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開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇知識產權法，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
【關鍵詞】知識產權法；競爭法；關系
中圖分類號：D92 文獻標識碼：A 文章編號：1006-0278（2013）07-135-01
一、概述
隨著知識經濟日益成為財富，并且推動社會經濟的迅猛發展，知識產權法作為保護人類智力成果的重要法律手段，這一討論應該是一個極有意義的話題。
知識產權在現代經濟發展中的地位和作用迅猛發展，而競爭法作為維護市場經濟公平秩序的基本法，始終保持著與知識產權的密切聯系，其中反不正當競爭法與反壟斷法，一個在保護知識產權的基礎上，對其未能涉及到的相關領域給予補充性保護；另一個在肯定其壟斷性專有權的同時，又對超出合理界限的濫用知識產權行為給予限制。二者相輔相成，實現了競爭法對知識產權的保護的擴張與限制.
二、知識產權法與競爭法的內涵
知識產權法是調整專利、著作、商標和其他智力成果的法律規范的總稱，他調整知識產權的歸屬、行使、管理和保護等社會活動中產生的關系。知識產權法中既有私法規范和公法規范；也有實體法規范和程序法規范。但從法律部門的歸屬上來劃分，他仍屬于民法。民法的基本原則、基本制度和法律規范大多也都適用于知識產權，并且其公法規范和程序法規范都也是為了確認和保護這一私權服務的。我國知識產權立法起步較晚，但隨著社會經濟的迅速發展，現已基本建立起符合標準的法律體系。
我國的競爭法是指通過制止市場交易中的不正當不公平行為維護經濟秩序法律規范的總稱。保護競爭是其主旨，以反壟斷和反不正當競爭作為競爭法的核心內容。其概念反映了他的本質特征。壟斷和不正當競爭都是市場在競爭行為中違反公平原則的表現：這種行為會對市場的正常運行起到一定的破壞。制定競爭法就是要通過規范和制止市場危害行為，來規制、管制和引導各種競爭活動，創造一個自由和公平的競爭環境，保證以及維護市場競爭秩序能夠正常的運行。
三、知識產權與競爭法的關系
知識產權法與競爭法的關系從表面上理解是兩種相互沖突的法律規范。其相交叉的部分可以適用于一般法律的競合原則，卻不適用于特別法優先于一般法的原則。二者的關系可以歸納為兩個方面：一方面，對于知識產權的保護規定，像打擊盜版、假冒等本身就是一種維護市場公平競爭秩序的措施。而競爭法中的反不正當競爭法是對于他人侵犯知識產權人權利的不正當競爭行為予以規制，也保護了知識產權。這樣競爭法與知識產權法一起保護著知識產權人的權利，共同起著維護市場交易秩序的作用，并成為知識產權法的一個生長點。因此，可以說知識產權法與競爭法之間的關系是相依相存、互為補充的。另一方面，就競爭法中的反壟斷法來說，其涉及知識產權領域部分的主要目的是為了對知識產權權利人本人濫用權利而對市場競爭秩序造成損害的不正當競爭行為予以規制的，前者可以說是為了保護其他人侵犯知識產權人本人權利，而后者則是為了防止知識產權人本人行使權利而損害市場競爭秩序的行為，兩者統一于維護公平、良好的市場競爭秩序這一目的之上。知識產權法與競爭法之間就是從這樣兩個方面發生著聯系的。
其次，競爭法在知識產權保護方面有著幾個特點：
1.競爭法對知識產權的保護具有補充性、間接性。競爭法就是為克服知識產權法在權利救濟上的缺陷作為一種補充性保護機制而出現的，目的就在于當知識產權法不能提供有效保護的情況下，能夠構筑第二道防線來維護權利，提供一種補救性救濟保護。另外，在知識產權權利人不知悉侵權行為，或者雖然知悉但是出于某種考慮不愿意追究侵權者的時候，如果其他競爭者的正當利益受到損害，例如，侵權者因為侵犯知識產權而獲得了不應有的競爭優勢，那么受到侵害的競爭者可以依不正當競爭法來制止侵權。這樣對知識產權權利人也起到了間接的保護。
關鍵詞:公共利益;利益沖突;利益平衡
一、知識產權與公共利益
