用鑒定人名冊制度。對此，《管理規定》第三條指出為規范人民法院的對外委托司法鑒定工作，擬采用鑒定人名冊制度。由于人民法院司法鑒定機構懂司法鑒定業務，對社會鑒定機構和鑒定人比較熟悉了解，能很好地承擔起鑒定人名冊的登記工作，因此，作為一種過渡辦法，由人民法院司法鑒定機構負責管理鑒定人名冊是合理的。
三、對外委托和組織司法鑒定的范圍
《管理規定》第四條規定為審判和執行工作中的三大類：“鑒定、檢測、評估機構。”從目前工作實踐看，主要專業項目或門類有法醫病理鑒定、法醫臨床鑒定、法醫精神疾病鑒定、法醫物證鑒定、法醫毒物鑒定、會計、審計、評估、拍賣、產品質量鑒定、文書鑒定、痕跡鑒定、微量物證鑒定、計算機技術鑒定、建筑工程質量鑒定、知識產權鑒定、文物珠寶鑒定、農藥種子質量鑒定、聲像資料鑒定等。隨著社會的發展和科學技術的進步，會有更多的專門性問題需要進行鑒定，司法鑒定的項目或門類會更加廣泛。
四、對社會鑒定人（法人、自然人）的事前審查制度
鑒定人名冊的形成，是在社會各行業對鑒定人資質管理的基礎上，采用一整套程序和制度來進行的：
（一）對自愿申請入冊的鑒定人進行初審的制度
1.人民法院司法鑒定機構，必須對提出入冊申請的鑒定人，對軟、硬件情況，以及該鑒定人的社會影響和行業評價等方面進行全面審查。首先，要檢查其項目填寫是否全面、真實。不全面的，要求必須全面。不真實的必須糾正，故意不真實填寫，情節嚴重的，可以提出口頭批評、口頭警告、反映到所在單位的管理部門、通報批評、取消登記入冊資格等不同層次的處分。同時，還要審查該鑒定機構或鑒定人在所在行業的影響及社會影響，對專業水平不高、職業信譽不好以及道德操行差的社會鑒定機構和鑒定人，應取消其登記入冊資格。
2.必須以擇優的原則來確定入冊鑒定人候選名單。擇優的原則在適用過程中，可以根據不同的專業特點列出考核細目，每個細目按最好到最差分別賦予一定的分值（量化），然后測出申請者的總分值，對同一個專業的鑒定人由高到低排序。將排列在前的鑒定人列入人民法院司法鑒定候選人名冊。
3.地方人民法院初步登記所形成的鑒定人名冊，只是入冊鑒定人的候選人名冊。這是初審和復審制度在本規定中的應用，這一規定給沒有被列入候選鑒定人名冊的鑒定機構和鑒定人以申訴或被救濟的機會，使上一級人民法院能夠對初次登記時有可能出現的審查不全面，或把關不嚴所導致的不公正情況進行糾正和制約。
（二）對候選人名冊進行復審的制度
《管理規定》第七條規定了鑒定人名冊的最后形成方式，含有兩層意思：第一層意思是地方人民法院初次審查形成的鑒定人候選人名冊，必須報上一級人民法院復審。上一級人民法院必須對呈報上來的鑒定人候選人逐一審查，看是否有審查遺漏的情況或審查不公的情況，同時注意社會鑒定人對初審的反映，對不應當列入名冊的，必須清除；對應當列入而沒有列入的應當列入，以充分體現公正、公平、公開的原則。第二層意思是所有地方各級人民法院的鑒定人名冊都必須匯總到最高人民法院，經最高人民法院審定后，形成全國的各級各類鑒定人名冊，以有利于鑒定人名冊的統一管理和鑒定人資源的共享。
（三）對正式鑒定人名冊進行公示的制度
經最高人民法院審查并匯總后形成的鑒定人名冊，將以公告的方式在人民法院報上公示全國，一方面可以繼續聽取社會各界對入冊鑒定人的反映，增加鑒定人名冊的透明度；另一方面，也體現了人民法院鑒定人名冊的權威性。
由于這些制度用于正式委托前對鑒定人的審查，因此叫事前審查制度。
《管理規定》的內容及理解
一、對社會鑒定機構和鑒定人的入冊登記
《管理規定》第四條、第五條對此進行了規范。
（一）社會鑒定機構和鑒定人的入冊申請
人民法院司法鑒定機構根據本轄區法院司法鑒定需求情況，確立社會鑒定機構和鑒定人的范圍，提出社會鑒定機構或鑒定人登記入冊的條件要求，并公示于眾，讓有意愿的社會鑒定機構和鑒定人，在指定的時間內，到人民法院領取全國統一印制的《入冊申請書》。按照表格細目的要求，實事求是地逐項填寫。然后，在規定的截止時間前，交還人民法院司法鑒定機構。
（二）對社會鑒定機構和鑒定人的入冊條件要求
1.對社會鑒定機構的要求
（1）社會鑒定機構是政府有關部門、社會團體、高等院校、科研機構按照法律、法規規定設立的行業鑒定、檢測、評估機構（簡稱社會鑒定機構）。
（2）社會鑒定機構的條件：在起草《管理規定》時，考慮到各地區經濟和科技發展水平差別很大，難以對社會鑒定機構在資產條件和鑒定人員條件方面作出統一要求，故此沒有作出明確的規定。經濟和科技發展水平一般的地區，社會鑒定機構的入冊標準可參照：①有5名以上取得行業鑒定人資格或符合相應條件的人員，其中具有中高級專業技術職務的不少于3名；②有自己的名稱、場所和章程；③有與所開展的司法鑒定業務相適應的儀器設備；④有不少于人民幣50萬元的注冊資產。
2.對社會鑒定人的要求
（1）鑒定人是具有專門性知識，被人民法院司法鑒定機構指聘解決案件中專門性問題的人。鑒定人與技術顧問有本質的區別，技術顧問是在訴訟過程中，控辯雙方聘請為審查評斷案件中的某些技術性證據、指導或參與某些技術證據的法庭辯論活動的技術專家。如美國辛普森殺人案被告方聘請法庭科學家李昌鈺博士作為技術顧問，在法庭上就有關技術性證據進行辯論。
（2）鑒定人入冊條件。目前，我國司法鑒定方面的權威學者大都認為，鑒定人必須具備所從事行業執業資格、必須具有所從事行業的高級職稱，或具有相關專業本科以上學歷，專門從事社會行業鑒定工作5年以上。同時，對部分知名學者、權威專家，即使沒有申請行業資格，也可認為其具備鑒定人條件，準許申請入冊。
二、對入冊鑒定人的年檢
《管理規定》第九條規定了對入冊鑒定人的年檢，這是對鑒定人名冊的動態管理制度。鑒定人取得入冊資格并不是一勞永逸的，考慮到在一定時間內，人民法院的鑒定業務可能有所變化，對外委托司法鑒定工作的重心需要調整；同時，有的鑒定機構和鑒定人已被注銷入冊資格，有的未入冊的社會鑒定機構和鑒定人，經過一定時間的發展，已達到甚至超過入冊鑒定機構和鑒定人的條件，為鼓勵先進，懲罰落后，必須淘汰后進，使用先進，有必要重新調整鑒定人名冊；還有，年檢制度在鑒定人名冊制度上的有效應用，有利于人民法院定期監督鑒定人的變更情況，預測其發展趨勢，提前對可能影響委托鑒定的情況進行判斷、處理，不至于出現委托失誤甚至委托錯誤的情況。年檢時，人民法院司法鑒定機構應當把鑒定人接受了多少委托、是否有鑒定失誤、是否受到人民法院司法鑒定機構的警告等處分，作為重要的年檢考核指標。
三、對外委托鑒定人的確立
《管理規定》第十條，規定了確定對外委托鑒定人的兩種情況。
1.雙方當事人確定一致的
在民事訴訟和行政訴訟中，對需要對外委托司法鑒定的，人民法院司法鑒定機構在接受法官或合議庭委托以后，可組織雙方當事人，首先在人民法院鑒定人名冊上選擇司法鑒定人，人民法院司法鑒定機構應當向雙方當事人詳細介紹鑒定人名冊的權威性，以及名冊上的入冊鑒定人的情況（事先備好鑒定人情況資料），使當事人能充分信任并優先選擇名冊上的鑒定人。一般情況下，應當要求選擇的范圍在鑒定人名冊內，如雙方當事人不能在鑒定人名冊上選定鑒定人，可以在名冊之外選擇鑒定人，但所選鑒定人必須具有所從事行業的資質（知名學者、權威專家可例外）。
2.雙方當事人確定不一致的
在民事訴訟和行政訴訟中，當雙方當事人對委托鑒定人確定不一致時，或刑事訴訟中需要對外委托的鑒定人時，人民法院司法鑒定機構可以以隨機的方式確定對外委托的鑒定人。隨機方式確定鑒定人的范圍，也應當以人民法院鑒定人名冊上的鑒定人為優先選擇對象。凡是所需要的鑒定項目在名冊上能夠找到的，原則上不在名冊之外去尋找。隨機確定的方式多種多樣，有計算機點擊法、選號法等。
需要指出的是，無論是雙方共同確定的或是隨機方式確定的，都應當要求雙方當事人簽名備案。以防止鑒定結論出來以后，鑒定結論可能不利于當事人中的某一方，而出現扯皮的情況。
四、關于鑒定人名冊的補充
《管理規定》第十一條規定了名冊外選擇鑒定人和補充鑒定人名冊的情形。可以從兩個方面來理解：一是由于司法鑒定的范圍十分廣泛，鑒定人名冊不可能包羅萬象，當司法鑒定所涉及的專業未納入名冊時，人民法院司法鑒定機構可以從社會相關專業中，擇優選定受委托單位或專業人員進行鑒定；二是吸收對被選定的鑒定人進入鑒定人名冊，必須嚴格按照審批程序進行。
五、人民法院司法鑒定機構監督、組織、協調司法鑒定問題
（一）人民法院司法鑒定機構派人協調、監督司法鑒定的依據
鑒定結論對法官的判決具有重要的、甚至是關鍵性的作用。雖然鑒定的錯誤不一定必然引起司法錯誤即判決的錯誤，但許多判決的錯誤都是源于鑒定的錯誤。因此，法院鑒定機構對對外委托司法鑒定活動的協調和監督是非常必要的。強化法院鑒定機構對鑒定活動的參與，不僅有助于及時解決鑒定過程中出現的問題，而且可以有效監督鑒定活動依法進行。大陸法系國家都有法院監督司法鑒定的規定，如法國《刑事訴訟法典》第156條第2款規定：“鑒定專家在預審法官或者指定進行鑒定的轄區領導指定的法官的監督下進行鑒定。”