知識產權法的頒布與實施面臨著個人權益與公共利益的沖突的討論。在人們積極地行使自己的權利，或者說法律日益保障了個人的合法權益是否會對公共利益造成損害。我們需要準確的界定和理解什么是公共利益。首先，公共與個人既對立又統一，公共利益不是幾個人的利益，在對象上是全體的公眾利益，面對的是大多數人。這些人的利益共同構成了公共利益。其次，公共利益不是所有人的所有利益，這一利益的界定應該是大多數人的利益之間的共同性，是共同的認可的利益。公眾利益符合社會成員的集體利益，這種公共利益在本質上應該是與個人利益不相沖突和對立的。但是不可否認，二者之間存在著利益的沖突。知識產權法一方面力求保障人民群眾的公共利益，一方面知識產權法又具有私法的屬性。一方面知識產權法是對于個人知識創造與發明的成人與尊重，是對于個人權益的合法補償和法律認可。但是就知識本身，這一保護客體的特殊性，不像其他物品，沒有較大的關涉性，所有權并不會對他人產生較大影響。知識本身對于公共利益會產生較大的影響，這種影響是不能忽視的。這就造成了一種矛盾，個人利益與公共利益之間的矛盾，這種矛盾是對于如何處理個人與國家關系在法律領域的一種具體化。西方國家對于個人權利的至上性的尊重，在這里面臨著激烈的沖突。這種沖突的解決不僅僅是一個法律問題，更上升到社會學、政治學和哲學的高度。知識產權法的公共利益的考量，以法律的形式或者說強制的形式進行處理，這種法律契約的達成或者說出臺，是國家的介入的結果，國家所代表的公共利益群體。知識產權法對于公共利益的考量，對于個別個人權益的損害是客觀存在的。因此，需要我們盡量界定對于公共利益的界定，其中，對于公有領域的界定十分重要，這也是知識產權法進一步完善的努力方向。
二、知識產權中的利益沖突
法律的基本精神是公平正義，對于人的權利的尊重與保護。知識產權法頒布和實施的初衷一方面是對于個人權利的尊重，另一方面就是社會考量，對于知識產權的保護是與個人權益掛鉤的，這種類似于激勵的法律制度通過知識保護來實現知識和科技的創新，創造出更多的社會財富，從而推動社會的向前發展，實現人類的科技發展。這種以社會進步為目的的初衷，奠定了知識產權法的利益平衡的存在。有的專家學者認為這種矛盾是不存在的，或者說這一矛盾在知識產權法制定出臺就必然存在著。如果說知識產權是個人權利，尤其與利益掛鉤，這種附屬價值造成了利益的沖突。隨著知識保護法律制度的日益健全和知識的日益發展，知識產權保護所帶來的社會財富推動著知識產權保護水平的提高，同時更進一步激化這種對立。知識產權法造成了對于公共利益的侵害，在成了個人利益與公共利益，知識的創造與實現之間的對立。這種沖突不僅僅是知識所有者與使用者之間的沖突，這種利益的沖突，其實已經超出了知識產權法本身，超出了知識本身的價值，上升到公共利益與社會發展的角度。這種沖突甚至關涉在人的生命權，這也是沖突的重要表現之一。如何在知識產權法中處理好利益的沖突，我們應該認識到，每個知識產權所有者都應該認識到，在個人利益與整體利益上是一致的，在知識產權中需要我們對于利益平衡的合理關涉，這不僅僅是對于知識產權的價值奠基，更是對于知識產權法的價值引導。我們需要這種平衡，這種平衡是知識可持續發展的要求，也是社會進步的不懈追求。我國作為社會主義國家，在面對這種價值沖突，集體主義的價值觀取向對于這一利益沖突的解決是有借鑒價值的，在建構社會主義法律體系的過程中應當結合我國的社會主義實踐，推動我國知識產權法發的完善和發展。在今天，知識產權法面臨著再考量和變化，這種變化和沖突為知識產權法的價值奠基是有益的。社會在不斷向前發展，人們的價值觀在不斷發展，對于法律的認識在不斷地加深，對于利益的考量日益多元化，這對于法律制度的完善和法律在哲學層面的思考都是有益的。
［參考文獻］
［1］馮曉青．知識產權法哲學［M］．北京:中國人民公安大學出版社，2003．
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［3］博登海默．法理學———法哲學及其方法［M］．北京:華夏出版社，1987．
關鍵詞:知識產權;公共利益;協調
一、知識產權與公共利益理論研究
(一)知識產權的概念
加強對知識產權與公共利益的理論研究，首先就是要對知識產權的概念進行一定的理解。一般來說知識產權指的是:人們對努力創造出來的智力成果享有一定的財產權利，而這種權利是受到法律保護的。知識產權與公共利益是相輔相成的，人們通過立法的形式來保護自身的知識產權，但是也不能忘記維護社會公眾的利益。由此可以看出知識產權不僅具有私人的性質，同時也帶有公有的含義。
(二)公共利益的概念
社會成員的所有個體都享有權益，以個體為單位組建的群體享有的共同利益，就是社會公共利益所追求的。公共利益的所有者是社會上的所有成員，一個特定的群體享有一定的權益。公共利益所代表的是社會所有成員的共同利益，但不是每個成員利益的簡單加總。公共利益對于維護社會的穩定與和諧起到了十分關鍵的作用，因此人們在維護自身的知識產權時也要考慮到公共利益的保護。
二、知識產權法中的公共利益
知識產權法中的諸多方面都體現了對公共利益的維護，尤其是在著作權法、專利法、商標法以及商業秘密法等方面。在這些知識產權法中都可以看出公共利益在其中的較高地位，知識產權法雖然是私法的一個部分，但是其也關系到了社會公眾的利益。下文將會針對知識產權法中的公共利益進行介紹:
(一)著作權法與公共利益
我國在《著作權法》中就有詳細規定，人們在行使著作權時不能夠違公眾的利益。這在一定程度上也體現了著作權法對平衡個人與公眾利益的作用，為了更好地服務于公共利益，著作權法將公共利益原則作為其遵循的一個重要原則之一。1．發揮增進民主的作用著作權的出現對于維護社會公眾利益的民主性起到了推進的作用，例如其中社會公眾利益的目標之一就是言論自由，而著作權的作用就體現在社會民主的維護上。憲法中就有提到國家應支持從事科學文化事業的人員，因為這些都是有利于社會公眾權益的，而著作權法的出現就是依靠憲法而制定的。最為重要的是著作權保護的是人們自由的創造性。2．從激勵理論來看著作權法中的激勵理論主要體現的是通過鼓勵創造新的作品，而不是刻意強調這些作品的價值。歸根結底著作權法的激勵理論也是幫助社會公眾維護權益，保證新的知識能夠得到良好地傳播。著作權激勵理論認為創造性作品的權力應留存于公共領域，只需要利用必要的權力來對創作進行激勵，從中可以看出這種方式可以較為穩定地對創造性作品接近并實現利益的平衡。著作權激勵理論接近作品之上的公共利益是對作者利益的一種限制，同時公共利益也對公眾自由使用作品的權利起到了創造性的作用。3．從效用理論來看從著作權的效用理論上來看著作權立法的目的是為了實現公眾福利，所以究其根本學術和文化的進步是公共利益所促使的。效用理論的提出主要是為了將新創作出來的作品能夠發揮最大的作用，同時也是為以后作品的的創作指明了前進的方向。效用理論的目標也體現在社會公眾福利實現最大化上，與此同時著作權法在考慮作者自身利益以及社會公眾利益的同時，也要結合其他相關利益者考慮效用目標。例如著作權法要先顧及處于劣勢地位的作者，但是也要關注消費者的合法權益。效用理論合理地考慮了著作權中各個利益相關者的利益平衡問題，將社會的整個福利實現了最大化。
(二)專利法與公共利益
專利法的出現對發明創造等方面起到了推動的作用，作為知識產權法的重要組成部分，專利法對持有專利權的人員利益、社會公眾利益以及其他相關利益之間有著協調的作用。專利法起到了保護發明創造者利益的作用，同時有效地給社會公眾帶來了一定的利益。1．激勵發明專利具有壟斷權，因此專利是專人私有的權力，但是專利一旦公開就很難收到專利所有人控制。例如市場會通過競爭來制造出與專利相似的產品并在市場銷售，其價格要遠遠低于專利的價格，因此專利所有者很難從專利中獲得利益。社會不斷發展與進步，因此也就要求發明能夠做到與時俱進。因此專利法的公共政策要考慮專利是否能滿足社會發展的需求，也就是首先將公共利益放在重要的位置。從另一種角度看專利的發明可以促進社會的發展，在一定程度上是滿足公共利益的提升需要。專利的出現目的是為了有效地激勵發明創造，同時也是為了控制發明的粗制濫造。2．“壟斷換公開”專利法將壟斷化為公開，將專利進行公開化可以在一定程度上增進社會公益。這是因為專利的公開為之后的發明創造提供了信息和契機，同時也降低了對同樣課題研究的重復率。