我國已經加入WTO，在各項法律制度都在適應WTO規則并與世界接軌的時候，司法鑒定制度特別是司法鑒定的對外委托制度，也必須作出相應的調整，建立起協調、監督司法鑒定的機制。
（二）關于“主動了解鑒定的情況”
《管理規定》明確了人民法院鑒定機構派專人負責協調，主動了解鑒定的有關情況。人民法院鑒定機構派專人僅僅負責協調鑒定人與鑒定人、鑒定人與法官、鑒定人與當事人的關系，為鑒定人排除不必要的干擾，提供良好的獨立作出鑒定結論的條件；同時監督其有可能鑒定失誤甚至鑒定錯誤的情況。因此，這種參與不僅沒有影響鑒定人依法應當享有的鑒定人權利，特別是依法獨立作出鑒定結論的權利，反而有助于鑒定人充分地享有其應當享有的權利。
人民法院派專人負責協調，主動了解鑒定的有關情況，主要體現在以下幾個方面：
1.了解司法鑒定的準備情況
對鑒定機構和鑒定人的鑒定準備情況進行了解，包括鑒定方案情況、鑒定人情況、儀器設備情況。
2.關于鑒定的進展情況
對鑒定機構和鑒定人的鑒定進行情況進行了解，包括鑒定方案執行情況、鑒定人到位情況、儀器設備使用情況。對鑒定人在鑒定過程中出現的鑒定困難而導致鑒定停滯，必須高度重視，盡可能為鑒定人提供方便，排除困難，使鑒定人能順利完成鑒定任務。
六、協調鑒定人做好出庭工作
《管理規定》第十五條規定“鑒定人應當出庭”，人民法院司法鑒定機構“應當協調鑒定人做好出庭工作”。過去鑒定人出庭率不到10％，嚴重影響法庭的質證和對鑒定結論的采信。據此規定，人民法院鑒定機構應當協調、督促鑒定人做好出庭工作。對無故不出庭的鑒定人，可以取消其入冊資格。
七、鑒定人的違約責任
二、請貴院到漢壽縣聶家橋鄉找當時的鄉長劉娜（現今書記）等提取證據。因為2019年7月縣公安局國保大隊出具拘留證，后又收回去了，劉娜等鄉領導正好在場（國保大隊）。
以上證據用以證明2019年7月30日（或31日）縣公安局已出具過拘留證這一事實，從而得出2019年11月21日再就7月30日前的事作為依據，縣公安局再次拘留我不合法這一結論，好請貴院依法撤銷拘留證。
由于當天，縣公安局干警違法把拘留證收回去了，故我手上沒有拘留證了，再由于國保大隊和聶家橋鄉我無法找他們出示證據，只好請貴院提取了。
附上2019年9月5日15點54分漢壽縣公安局在常德論談上發的曾拘留我后暫緩執行的帖子。用以輔證11年7月底縣公安局拘留我的事實。請貴院在常德論談上認真查查，核實一下。如憑此輔證貴院能認定7月30日或31日出具過拘留書這一事實，那么正文的一、二點提取也就免了。
三、請貴院找縣公安局干警劉文利、梅其君、徐電明、周顯勇提取證據。證明：1、只有劉文利一人詢問過我，梅其君、徐電明、周顯勇從來沒有詢問過我；2、劉文利11年10月26日、11年11月21日詢問我時只有他一個人在場；3、劉文利11月21日拘留書和處罰告知書是同時給我的，且拘留我時申辯和陳述，只是象征性的要我寫了幾句話，沒有讓我寫完，要我到拘留所去寫，11月21日送我去拘留所途中沒有梅其君，卻有劉文利在拘留執行回執中代梅其君簽的假名；4、詢問筆錄，拘留執行回執，處罰告知書中，梅其君有幾份簽名都是劉文利作假代簽的，只有處罰告知書中梅其君的簽名是梅其君后來趕過來他本人簽的。
此三中提取的證據用以證明縣公安局拘留我程序違法（縣公安局1人詢問我，拒絕我的申辯和陳述等），好請貴院撤銷拘留證。因為證據我提取不了，只好請貴院提取了。
四、請貴院行政合議庭認真鑒別縣公安局答辯材料中劉文利代梅其君簽字的字樣，來和梅其君本人簽名的字樣比較一下（因為這個簽名案卷中太容易看出來是假的了）。劉文利作假代梅其君簽名時，劉文利和梅其君二個名字字樣完全一樣，而梅其君本人后來趕過來在處罰告知書中的簽名完全不同形態。且利文利把梅其君的君字都寫錯了。
如合議庭不認為是劉文利作假代簽，我請貴院提出司法鑒定，請求鑒定案卷中梅其君的幾處簽名不是同一個人所簽，而是劉文利代簽作的假。
當然如貴院僅依據其它方面（如漢壽縣公安局無管轄權，如我進京上訪實體實質不應拘留），就能撤銷縣公安局的拘留證書，那么本申請書相信貴院不會考慮，免得浪費國家司法資源。
此致
近年來，隨著人們對健康權、人身權的維護意識愈加強烈，新的診療手段的應用，醫療過程中的可訴因素激增。以北京市為例，在2013年北京市高級法院一審審結的醫療糾紛訴訟中涉及到一級醫院有19家，占到2．75％，二級醫院共177家，占到25．58％，三級醫院為470家，所占比例高達67．92％。這組數據顯示，醫院的等級越高，醫療糾紛訴訟的發生數量就越多。
1訴訟解決醫療糾紛的程序
當前，在我國解決醫療糾紛的途徑主要包括：醫患雙方協商、行政調解和訴訟。這三個途徑是平行并存的可選擇途徑，醫療糾紛發生后當事人可以根據自己的真實意愿直接選擇協商、行政調解或訴訟這三種途徑之一，也可以在協商無效、調解無果后再向人民法院提起民事訴訟。在沒有或不能運用雙方協商或行政調解的方式解決醫療糾紛的情形下，當事人可以及時提起醫療糾紛訴訟，并全面了解地點和立案過程。第一步要確定到哪個級別的哪個法院。當事人需要依據該地區高級法院的第一審民事案件的標準來確定哪個級別的法院受理自己的訴訟請求。同時，由于醫療糾紛的錯綜復雜，當事人還必須分清訴訟的具體案由，才能明確具體的管轄法院。以醫療服務合同糾紛為由引起的訴訟，歸屬合同履行地或被告經常居住地的人民法院受理，以醫療行為侵權為由提起的訴訟，屬于被告經常居住地或侵權行為發生地的人民法院管轄［2］。第二步要選擇提訟的案由。醫療糾紛訴訟的原告有兩個選擇，一是以醫療服務合同糾紛為由提訟，這類糾紛適用《民法通則》、《民事訴訟法》、《合同法》等來處理。二是以醫療行為侵權為由提訟，此類糾紛還細分為以醫療事故損害賠償糾紛為案由和以醫療人身損害賠償糾紛為案由。在時，因為選擇的案由不同，在法律適用、管轄法院、賠償項目、鑒定種類、賠償計算方式、賠償金額等諸多方面都會有較大差別。第三步要提交詳盡的材料。在立案時，醫療糾紛訴訟的原告應當提交狀的正本一份和副本數份，并在狀上親自按手印或親筆簽字。各方當事人需要提交身份證、戶口本等身份證明材料，當事人是法人或其他組織的則要提交工商營業執照復印件等主體登記憑證以及法人代表的身份證明書［3］。此外，當事人還必須提交能夠證明原告與被告之間存在醫療糾紛的證據材料，包括急癥、門診、留觀室和住院期間的病歷，醫囑處方、醫療費收據及明細單、診斷書，還有用于輸液、注射的醫療器械，用于治療的藥品，音頻、視頻等視聽證據資料，證人證言、醫療過錯司法鑒定結論、醫療事故技術鑒定結論、尸檢報告等。
2醫療糾紛訴訟過程中需要注意的問題
2．1確定管轄法院時要清楚區分住所地和經常居住地在醫療糾紛訴訟中，患方及其家人所指向的被告常常是醫院、防疫站、制藥公司、醫用制品公司等法人組織，這些組織都是獨立享有民事權利并承擔民事義務的單位。假若患方及其家屬要通過訴訟來解決醫療糾紛，就應當到該法人組織的機構所在地或主要營地的法院提訟［4］。例如，張某在長春市綠園區甲醫院就診時，靜脈注射了長春高新區乙藥材公司生產的氨芐西林后死亡。如果患者家屬打算將甲醫院和乙藥材公司都告上法庭，可以選擇這兩個法人組織所在地的任何上述案件的管轄權。但是張某的家屬切不可同時向兩家法院提訟，因為后立案的法院一旦查明該案已經在其他法院立案，就會裁定將該案移送給先立案的法院。這樣一來既浪費一筆訴訟費也著實耗時耗力。
2．2提起醫療侵權訴訟時審慎選擇更為有利的案由根據2011年新修訂后的《民事案件案由規定》，醫療侵權訴訟分為醫療事故之訴和醫療損害之訴兩類。雖然這兩類訴訟都與醫療行為相關，但是醫療事故之訴是因醫療事故而引發的醫療賠償訴訟，醫療人身損害之訴是由醫療事故以外的其他醫療過失行為引起的人身損害賠償訴訟，二者之間存在諸多差異。一是法律適用上的差異。醫療人身損害之訴就其實質而言屬于民事侵權損害賠償訴訟，應適用《民法通則》審理；對于醫療事故之訴，人民法院會依照專門處理醫療事故的行政法規《醫療事故處理條例》來辦理。二是鑒定種類的差異。醫療事故之訴需要醫患雙方或衛生行政部門或人民法院來委托醫學會進行醫療事故技術鑒定，如果鑒定結果顯示不構成醫療事故，那么醫方就無須賠償；對于醫療人身損害之訴，一方當事人只需在征得法院同意下便可單方委托司法鑒定機構進行鑒定，即使在不構成醫療事故的情形下，只要證實醫方存在醫療行為的過失，患方就能提出賠償要求。三是賠償項目與金額上的差異。醫療事故的損害賠償項目包括醫療費、住院伙食費、殘疾生活補助費、喪葬費、交通費、被扶養人生活費、精神損害賠償撫慰金、誤工費、殘疾人輔助器具費、護理費、住宿費等11項［5］。醫療人身損害賠償項目共13項，除去上述項目外還多出營養費和死亡賠償金兩項。不僅如此，兩類賠償在計算系數和方式上也有差異。例如：河北望亭鄉居民李某因被診斷為喉部付節瘤，在天津河西區某醫院實施手術。在術后化療中，李某突然出現休克，搶救無效后死亡。按醫療事故損害賠償受理，李某家屬最多能得到8萬元賠償，如果按醫療人身損害賠償審理，李某家屬可獲得20萬元賠償。