通過已有的信息技術進行產品的革新，可以大大降低研究成本和人員經費。專利法認為專利發明所造就的收益是等同于公共利益的貢獻。即人們在專利期限需要支付專利使用費才能使用專利，若發明的價值較大時所獲得的效益也越多，而發明在較短的時間內失去效用，其所創造的效益也是寥寥無幾的。3．商業化的激勵將發明推向市場即實現專利的商業化，也可以在很大程度上促進公共利益的增加。商業化的開端是專利權的授予，專利持有者可以通過該途徑獲得較高的收益。同時由于商業化的過程需要大量成本且附帶一定的風險，因此商業化的高低直接會影響專利擁有人的實際收益。
(三)商標法與公共利益
1．促進有效競爭商標法的確立可以保證競爭的有效進行，這也是公共利益的一種體現。商標法的設立是為了保證商業步入正軌，同時也是為了實現各企業之間公平競爭。因此商標法和公共利益之間存在著緊密的關系，商標法的設立可以確保競爭的正當性。市場中的商品可以在商標法的保護下不被混淆，不正當競爭的案例也會逐漸減少，而消費者也可以在安全穩定的市場環境下選取高質量的產品。2．保護消費者公共利益公共利益的維護過程中最為重要的是保護消費者的公共利益，消費者可以通過識別商標來確定自己選取的商品是否符合自身需求。利用商標消費者也可以很快獲得商品的信息，并完成購買的行為。因此消費者的合法權益在商標法下得到保障，而公共利益也得到了維護。更為重要的是商標法的建立，可以保證企業自身產品得到保護和認可，人們也可以逐漸認識企業商標。商標得到消費者的青睞后，廠商將會進一步加大對商品的推廣，這就需要前期的資本投入。但是消費者處于對此商品的信賴愿意支付更高的費用來購買此商標下的產品，則廠商也會獲得高于投資成本的利潤。
(四)商業秘密法與公共利益
1．維護商業道德商業道德的維護可以保證社會的平穩運行，商業秘密法的出現就是為了保護商業的信息。商業道德的提高可以保證商業交易中的安全性，也可以保證市場的穩定性，更為重要的是實現商業的長遠和可持續發展。公共利益的維護和實現也是需要商業秘密法的支持，尤其是當今社會崇尚公平、公正、穩定健康的商業環境。商業圈應該共同維護商業道德，保證社會公眾利益不被侵害。不斷提高商業道德標準才是當前商業秘密保護的基礎，同時也是社會資源有效分配的重要保證。2．鼓勵研究和革新研究和革新的不斷開拓商業經營的相關信息量，同時為社會經濟的發展提供豐富的知識庫。商業秘密法的出現為商業秘密的使用提供了法律保證，同時要促進和鼓勵研究與革新的發展，杜絕信息的封鎖現象的發生，同時在商業秘密協議下可以促進信息地有效流動。
三、知識產權法對公共利益的保護作用
通過對知識產權法的內涵和內容研究，我們可以看出知識產權法對公共利益的保護有著重要的作用。本文將針對以下四個方面對知識產權法與公共利益進行探究，從而找到知識產權法對公共利益維護的實際效用。
(一)知識產權法促進知識產品的創造
知識產權法的建立在一定程度上保證了知識產品的創造，尤其是專利法和著作法的出現。創新的知識產品可以在很大程度上促進公共利益的增加，更為重要的是人們可以不受到限制地進行知識創造，其在享有無人干擾的環境時，也可以利用自身努力的智力成果獲取經濟利益。知識產權法的出現幫助擁有技術和才智的人進行產品的創新，之后創造者將辛苦獲得的勞動成果貢獻給社會且在其中獲取一定的利益。
(二)知識產權法促進公共利益的生產
知識產權法通過商標法和商業秘密法，促進知識產品和信息向社會公開化，人們利用有效的信息對技術進行改良，創造出更加卓越的產品。這便可以在很大程度上降低成本的消耗，同時也可以為社會創造更多更高的效益。公共利益的生產和發展離不開知識產權法的幫助，無論是個人還是企業利用法律來維護自身權益的同時，也營造了穩定健康的市場環境，社會公眾可以在這樣的環境下獲取自身的需求。
(三)幫助平衡個人利益與公共利益之間的關系
知識產權法可以在很大程度上平衡個人利益與公共利益之間的關系，這主要體現在知識產權法利用法律的巨大效用，既維護了著作持有者或者是專利擁有者的合法權益，同時也可以讓公共利益得到滿足。例如在著作法中就有提到他人使用發表過的作品時，不是為了獲取某種利益而是純粹的欣賞與學習，這種方式是不用向作品擁有者支付費用的。這在維護個人利益的同時也起到了增進公共利益的作用，因此知識產權法在平衡個人利益與公共利益的方面有著較大的貢獻。