2．3明智選取民事訴訟調解的結案方式民事訴訟調解又稱法院調解是具有“中國特色”的一項民事訴訟制度，是指訴訟中原告與被告在法院審判組織的主持下，雙方平等自愿協商，并達成解決彼此間糾紛的一致協議，經法院認可后，以終結訴訟活動的一種結案方式［6］。與審判相比，民事訴訟調解具有顯而易見的司法救濟價值，可以使患者及其家屬及時得到有效賠償，減少解決爭議的費用支出，緩解漫長審判的精神壓力，降低訴訟的風險；還能讓醫方以較少的成本化解醫患矛盾，盡快消除醫療糾紛帶來的負面影響，維護醫療機構的公信度和社會口碑。另外，調解協議對訴訟雙方都有較強的法律效力，能夠促成醫療糾紛的徹底解決。民事訴訟調解雖是解決醫療糾紛訴訟的上策，但在司法實踐中也要講求訴訟策略。民事訴訟調解適用的情形是醫患雙方對醫療糾紛的事實認定清楚，對爭議的性質基本能夠接受，彼此積怨不深且能互諒互讓，同時可能支付的賠償金額較高。例如：2013年2月江蘇的程先生因帶狀皰疹來到上海某醫院住院治療，院方在明知程先生患有高血壓的情況下，為其進行神經阻滯治療，治療中程先生出現心臟驟停，雖然經搶救后生命體征平穩，但繼而出現胡言亂語、發呆發愣等精神癥狀。程先生的家人向醫院提出賠償要求，但雙方協商無果，于是其家屬便委托上海杰恒律師事務所的劉律師向上海長寧區人民法院提起醫療人身損害賠償訴訟［7］。庭審期間，程先生經過治療調養后癥狀好轉，因此劉律師建議程先生家屬不做司法鑒定，申請法院進行調解。最終，雙方達成協議，院方一次性賠付給程先生265300元。此案從案發到圓滿結案僅僅歷時一個多月。
2．4把握住醫療糾紛訴訟勝敗的關鍵證據———病歷在醫療糾紛訴訟中，病歷是判定醫務人員是否存在過錯，斷明醫療行為與損害結果間是否存在因果關系，以及進行醫療事故技術鑒定和醫療過錯司法鑒定的關鍵證據。醫療機構及醫務人員應當嚴格按照《病歷書寫基本規范》、《醫療衛生檔案管理暫行辦法》的相應規定書寫、保管病歷資料，嚴禁纂改、隱藏、偽造、銷毀病歷等違法行為，整治涂抹、缺項、記錄不及時、字跡潦草等不規范行為。醫療糾紛發生后，醫方應當告知患方有封存和復印病歷資料的權利。立案后，醫方有向法院提交全套病歷資料的義務，如果醫方推諉或拒絕提供病歷，患方可向法院提交《調取證據申請書》，申請法院強制調取。患者本人、其近親屬或委托人都有權利封存、復印客觀性病歷資料。患方在復印或封存病歷資料時要及時、全面、仔細、嚴謹，切記僅能復印客觀性病歷，但可以將主觀病歷和客觀病歷全部一并封存。在封存主觀病歷時，患方要心細勤快，最好能把病歷的主要內容和頁數銘記心中，病歷裝袋密封后要在檔案袋接縫處親自蓋章、簽字，并當場拍照留底。此外，為了確保病歷資料的真實可靠性，《醫療事故處理條例》要求病歷的封存和啟封醫患雙方當事人都必須同時在場。
作者：艾紅梅 單位：吉林工商學院思政部
意外險由于保險期間較短，交費相對低廉，且保障較高，備受社會青睞。但在實踐中，什么情況下才能理賠，往往會引起一些爭議。
新聞故事
焦作市民張富（化名）年過四十，一直過著單身生活。1999年7月，張富的表弟張豐（化名）在保險公司為其投保了一份人身意外傷害綜合保險，合同中約定：被保險人因遭受意外傷害并自遭受意外傷害之日起180日內由于同一原因導致的死亡，保險公司按保險單載明的意外傷害保險金額給付死亡保險金。保險合同中，受益人為張豐。保險期間為一年，交費金額為100元，保險金額5.3萬元，其中人身意外傷害保險金額為5萬元，即因意外所致的傷殘或身故的最高給付金額為5萬元，意外傷害醫療的保險金額為3000元。
然而，投保不久，張富摔了一跤，后死亡。張富的情況是否符合保險合同約定需要理賠的情況，受益人與保險公司意見不同，為此，雙方不得不借助于法律手段。
是意外死亡還是病故？
1999年12月，保險公司接到了張豐的報案稱，被保險人張富于幾日前因“意外”摔傷身故，但報案時張富已土葬。隨后，張豐向保險公司提交了戶籍注銷證明及鄉衛生院出具的診斷證明，向保險公司提出了5萬元身故保險金的申請。
保險公司接案后，對張富摔傷事故的原因及性質進行了調查，發現張富多年來一直未婚，單身居住，家中經濟條件困窘，平素體質較差。1999年9月，張富曾因“急性腦出血、腦積水”等病入院治療，后因經濟所迫，只住了幾天便回家休養，對于這次住院治療的情況，受益人張豐在向保險公司申請理賠時只字未提。
保險公司還查明，12月2日，張富的鄰居發現張富倒在家門口，急向其表弟張豐報信，隨即鄉衛生院的醫生也趕來搶救，但因張富呼吸、心跳已停止多時，醫生未能挽回其生命。至于張富因為什么倒在家門口，并沒有人知道。而鄉衛生院醫生出具的證明是“呼吸、心跳驟停（意外滑倒引起）”。對此，保險公司向有關醫生求證后，醫生再次出具了證據證明“意外滑倒引起”系應患者家屬要求所寫的。而張豐也沒有拿出其他合適的證據，來證明張富是因“意外摔倒”所致死亡。
2000年4月，保險公司以受益人無法提供足以證明張富意外傷害身故的證據為由，對張豐的理賠申請拒付。
理賠遭到拒付后，受益人張豐對保險公司的拒付理由持不同的意見，并搜集新的證明材料，提交給保險公司。新的證明材料是張家鄰居作出的被保險人張富摔倒身故的證明。
對此，保險公司請律師對該案及新的證據進行全面審核。律師從法律角度對張富死亡一案進行了重新審核，仍提出了無法證實其意外身故的法律意見。
爭執不下訴至法院
2001年底，張豐向焦作市山陽區人民法院提起訴訟，要求保險公司按照合同條款，支付身故保險金5萬元。2002年初，法院開庭公開審理了此案。
張豐訴稱，1999年9月被保險人張富行走時因路滑被摔倒，當場不省人事。后被在場的鄰居背回家中，經醫院治療，診斷為：急性腦出血。三日后，張富因無力支付醫療費而出院，12月2日醫治無效死亡。作為受益人，張豐要求被告保險公司支付醫療費982元，身故保險金5萬元，并提交了保險合同、死亡證明、住院病歷首頁（9月份因腦出血住院）、醫療費票據、診斷證明、衛生院證明、證人證言等相關資料。
由于原告張豐向保險公司申請理賠時，稱張富是在1999年12月份摔倒的，當月身故。而其起訴時，又稱張富是在1999年9月份摔倒，12月份醫治無效身故。為此，保險公司認為，原告起訴時所述的事故原因與其申請理賠時的敘述出入較大。
保險公司也向法庭提供了自己的證據：保險合同條款、原告張豐自己所寫的申請書、三份情況說明、1999年9月張富住院病歷及鄉衛生院醫生所提供一份證明。
保險公司認為，本案被保險人的死亡不屬于意外傷害所致，而是疾病引起的死亡，不屬于原、被告之間保險合同約定的保險責任范圍，根據我國《保險法》第十七條第五款的規定，保險事故是指保險合同約定的保險責任范圍內的事故。故被告不應承擔賠付原告保險金的義務。
缺乏證據原告敗訴
訴訟中，案件最大的爭議焦點在于：被保險人張富的死亡原因是否屬于意外。
為此，保險公司在庭審期間向法庭提出申請，要求對被保險人張富1999年9月份的“急性腦出血，腦積水，低血糖”的病情與后來發生的“意外摔倒”之間的關系進行鑒定。
由于鑒定內容特殊，2004年保險公司的鑒定申請及相關材料被遞交至河南省高級人民法院。河南省高級人民法院經過鑒定，作出結論，認定被保險人張富的“急性腦出血”為高血壓致腦血管破裂，是一種常見的腦血管疾病。對此鑒定結果，原告張豐、被告保險公司沒有異議。
因原告張豐提供的證據僅能證明被保險人張富已死亡，沒有證明死亡原因，因此法院只認定了死亡事實。對于張豐提供的張富因意外摔倒導致“昏迷、腦出血”繼而死亡的診斷證明書，法院認為，診斷證明書、病歷首頁和衛生院證明，均是記載他人敘述，并非直接證明，因三份證言無證人出庭作證，這幾份證據都不能證明被保險人張富系意外摔傷致死。
2004年9月，法院做出一審判決，認為原告提供的證據，不能證明張富的死亡系意外傷害所致，原告應承擔舉證不能的法律后果，故被告不應承擔保險責任。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《中華人民共和國保險法》第十七條第五款規定，判決駁回原告張豐的訴訟請求，并承擔本案訴訟費。
判決下達后，原被告雙方均未提出上訴。焦克
解析一
選擇保險
應注意免責條款
趙璐璐（金博大律師事務所律師）：
近段時間內，交通意外事故接連不斷，觸目驚心的畫面讓人們震驚、悲痛的同時，也讓人們逐漸認識到保險可以降低或轉嫁自身在生存過程中面臨的各類風險。
短期意外險熱銷，說明人們的保險意識正在逐漸提高。本案中，張豐為張富投保的人身意外傷害綜合保險就是一種短期意外險。
所謂“人身意外傷害綜合保險”，是一種以人的生命或身體為保險標的、以意外傷害事故為保險事件的短期性人身保險。凡年齡在6周歲至65周歲，身體健康，能正常學習、生活、工作或勞動者，均可作為被保險人參加此種保險。投保后，如被保險人發生意外傷害，并在意外傷害發生之日起180日內因同一原因死亡（傷殘）的，保險公司應按意外傷害保險金額給付死亡（殘疾）保險金，并在一定條件下，保險公司還對被保險人實際支出的醫療費按比例支付保險金。
選擇這種保險，首先應當清楚“意外傷害”的含義。所謂“意外傷害”，是指遭受外來的、突發的、非本意的、非疾病的使身體受到傷害的客觀事件。因而在此種保險中，如果是因被保險人疾病等原因造成被保險人死亡、殘疾或支付醫療費用的，保險公司不負給付保險金責任。這一點需要提醒大家，選擇保險時，應仔細閱讀保險合同，了解保險所具有的功能，注意保險公司的免責條款，為自己選擇較充分、可靠的保險作為風險保障。
解析二
申請理賠
應履行好舉證義務
趙璐璐：本案核心問題在于，張豐未能履行好自己的舉證義務，使得法院無法支持他的訴訟請求。
依據我國《民事訴訟法》的規定，民事訴訟中采取“誰主張、誰舉證”原則。也就是說，在民事訴訟活動中，除法律另有明確規定的以外，原告對自己主張的訴訟請求和事實承擔舉證責任。只有對于自己提出的訴訟請求和事實，及時出示了有效證據進行證明，法院才有可能支持你的訴訟請求；如果不能提交有效證據，人民法院將因“舉證不能”對你提出的訴訟請求不予支持。
本案中涉及的保險合同約定，對“被保險人因遭受意外傷害并自遭受意外傷害之日起180日內由于同一原因導致的死亡”，保險公司予以相應理賠。根據合同約定及我國《保險法》的規定，保險公司理賠的前提，是被保險人或受益人有證據證明被保險人確實是由于遭受了意外傷害而直接導致了傷亡。
在本案訴訟過程中，原告張豐提交的證據，只能證明被保險人已死亡，并沒有舉出有效的直接證據證明被保險人張富的死亡是由于意外跌倒所造成的。同時，原告張豐提交的間接證據又因為違反法律規定的舉證形式和程序，無法得到法院的支持。而被告保險公司在原告舉證不能的情況下，及時申請人民法院進行司法鑒定，并通過司法鑒定程序查明被保險人張富住院是因“高血壓致腦血管破裂”，這也就證明了被保險人張富是因疾病導致死亡的。因此，在這種情況下，張豐作為受益人要求保險公司理賠，顯然無法得到法院的支持。
內容提要: 在刑事訴訟中，被追訴方申請證據保全與申請取證存在本質差異。增設刑事證據保全制度可以制衡追訴方取證過程中的隨意性，避免證明犯罪嫌疑人、被告人無罪和罪輕的關鍵證據在以后難以取得，又能使無罪的被追訴者盡快擺脫涉訟之苦。同時，增設刑事證據保全制度有助于保持法律體系的完整性和系統性。其他一些國家和地區的立法中規定了刑事證據保全制度。我國刑事訴訟法中應該增設刑事證據保全制度，明確規定決定是否實施證據保全的機關、保全申請權的主體、申請證據保全的條件和方式、證據保全材料的審查及處理、實施證據保全的措施以及申請權的救濟。
二、域外刑事證據保全制度之比較分析
鑒于刑事證據保全制度存在上述諸多價值，一些國家和地區的立法均明確規定了該制度。但如前文所述，我國現行和新修訂的刑事訴訟法及其司法解釋中沒有任何涉及刑事證據保全制度的條款，有鑒于此，下文擬對域外法制進行考察，以利于構建我國的刑事證據保全制度。
《美國聯邦刑事訴訟規則和證據規則》第15條對刑事證據保全制度作出了明確規定：“由于特殊情況，從司法利益考慮，一方當事人預備提供的證人證詞需要先行采證并保存至審判中使用時，法院可以根據該當事人的申請和對有關當事人的通知，命令對此類證人的證詞采證”、“反對保全證詞、證據或其中某一部分，應當在證據被保全時提出異議并闡明理由”、“本條規則不妨礙雙方當事人協商一致并經法庭同意后保全證據，無論是采用口頭或書面詢問方式，以及使用該被保全的證據”。[1]對于如何實施證據保全措施，《美國聯邦刑事訴訟規則和證據規則》第15條（d）項要求按照民事訴訟中實施證據保全的方法和步驟進行：“……采證應當以民事訴訟中規定的方式進行并保存……（2）詢問和交叉詢問的范圍和方式應和審判時的要求相同。”[2]至于民事訴訟中證據保全制度的操作程序，美國聯邦最高法院的判例明確指出：“在審判之前，當事人雙方可以不附帶任何理由，要求傳喚包括對方當事人在內的任何相關人在特定時間到特定場所接受詢問。證人必須宣誓后，才可以接受傳喚一方的詢問，對方當事人可以針對詢問內容提出異議。整個采證過程應該通過速記記載下來，在某些特殊情況下，還應該對采證過程進行錄像。”[3]
通過證據保全獲取和固定的證據，其效力不受傳聞證據規則的約束。在實施證據保全時，被告人有權在場，如果被告人被羈押，羈押官員應當交出被告人，以保障被告人的在場權。實施證據保全時，直接詢問與反詢問的范圍與方式與庭審程序一致。另外，被告人可以根據聯邦證據規則的規定全部或者部分使用被保全的證據。
為了切實有效地保障被追訴人的申請證據保全權，美國的一些州通過判例明確規定，如果追訴方在執行法庭的證據保全令狀時存在偏差，法庭可以對其進行懲罰。如新墨西哥、緬因、內布拉斯加等州即有此類規定。[4]另外，法庭還可以從被告人利益的角度出發，對追訴機關作出一個附加的懲罰決定，直接宣布起訴書無效或者宣告被告人無罪。[5]對于被保全證據的保管，鑒于聯邦法院并沒有制定統一的規則，每個司法區采取的做法并不完全一致。[6]通常情況下，各個州根據自己的實際情況，制定了證據管理政策，設置了證據監管人，專門負責管理被保全的證據。[7]
德國和瑞典也在各自的刑事訴訟法典中設立了證據保全制度。德國刑事訴訟法第166條明確規定：“（一）被法官訊問時，被指控人申請收集對他有利的一定證據，如果證據有丟失之虞，或者收集證據能使被指控人得以釋放的，法官應當收集他認為重要的證據。（二）如果應在其他轄區內收集證據，法官可以囑托該轄區法官收集。”[8]與德國刑事訴訟法相類似，《瑞典訴訟法典》也賦予了被追訴人證據保全的權利，該法典第41章對證據保全制度作了專門性規定：“訴訟中涉及對于某人之法定權利極為重要之事實的證據有滅失或難以收集之風險，且未對該未決權利進行任何審理的，地區法院可以詢問證人、專家意見、勘驗或書證等形式為將來收集和保全證據。任何人（包括被追訴人）想要為將來收集和保全證據的，應向法院提出申請。申請書中應當說明想通過該證據加以證明的事實、該證據的性質、申請者提出收集該證據的根據，可能的情形下，應說明利益受到威脅的其他人。為將來收集和保全證據產生的費用應由申請人支付。法定權利與該次取證有關的其他人被通知到庭且參與了取證的，申請人應向其支付法庭認為數額合理的必要的差旅費、生活費和時間耗費補助。”[9]
日本和意大利為了適應對抗制改革的需要，均在各自的刑事訴訟法中增設了證據保全制度，以增強被追訴人的取證手段和防御能力。如日本刑事訴訟法第179條規定：“被告人、嫌疑人或者辯護人，在不預先保全證據將會使該證據的使用發生困難時，以在第一次公審期日前為限，可以請求法官作出扣押、搜查、勘驗、詢問證人或者鑒定的處分。受到前項請求的法官，對于該項處分，有與法院或者審判長同等的權限。”[10]將證據保全制度規定下來，是日本“現行訴訟法中才設立的制度”。[11]從這個意義上講，日本增設證據保全制度旨在增強控辯之間的對抗性。雖然對于駁回證據保全申請的裁定，日本刑事訴訟法中并沒有規定申請人的救濟途徑，但是判例對此作了較為寬松的解釋：“如果將詢問證人作為一項證據保全提出而被駁回時，由于該駁回裁判屬于刑事訴訟法第429條第1款第2項規定的‘關于扣押裁判’，故對此允許提出例外的準抗告申請。”[12]在具體的刑事司法實踐中，對于“扣押裁判”范圍的理解，包含了一切與犯罪嫌疑人、被告人權利有關的訴訟行為，因此，在日本，對于駁回證據保全申請的裁定，通常情況下，犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人可以通過準抗告程序獲得救濟。與日本的刑事訴訟立法相似，1988年意大利刑事訴訟法也增設了“附帶證明”程序（證據保全制度），專門用一章13個條文對“附帶證明”的適用條件、申請、法官對申請的決定、實施保全的程序以及所固定的證據的效力等作出了嚴密周詳的規定。具體而言，附帶證明的適用條件包括：證人確有理由認為將會因疾病或者其他重大原因而不能在法庭審理時接受詢問；有理由認為將出現以暴力威脅或者許諾給予錢款等好處的方式使證人不愿意提供證言或者作偽證；與向公訴人作出前后不一致陳述的證人進行對質；需要進行鑒定或司法實驗的人、物或者地點，有證據證明其狀態將不可避免地發生改變；特別緊急的情況下，辨認程序不能推遲到法庭審理時進行；如果在法庭審理時進行鑒定，會導致庭審過程延緩60日以上。申請附帶證明的形式和實質要求包括：申請人必須提供要求采取附帶證明的理由與證據、進行附帶證明程序的對象、為了實施附帶證明程序必須申請延長偵查期限的理由，等等。對于實施附帶證明的庭前程序，意大利刑事訴訟法第398條明確規定：法官應該審查附帶證明申請，確定庭審日期、地點，并送達被調查人、被害人和辯護人。至于法官實施附帶證明的庭審程序，從該法第401條的內容來看，本質上就是一次完整的庭審程序，控辯雙方必須展開辯論和質證。[13]
2003年我國臺灣地區刑事訴訟法增設了刑事證據保全制度，這對于如何構建我國的刑事證據保全制度，具有較大的借鑒意義，因此，下文將詳細介紹其立法背景及內容。與日本和意大利相似，2003年之前我國臺灣地區的刑事訴訟法雖然賦予了被追訴方證據調查申請權，明確規定被告人可以申請偵查機關作出“為有利于己之必要處分”（刑事訴訟法第2條第2項），偵查機關在訊問被告人時，檢察官或司法警察也負有應先告知被告人（犯罪嫌疑人）“得請求調查有利之證據”的義務（刑事訴訟法第95條、第100—2條），但是，上述條款只是表明被告人可以提出證據調查申請，并沒有賦予被告人實質性的救濟條款。因此，在刑事司法實踐中，基本上沒有出現被告人借助調查申請權收集到于己有利證據的案例，被告人的證據調查申請權明顯“遭受漠視”。[14]基于上述原因，2003年我國臺灣地區修改刑事訴訟法時，專門在第12章“證據”中增設了第五節，確立了證據保全制度，其內容有：第219條之一（證據保全之聲請）、第219條之二（聲請證據保全之裁定）、第219條之三（聲請證據保全之期日）、第219條之五（聲請保全證據書狀）、第219條之六（犯罪嫌疑人于實施保全證據時之在場權）、第219條之七（保全證據之保管機關）、第219條之八（證據保全之準用規定）。具體內容是：在偵查階段，對于證據有湮滅、偽造、變造、隱匿或者礙難取得情形的，犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人可以申請檢察官采取搜索、扣押、鑒定、勘驗、訊問證人或其他必要保全的處分措施；除認為不合法或無理由應予駁回外，檢察官應該在5日內實施保全措施；檢察官駁回申請或者沒有在5日內采取證據保全措施的，申請人可以向法院申請證據保全；除申請屬于法律上不準許或者無理由的情形外，法院都應該作出批準證據保全申請的裁定；即使證據保全申請不符合法律程序上的規定，法院也應該通知申請人補正以后再作出批準保全申請的裁定。[15]我國臺灣地區刑事訴訟法增設刑事證據保全制度，彌補了犯罪嫌疑人及其辯護律師申請取證權的缺陷，使得“檢察官不能如過去般地默不作聲，而必須有所回應（此處，或許是新‘修法’關于證據保全最有意義的地方）。”[16]從立法意圖上看，增設刑事證據保全制度，實質上是進行當事人主義訴訟改革的一個體現。因為證據保全制度意味著提升了被告人在訴訟中的自主權、防御權和決定權，被告人在行使證據保全申請權時，可以積極主動地介入一直以來以檢察官為中心的偵查程序，使偵查朝著有利于己的方向發展，徹底改變了過去完全依賴于檢察官客觀性義務的傳統職權主義偵查模式。在偵查程序的重要性日益受到重視的時代背景下，我國臺灣地區刑事訴訟法增設證據保全制度的積極意義無疑是值得肯定的。
總之，鑒于刑事證據保全制度存在諸多價值，當今世界許多國家和地區的刑事訴訟法都明確規定了該制度。從各個國家和地區的立法條文來看，雖然對刑事證據保全制度的立法規定不存在重大分歧，但是在一些關鍵問題上還是表現出了明顯不同。首先，雖然將證據保全申請權作為當事人的一項重要權利并單獨立法，但是，在證據保全申請主體的限定上存在較大差異。例如，日本刑事訴訟法第179條將申請主體界定為“被告人、嫌疑人或者辯護人”，我國臺灣地區刑事訴訟法第219條第4款將申請主體規定為被告人、辯護人、自訴人和檢察官，美國聯邦刑事訴訟規則和證據規則第15條以及意大利刑事訴訟法第398條則將證據保全申請主體擴大到訴訟雙方當事人。其次，每個國家和地區的立法均對如何實施證據保全措施設置了專門的程序，都必須經過類似于庭審的辯論和質證程序，只是在具體操作上存在一定程度的差異。例如，美國聯邦刑事訴訟規則和證據規則第15條要求對刑事證據保全制度采用類似于民事訴訟的方式和方法進行，而我國臺灣地區刑事訴訟法第219條對申請證據保全的期日、批準主體、犯罪嫌疑人在場權，甚至書狀的具體表述事項都進行了細致的規定。再次，絕大多數國家和地區將證據保全的決定機關規定為法院。當然，這種立法例是在裁判法官和令狀法官有著成熟區分制度的前提下才予以確立的。最后，許多國家和地區專門設置了對證據保全申請進行救濟的程序。證據保全申請是當事人的一項重要訴訟權利，故此各國基本上都規定了申請人可以提出程序救濟，并且會引發相關的程序性制裁。例如，上文已經提及美國某些州就明確規定有懲罰措施，我國臺灣地區刑事訴訟法第219條之一規定，保全申請被檢察官駁回的，可以向法官申請救濟。
需要特別指出的是，刑事證據保全制度的具體設計與一國或一地區的訴訟目的、訴訟結構以及相關的配套機制息息相關，因此，在借鑒域外立法以建構我國的刑事證據保全制度時，應該有選擇地吸收。
三、我國刑事證據保全制度的立法構想
鑒于申請取證制度與刑事證據保全制度存在根本差異，刑事訴訟法及其司法解釋中刑事證據保全制度的缺失既給司法實踐造成了諸多弊端，也與其他國家和地區的刑事訴訟立法背道而馳，筆者認為，應該結合我國的立法與司法現狀，適當借鑒其他國家和地區的立法經驗，明確規定刑事證據保全制度。具體而言，包括以下六個方面的內容：
（一）明確規定人民檢察院為證據保全申請的批準機關
許多國家和地區的刑事訴訟法明確規定只有法院才有權決定是否采取刑事證據保全措施（我國臺灣地區刑事訴訟法除外）。如意大利刑事訴訟法第392條第1款規定：“在初期偵查階段，公訴人和被調查人可以要求法官采用附帶證明的方式進行以下活動……”；[17]《瑞典訴訟法典》第41章第2條也規定：“任何人想要為將來收集和保全證據的，應向法院提出申請”。[18]日本刑事訴訟法第179條、[19]美國聯邦刑事訴訟規則和證據規則第15條、[20]德國刑事訴訟法第166條[21]均采取了與意大利和瑞典相同的立法例，規定只有法院才可以決定是否采取證據保全措施。正是基于上述原因，國內有些學者也主張將是否實施證據保全的決定權交給法院。[22]但是，筆者認為，我國現行的刑事司法體制與西方法治國家存在根本區別。在我國，公安機關、人民檢察院和人民法院三機關之間是分工負責、互相配合、互相制約的關系，法院居中裁判的司法令狀主義并沒有確立，檢察機關既是國家追訴機關，也是專門的法律監督機關，享有實施一切強制手段的批準或者決定權。同時，從刑事訴訟制度層面以及偵查策略來看，也宜將是否采取證據保全措施的決定權交由人民檢察院。分述如下：
首先，將證據保全措施的決定權交給法院，與我國現行的刑事司法體制不一致。刑事證據保全措施本質上是由國家專門機關依當事人的申請固定證據，從這個意義上講，刑事證據保全也是獲取證據的一種方式。因此，與常規的取證手段一樣，證據保全措施也是一種帶有強制性的訴訟手段，實施證據保全措施往往會對公民的人身、財產造成侵犯。在許多國家和地區，為了避免偵查和公訴機關侵犯犯罪嫌疑人、被告人的人權，大多對追訴程序采取訴訟化構造，由法院通過簽發令狀的方式進行居中監督和制約。“從西方國家的立法來看，只要是涉及對公民的權利和自由進行剝奪或限制，司法機關原則上都有權介入。”[23]具體而言，在奉行司法令狀主義的國家，對于拘留、逮捕、搜查和扣押這些嚴重侵犯公民人身權利和財產權利的行為必須由法院統一簽發令狀。因此，在西方法治國家，將是否批準證據保全申請的決定權交由法院，是與其刑事司法體制相吻合的。但是，目前在我國，除逮捕這一嚴重剝奪被追訴人人身自由的強制措施需要由檢察機關批準外，其他的偵查措施，無論是對人的拘傳、取保候審、監視居住和拘留，還是對物的搜查、扣押、凍結和查封等，都由偵查機關內部自行審批。因此，在現行刑事司法體制下，如果將證據保全的決定權交給法院，勢必會顛覆現有的偵查措施審批體系，給其他偵查措施的合理性與合法性帶來巨大沖擊。雖然我國憲法和刑事訴訟法明確規定三機關之間的關系是“分工負責、互相配合、互相制約”，但是法院對承擔主要偵查職能的公安機關并沒有具體的監督與制約手段。而我國的檢察機關在刑事訴訟中具有雙重身份，既是行使公訴職能的唯一主體，也是專門的法律監督機關，承擔客觀性義務。雖然法律監督者的身份與客觀性義務如果操作不當會影響公訴職能的發揮，但是憲法以及刑事訴訟法賦予了檢察機關諸多監督公安機關立案與偵查活動的權力及措施，因此，從我國現行的刑事司法體制來看，由檢察機關而不是法院統一行使證據保全決定權更為適宜。
其次，從刑事訴訟法的制度層面而言，如果將證據保全的決定權交給法院，存在制度上的障礙。在偵查階段，犯罪嫌疑人及其辯護律師等申請證據保全，如果將決定權授予法院，意味著法院必須了解基本案情，以判斷有無進行證據保全的必要。而要了解基本案情，法院必須查閱偵查卷宗。從現行及新修訂的刑事訴訟法及其有關的司法解釋來看，沒有任何條款要求公安機關應該將卷宗移送給法院。而現行刑事訴訟法第66條明確規定了公安機關要求逮捕犯罪嫌疑人的時候，應當寫出提請批準逮捕書，連同案卷材料、證據一并移送同級人民檢察院審查批準。《公安機關辦理刑事案件程序規定》第117條也要求公安機關將案卷材料、證據，一并移送同級人民檢察院審查。因此，從制度層面上說，由檢察機關決定是否采取證據保全措施并不存在任何制度上的障礙，只需要在立法上加以規定即可。如果將決定是否采取證據保全的權力交給法院，則意味著必須完全突破現行立法的規定，明確規定法院審查是否應該采取證據保全措施時，公安機關必須將案卷材料一并移送到法院。顯然，這種做法在制度層面上存在障礙。
將決定是否采取證據保全措施的權力交給人民檢察院，與人民檢察院的法律監督者與控訴者的雙重身份相吻合。人民檢察院既是我國專門的法律監督機關，監督整個刑事訴訟活動的進行，也是國家專門的追訴機關。基于檢察機關的雙重身份，檢察院可以主動地介入案件的偵查過程，特別是一些較為復雜和重大的刑事案件。對此，現行刑事訴訟法以及司法解釋也有明確規定：對于重大案件，人民檢察院可以派人參加討論，公安機關也應該主動通知人民檢察院，參加討論的檢察人員在充分了解案情的基礎上，應當對偵查活動提出意見和建議。因此，將決定是否采取證據保全的權力交給檢察機關，就不會出現由法院決定是否采取證據保全措施所面臨的刑事司法體制和制度上的障礙。
（二）申請證據保全的主體
與現行刑事訴訟法規定取證主體僅限于辯護律師相比，筆者認為，除辯護律師當然享有證據保全申請權外，犯罪嫌疑人、被告人、其他辯護人、被害人及其訴訟人也屬于證據保全申請權的主體。附帶民事訴訟的原告人和被告人向人民檢察院申請證據保全時，人民檢察院應該適用民事訴訟法第74條的規定進行審查。分述如下：
首先，賦予犯罪嫌疑人、被告人證據保全申請權既是許多國家和地區的立法通例，也是基于我國刑事司法實踐的需要。目前在我國的刑事訴訟立法和司法實踐中，犯罪嫌疑人、被告人處于明顯弱勢的訴訟地位，在收集和固定證明自己無罪和罪輕的證據方面更是如此。如果僅僅賦予辯護律師申請證據保全權，難以切實有效地保護犯罪嫌疑人、被告人的合法權益。在我國目前的刑事司法實踐中，犯罪嫌疑人、被告人大多處于被羈押狀態，缺乏合法有效的手段收集對自己有利的證據。同時，犯罪嫌疑人、被告人大多缺乏基本的法律知識與訴訟技巧。而自現行刑事訴訟法實施以來16年的實證研究結果顯示，在偵查羈押期間，犯罪嫌疑人提出聘請律師的比率僅僅為12％。[24]在上述有律師參與的案件中，偵查機關在規定時間內安排律師會見的比例僅為23．5％。其中近三分之一的情況下偵查機關拒絕安排會見時不給出任何理由。[25]雖然新修訂的刑事訴訟法既擴大了法律援助的適用范圍，也取消了一些辯護律師在偵查階段會見犯罪嫌疑人的限制性條款，但是，毫無疑問，在偵查階段，犯罪嫌疑人聘請和會見辯護律師的現狀難以在短期內徹底改觀，因此，賦予犯罪嫌疑人和被告人申請證據保全權是必要的。
其次，賦予被害人及其訴訟人申請證據保全權既是刑事訴訟當事人必需的權利，也可以改變司法實踐中被害人的訴訟權利難以得到有效保障的現狀。我國兩次修訂刑事訴訟法均確立了被害人的當事人地位，這種增強被害人對刑事訴訟程序和結果的影響的做法，既是我國刑事司法實踐的需要，也與其他國家和地區的立法趨勢相一致。[26]因為自1970年以后，“各國越來越注意加強被害人在刑事訴訟中的權利保障，被害人的訴訟地位得到加強，被害人當事人化成為各國刑事訴訟改革的重要內容。”[27]在我國目前的刑事司法實踐中，雖然立法上賦予了被害人當事人地位，被害人在刑事訴訟中可以委托訴訟人代為調查取證，并出庭參與訴訟；同時，1998年4月25日司法部頒布的《律師辦理刑事案件規范》第140條明確規定：“意見與公訴意見不一致的，律師應從維護被害人的合法權益出發，獨立發表意見，并可與公訴人展開辯論。”但是，刑事訴訟法對被害人的訴訟人調查取證等權利卻沒有明確規定，也沒有賦予其切實有效地維護自己權利的手段。因此，在目前我國的刑事司法實踐中，不但庭審過程中律師在與公訴人意見不一致時難以展開辯論，而且在偵查過程中被害人及其訴訟人收集和固定證據的現象都較為少見。2003年湖南省湘潭市小學女教師黃靜裸死案之所以引發諸多爭議，主要原因之一就是被害人及其訴訟人缺乏證據保全申請權。圍繞黃靜是否生前遭受，警方先后組織了四次結論不一致的尸檢。2004年3月底，當司法部法醫鑒定中心的專家準備做第五次司法鑒定時，卻發現黃靜尸體的器官標本被湘潭市第二人民醫院的一位醫生送到醫院鍋爐房火化了。警方在案發現場發現的可能沾有犯罪嫌疑人的一套被害人內衣褲也丟失了。更為荒唐的是，本案最為關鍵的證據證明被害人黃靜是否有心臟病史的體檢表也從檔案中消失了。如果立法賦予了被害人及其訴訟人申請證據保全權，該案顯然不會成為死案而無法偵破。針對被害人及其訴訟人缺失申請證據保全權等諸多權利的現象，有學者指出：“盲目地為了保障被害人的人權而將其列為紙上的當事人，又不賦予其當事人應當享有的訴權，只能在理論和實踐中引起混亂。”[28]如果考察其他國家的經驗，可以看出，賦予被害人證據保全申請權也是有立法先例的。例如，意大利刑事訴訟法第394條明確規定了被害人附帶證明的申請權：“1．被害人可以要求公訴人倡議進行附帶證明。2．如果公訴人不接受此要求，他宣告附理由的命令并將該命令向被害人送達。”[29]有鑒于此，筆者認為，結合刑事立法與司法實踐的現狀，適當借鑒其他國家和地區的有益經驗，立法上應該賦予被害人及其訴訟人證據保全申請權。
再次，如果附帶民事訴訟的原告人和被告人提出證據保全申請，應當適用民事訴訟法的規定。雖然民事訴訟法第74條賦予了民事訴訟原、被告證據保全申請權，同時，法院在審理刑事附帶民事訴訟時也應該參照適用民事訴訟法的規定，但是，刑事訴訟法及其司法解釋沒有確立證據保全制度，因此，在司法實踐中，刑事附帶民事訴訟的原告人和被告人在申請證據保全時，很難獲得公安司法機關的批準，這實質上侵犯了民事訴訟原告人和被告人的權利。有鑒于此，筆者認為，刑事訴訟法應該明確規定：“對于附帶民事訴訟的原告人和被告人申請證據保全的，人民檢察院應該適用民事訴訟法第74條的規定進行審查，作出是否批準的決定。”
（三）申請證據保全的條件和方式
申請保全的證據必須具備兩個基本條件：相關性和緊迫性。相關性是指申請保全的證據能夠證明案件的主要事實，即該證據對證明是否構成犯罪以及如何量刑是不可或缺的。緊迫性是指申請保全的證據可能滅失或者以后難以取得。具體而言，對于物證或書證，主要是指該證據可能存在滅失、散落、隱匿、被篡改等情形；對于證人，則主要是指該證人因年事已高、病重等因素可能死亡或即將移居國外；證人可能變更證詞也是請求保全的一種理由，但諸如因時間間隔太長，證人的記憶可能淡薄等一般性原因則不構成申請保全證據的理由；對于勘驗，主要是指存在難以保存原樣的情形；對于鑒定，則主要指物證或書證存在滅失、毀損的可能性。不過，如果物證或書證存在僅依靠扣押、勘驗尚不足以充分保全其證據能力等特殊情況，也可以作為預先鑒定的理由。申請證據保全的理由只需簡單說明并予以佐證，并不需要進行嚴格的證明，只要檢察官能夠形成大致的心證即可。
申請人請求證據保全應當向檢察院提交申請書，申請書應當記載以下事項：案情摘要、應保全的證據及其所在地點、證人的姓名和住址、證據保全的方法、擬保全的證據所要證明的事實、保全證據的理由等。
（四）申請證據保全材料的審查及處理
人民檢察院在收到證據保全申請后，對于符合申請條件且情況緊急的，應該立即采取證據保全措施；對于案情相對復雜，檢察院難以立即判斷是否應該采取證據保全措施的，必須在五日內作出決定；對于不符合證據保全申請條件的，應當在五日內作出不予批準的決定，并說明理由（有礙偵查的情形除外）；對于檢察院作出的不予批準采取證據保全措施的決定，申請人可以申請復議，復議期間不影響決定的效力。
檢察院在審查申請人的證據保全申請，并作出是否采取保全措施的決定時，應該注意三個方面的問題：第一，檢察院應該查閱公安機關的偵查案卷，了解基本案情。人民檢察院在接到證據保全申請后，應該通知公安機關移送案卷材料，并與具體承辦案件的偵查人員進行溝通，在了解基本案情以及偵查進展與策略后才能作出決定，而不能僅僅憑借自己的直覺或辦案經驗進行判斷。第二，檢察院在決定是否采取證據保全措施時適用類似于民事訴訟的蓋然性證明標準。對于申請保全的證據是否具備相關性與緊迫性，檢察院承辦人員的心證程度只需達到蓋然性標準即可，即如果不采取保全措施，申請保全的證據滅失或者以后難以取得的可能性較大，無須達到提起公訴甚至是法院定罪的標準。第三，除有礙偵查的情形外，檢察院駁回證據保全申請的決定應該附帶理由。前文已經指出，申請證據保全制度與申請取證制度的主要區別之一就在于前者必須對申請者有所回應；同時，如果檢察機關或者法院沒有正當理由拒絕了當事人的證據保全申請，申請者可以從程序和實體兩個途徑進行救濟。救濟性權利得到保障的前提條件是必須知悉權利被侵犯的理由。因此，通常情況下，如果檢察院拒絕了當事人的證據保全申請，應該附帶理由。
（五）實施證據保全的措施
前文已經指出，被保全的證據不受傳聞證據規則的約束。在法庭審判過程中，證人無須出庭，該證言即可采信，因此，人民檢察院在收集和固定被保全的證據時，應該采取更為嚴密和規范的程序。具體而言，對書證，要盡可能提取原件，提取原件確有困難的，可提取復制品，但必須附卷照片、副本、節錄本等以備查；對物證，可通過勘驗筆錄、拍照、錄像、繪圖、復制模型或者保持原物的方法保全；對視聽資料，可通過錄像、錄音磁帶反映出現的形象或音響，或者利用電子計算機儲存的資料加以保存；對證人證言，在采用證人筆錄的方式加以保全時，必須力求準確、可靠，保持其原稿和原意，筆錄經本人核對蓋章后，正式附卷加以保存，不得損壞或未經批注而銷毀。針對年邁、重病、有死亡可能的證人，或者即將出國的證人，必須立即取證，以免貽誤時機。對于需要通過一些專門性技術偵查措施進行保全的，檢察機關可以委托公安機關或者鑒定機構代為行使；對于已被采取保全措施的證據，由檢察機關保存，并隨著程序的逐漸推進與案卷一并移送。
檢察院在實施證據保全措施時，除存在有礙偵查的情形外，應該通知申請人在場。由于通過保全措施收集和固定的證據的效力優于常規手段獲取的證據，專門機關在實施證據保全措施時，必須通知申請人到場。對此，美國聯邦刑事訴訟規則和證據規則、德國刑事訴訟法中均有明確規定。我國臺灣地區充分意識到申請權人的在場權對實施證據保全的重要性，故在其刑事訴訟法第219－6條規定：“告訴人、犯罪嫌疑人、被告、辯護人或人于偵查中，除有妨害證據保全之虞者外，對于其申請保全之證據，得于實施保全證據時在場。保全證據之日、時及處所，應通知前項在場之人。但有緊迫情形致不能及時通知，或犯罪嫌疑人、被告受拘禁中者，不在此限。”[30]借鑒其他國家和地區的立法經驗，并結合我國目前的刑事司法實踐，筆者認為，增設刑事證據保全制度時應該明確規定，檢察院在實施證據保全措施時，除有礙偵查的情形外，應該通知申請人在場。
（六）證據保全申請人的救濟權
對于專門機關侵犯證據保全申請人的權利，當今其他國家和地區的立法大多規定了申請人的救濟權及途徑。例如，美國聯邦最高法院的判決指出，如果專門機關毀滅證據或者不予保全證據存在“惡意”（bad faith），那么就屬于違反憲法上正當程序權利的行為。[31]美國有11個州的立法明確規定，如果證據被“惡意”毀滅或者沒有被保全，法庭可以采取刑罰方法并對申請人實施適當的補償。[32]另外，前文已經指出，在美國的有些州，對于法院的證據保全命令，如果追訴機關執行不力，法院可以對其進行懲戒，并代表被追訴者的利益，宣布起訴書無效或者直接宣告被告人無罪。
筆者認為，基于我國刑事司法實踐的現狀，并借鑒其他國家和地區的立法經驗，應該賦予證據保全申請人救濟權。通常申請保全的證據既存在可能滅失或者在以后難以取得的情形，同時對于證明案件事實又具有無可替代的作用。如果證據保全申請權人的權利遭到侵犯，檢察院應當采取保全措施卻沒有采取的，立法上就應該賦予申請人獲得救濟的權利及途徑。具體而言，如果檢察院應當保全證據而沒有保全，被告人及其辯護人在法庭審理時提出異議并提交證據證明的，法院可以作出對控訴不利的推論。所謂不利的推論，是指法院可以減損控訴方提出的證據的證明力，并作出與公訴人控訴事項相反的結論。如果被害人的證據保全申請權受到侵犯，庭審過程中法院可以作出支持被害人控訴犯罪的主張，在被害人提出刑事附帶民事訴訟時，法院應該作出有利于被害人物質補償權的判決。
注釋:
[1] 《美國聯邦刑事訴訟規則和證據規則》，卞建林譯，中國政法大學出版社1996年版，第52頁以下。
[2]同上書，第53頁。
[3]yale kamisar，wayne r．lafave，jerold h．israel and nancy king，modern criminal procedure，west group，9th ed．，1999，pp．1209－1210．
[4]me．rev．stat．ann．tit．15§2138（2）（2004）．
[5]e．g．，n．m．stat．ann．§31－1a－2（f）（2005）．
[6]see kreimer ＆rudovsky，double helix，double bind，factual innocence and post conviction dna testing，151u．pa．l．rev．547，554（2002）．
[7]see edward connors et al．，convicted by juries，exonerated by science：case studies in the use of dna evidence toestablish innocence after trial，19u．s．dep’t of justice（1996）．
[8] 《德國刑事訴訟法典》，李昌珂譯，中國政法大學出版社1995年版，第83頁。
[9] 《瑞典訴訟法典》，劉為軍譯，中國法制出版社2008年版，第146頁以下。
[10]《日本刑事訴訟法》，宋英輝譯，中國政法大學出版社2000年版，第40頁。
[11]［日］田口守一：《刑事訴訟法》，劉迪等譯，法律出版社2000年版，第96頁。
[12]［日］石井一正：《日本實用刑事證據法》，陳浩然譯，臺灣五南圖書出版公司2000年版，第42頁以下。
[13] 參見《意大利刑事訴訟法典》，黃風譯，中國政法大學出版社1994年版，第140頁。
[14]參見楊云驊：《偵查程序中證據保全制度之檢討》，《東吳大學法律學報》第16卷第2期。
[15]我國臺灣地區最新的刑事訴訟法，可參見北大法意網，http：／／www．lawyee．net／act／act＿other＿tw＿display．asp？channelid＋1040000＆keyword＝＆rid＝560，2012年3月15日訪問。
[16]許澤天編著：《刑事訴訟法論》，臺灣神州圖書出版公司2003年版，第12頁。
[17]前引[13]，《意大利刑事訴訟法》，第140頁。
[18]前引[9]，《瑞典訴訟法典》，第81頁。
[19]參見前引[10]，《日本刑事訴訟法》，第40頁。
[20]參見前引[1]，《美國聯邦刑事訴訟規則和證據規則》，第52頁以下。
[21]參見前引[8]，《德國刑事訴訟法典》，第83頁。
[22]參見韓旭：《構建我國刑事證據保全制度的思考》，《昆明理工大學學報》（社科版）2009年第9期。
[23]陳永生：《偵查程序原理論》，中國人民公安大學出版社2003年版，第347頁。
[24]參見余澳：《關于我國刑事拘留運行現狀的實證研究》，四川大學2005年碩士學位論文，第21頁。
[25] 參見陳瑞華主編：《刑事辯護制度的實證考察》，北京大學出版社2005年版，第40頁。
[26]當然，對被害人訴訟權利的保護應該適度。參見張澤濤：《過猶未及：保護被害人訴訟權利之反思》，《法律科學》2010年第1期。
[27]王若陽：《刑事被害人制度比較研究》，《外國法譯評》1999年第2期。
[28]胡銘：《我國刑事司法改革的步伐刻不容緩》，載陳光中、江偉主編：《訴訟法論叢》第9卷，法律出版社2004年版，第139頁。
[29]前引[13]，《意大利刑事訴訟法典》，第141頁。
[30]前引[16]，許澤天編著書，第12頁。
【關鍵詞】病案；復印；問題；對策
【中圖分類號】R197 【文獻標識碼】A 【文章編號】1004-7484（2012）12-0553-02
隨著醫療保險制度逐步完善，以及人們對自身健康和法律意識增強，越來越多的患者、保險和公安等部門來院要求復印住院病歷。依據我國2002年9月1日開始實施的《醫療事故處理條例》和2010年7月1日頒布實施的《侵權責任法》，患者和相關單位通過合法的手續，有權復印其病歷資料，因此，病案復印已成為信息科病案室的重要工作之一。
為貫徹落實醫保政策，在保障醫療安全的前提下，需要我科人員能及時提供高效優質的服務，以滿足需求者的要求，發揮醫院對外服務重要窗口作用，為留住病源，實現醫院的可持續發展發揮應有的作用，本文對自2009年9月1日頒布《醫療事故處理條例》近十年來在復印工作中所遇到新問題和采取的相應對策，以及在今后的病案管理中應加強方面進行探討。
1 資料來源和方法
1.1 資料來源 資料來源于我院信息科病案室統計報表和（住院病案查閱復印登記本），資料真實可靠。
1.2 方法 通過對有復印登記記載的復印人數和相應的統計報表中出院人數統計，見統計圖（一）；并應用統計分析軟件PEMS3.1分析得知，卡方值=820.7858，自由度V=7，P
通過自2002年9月1日正式實施《醫療事故處理條例》以來從復印住院病歷登記本中統計結果來看，2004年有5人來院復印病案資料，其中司法鑒定3例，需要復查疾病1例，公安局辦案1例；近八年來隨著我國醫療保險制度覆蓋范圍不斷延伸，據統計2011年出院病人中復印人數達857人，復印人數達到2004年的171.4倍，這其中新型農村合作醫療255例，占2011年復印病歷原因的29.75%；商業保險占其25.67%；辦門診特殊病種占其10.27%，其余祥見統計圖（二）。
在這八年中針對住院病人和相關單位對病歷復印的需求呈逐年增加趨勢，正逐步探索病案管理中如何達到保障醫療安全和需求相協調統一關系。
2 對策
自2002年9月1日實施《醫療事故處理條例》以來，標志著病案管理進入新的里程碑；同時隨著我國醫療體制改革逐步深入發展，復印病歷已成為信息科病案室重要工作之一，有鑒于此，我科采取了以下措施。
2.1 進一步規范工作制度和職責，制定病歷回收登記本，應用軟件系統監測出院病人動態，及時復印出院病歷。
2.1.1 我院住院病案管理由最初粗放型管理逐步轉向精細化管理過程。自2002年衛生部國家中醫藥管理局頒布衛醫發〔2002〕193號《醫療機構病歷管理規定》和2002年9月1日實施《醫療事故處理條例》后，我院組織全院職工相繼舉辦形式多樣學習《醫療事故處理條例》等相關法律法規，以及學習根據我院實際情況制定《阿壩州人民關于病歷管理的規定》，院領導組織相關職能部門不定期到各科檢查落實情況，并及時反饋和整改。
2.1.2我科根據管理的需要，對原有的工作制度和職責的基礎上進一步修改和完善形成符合“三級”醫院管理要求；經常組織科室人員學習《病案管理制度》等相關工作制度，使科室員工更加明確工作職責范圍，特別是近五年來隨著我院管理力度不斷加強，醫院針對各科制定目標任務，使考核更細化和精確，一旦觸犯某要求，嚴格按照制定的要求執行；根據《四川省病歷書寫基本規范》和我院制定（出院病歷完成時限規定）文件，我科病案管理人員每天在各病區統計入出院病人動態情況下，及時在各科已通過醫護質控小組審核簽字已登記在‘出院病歷登記本’上簽收出院病歷，認真落實了“雙向負責制”；通過中聯系統的運營管理系統中醫療動態情況對每天出院病人及出院病歷完成時限及時監控，每月末通過中聯系統中所導出出院病人信息與我科病案管理人員所登記信息進行核對，一方面及時為需復印病歷的人員進行查詢，特別是為商業保險公司查閱病員既往史核實保險提供極大的支持；另方面保障入出院動態的準確性，為確保統計數據質量打下了堅實的基礎。
2.1.3 針對復印病歷的需求，對復印登記本在原較粗略的基礎上進行添加如病人身份證號、復印目的和被委托人地址和姓名等，患者本人或委托人姓名上需加蓋紅泥手指印，形成法律依據便于今后查閱。
2.2 不斷提高病歷書寫質量，保障醫療安全和滿足復印者的需求
2.2.1 病歷是醫療檔案的重要組成部分，它記載了病人住院期間的病情變化及治療護理的全過程。它充分體現著醫療質量、管理水平和醫護人員的業務素質，同時還是臨床教學、科研和醫院管理不可缺少的寶貴資料，是醫療保險賠償、疾病和傷殘鑒定以及事故處理的重要法律依據；鑒于病案的重要性，我院先后嚴格執行《四川省病歷書寫規范》，及2010年版衛生部醫政司編撰《病歷書寫基本規范》，醫務科和護理部不定期對運行病歷和終末病歷進行檢查，我科針對回收到科室的病歷及時按照整理順序進行裝訂，并專人對病歷的首頁和病歷的完整性進行檢查，一旦發現病歷中出現缺失的問題，及時登記在制定的《各科終末病歷缺陷登記本》，及時通知住院醫師進行補充，并簽字確認，同一種問題超出規定的次數后即納入目標考核任務中，這樣既能給出差錯醫生有改正的機會，也便于病案管理；隨著醫院領導對病歷書寫質量工作重視，相繼邀請華西醫院病案專家為期一周在我院舉辦形式多樣學習活動；每年對新進人員“如何加強病歷書寫”等內容進行崗前培訓；2011年10月份設置病案終末質量檢查人員，之后相繼成立質控辦公室，并有專人負責，同時病案終末質量檢查人員與我科人員共同協調工作，質控辦工作人員嚴格按照病歷評審標準對各科每位醫生按一定數量進行隨機抽查，并對各科危重、死亡和輸血病歷作為必查范圍，之后按要求每月將質控結果發至質控辦負責人審核后在我院內網中公布，經過近一年努力已收到較好的成效。
2.3 樹立全心全意為人民服務思想，發揮“窗口”服務作用
隨著社會進步和我國醫療體制改革不斷深入，病案作為信息資源被社會各界共享是社會發展的趨勢，按照《醫療事故處理條例》和《侵權責任法》中規定患者對自己的病情有知情權，并充許患者復印相關的病案資料，而我科病案室作為醫療服務重要“窗口”之一，病案管理人員應及時轉變服務理念，拓展思路，變被動服務為主動服務，例如對正在書寫期限的病歷，做好需復印病歷人員的解釋工作，并主動要求留下聯系電話，便于今后病歷收回科室后經檢查無誤后及時通知來院復印；同時把病人需復印病歷信息及時反饋給醫生，要求盡快完成病歷的書寫工作；通過中聯系統中病案查詢和每月對各科完成病案電子監控登記本進行查詢后，及時調閱出院病歷，并根據復印的目的為其復印相關內容，并在（出院病歷復印登記本）上登記，按照《醫療事故處理條例》和《侵權責任法》中規定收取工本費，對需要收據人員開出復印費用通知單到財務科繳納，對收取的現金專人管理，年終交財務科；為方便公安和保險公司復印病歷需要，對其制定復印病歷費用登記本，并年終在財務科結賬，經過多年摸索，效果明顯，未發生一起由于病案管理和服務態度惡劣而引起的糾紛，充分發揮了“窗口”服務作用，為醫院可持續發展發揮了應有的作用。
3 今后應努力的方面
3.1 不斷提高業務水平
醫學知識是日新月異的領域，病案工作人員在不斷掌握本專業的基礎上，結合實際工作不斷學習《病歷書寫基本規范》，只有掌握其知識內涵，才能正確的審核病歷的完整性，樹立學以致用理念；虛心向臨床醫護人員學習和請教，嚴格按照衛生部對病案首頁中出院診斷和手術操作選擇原則進行編碼錄入，為病案管理和統計工作打下堅實的基礎；要熟悉掌握針對不同復印目的而需要復印的內容，免去復印不需要的內容，既能提高工作效率，又能使病歷得到有效充分的利用。
3.2 以《侵權責任法》等法律法規為依據，在臨床醫護質控小組做好出院病歷質控的基礎上，認真貫徹落實《阿壩州人民醫院病案管理規定》和（出院病歷十日內歸檔規定），隨時對出院病歷完成情況進行跟蹤，與臨床科主任和醫護人員經常保持溝通，以得到醫護人員的支持；根據醫務科開出“病歷查閱復印申請書”中復印目的進行詢問，然后根據復印目的對可以復印的內容進行復印，對個別病人不合理的要求，要耐心做解釋工作，在得到理解的基礎上進行復印，因此，需要對醫保政策有較透徹理解才能做好此項工作。
3.3 我院是少數民族聚居地，其中藏族患者占其住院病人80.5%，在積極參加我院對相關科室普及日常藏語的基礎上，針對有些患者對醫保政策不清楚的情況下出現來回奔波辦理復印病歷問題，應采取措施制定入院須知發至每位入院患者，使每位患者或家屬及時了解醫保政策和復印病歷流程，以減少病人或家屬為復印病歷來回奔波時間和精力；我科工作人員在嚴格執行復印流程的基礎上，應更加主動為需求者服務，切實貫徹落實我國醫療保險政策。