(四)保障消費者合法權益
消費者的合法權益在知識產權下也得到了相應的保護，例如商標法的設立既保證了產品的正規性，同時也保證了消費者所購買的產品質量。消費者可以利用商標來進行產品的購買，從而降低了偽劣產品以次充好的現象發生，同時也避免了假冒產品混入市場對消費者造成影響。消費者的合法權益也代表了社會公眾的絕大部分利益，廠商不斷完善自身的產品、逐步提高商業信譽，消費者的購買信心也會不斷提高。
四、結語
知識產權法與公共利益有著密不可分的關系，知識產權法的出現在維護知識創造者利益的同時，也對公共利益起到了極大的保護作用。本文對知識產權法中的幾個內容進行了剖析，對其中涉及并且有利于社會公眾利益的內容也進行了分析，可以看出知識產權法在維護公共利益與知識所有者利益的平衡上起到了關鍵性的作用。因此為了更好地促進我國知識的更新與發展，加強對知識產權法的維護和公共利益的認識顯得尤為重要。
［參考文獻］
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〔關鍵詞〕知識產權法,域外效力,司法實踐
近幾年來,有關涉外知識產權案件的報道往往是各家媒體炒作的對象、關注的焦點,作為學人如果我們拋開輿論本身的喧囂,沉淀下來,從已公開的案例來看,我們會發現一個有趣的現象:在中國法院已審理判決的涉外知識產權糾紛案件當中,幾乎沒有一個適用外國知識產權實體法的。是當應如此還是另有“隱情”?讓我們先從一經典的案例談起。
一、往事不得不提——從“北影錄音錄像訴北京電影學院”案說起
原告北影錄音錄像公司通過合同,依法取得的汪曾祺創作小說《受戒》的改編權和攝制權,被告電影學院從教學實際需要出發,挑選在校學生吳瓊的課堂練習作品,即根據汪曾祺的同名小學《受戒》改編的電影劇本組織應屆畢業生攝制畢業電影作品,用于評定學生學習成果。未征得原告許可的情況下,在該作品攝制完成后在北京電影學院內進行了教學觀摩和教學評定,1994年11月北京電影學院將電影《受戒》送往法國參加朗格魯瓦國際學生電影節,電影節放映該片時,觀眾除特定的學生、教師外,還有當地公民,且組委會還出售了少量門票。限于本文主題,筆者關注的是“北京電影學院將電影《受戒》送往法國參加朗格魯瓦國際學生電影節公映”這一行為如何進行法律適用的問題。
按照我國國際私法學定義,涉外民事案件應當是含有涉外因素的民事案件,即民事法律關系的主體、客體,產生、變更、消滅民事法律關系的法律事實具有涉外因素。此案,毫無疑問當屬涉外民事案件。
本案一審法院海淀區法院認為,北京電影學院將電影《受戒》送往法國參加朗格魯瓦國際學生電影節公映違反了著作權法(著重符為筆者注)的規定,構成了對北影錄音錄像公司依法取得的小說《受戒》的改編權和攝制權侵犯。盡管北京電影學院不服一審提出了上訴,但二審法院北京市第一中級人民法院維持了原判。根據當時理論和法律規定來看,一、二審法院的判決無可挑剔:1993年12月24日最高人民法院下發的《關于深入貫徹執行<中華人民共和國著作權法>幾個問題的通知》,其中第2條規定:“人民法院在審理涉外著作權案件,適用《中華人民共和國著作權法》等有關法律法規;我國國內法與我國參加或締結的國際條約有不同規定,適用國際條約的規定,但我國聲明保留的條款除外……”(以下簡稱《通知》)。該司法解釋時至今日依然有效。
無獨有偶,隨后發生的“欒述兵訴北京鴻鈦文化藝術傳播有限公司、日本JVC唱片公司侵犯著作權”糾紛案中,審理法院依然依據我國著作權法認為,被告在我國境外聯合發行CD唱片,沒有給原告署名和支付任何報酬,侵害了原告所享有的表演者權。
中國入世,知識產權法一改再改,但《通知》第2條似乎具有了免疫力依然保持巍然不動,甚至有加強趨勢。2004年2月18日,北京市高級人民法院下發的《關于涉外知識產權民事案件法律適用若干問題的解答》第18條規定:“侵犯著作權、實施不正當競爭糾紛案件,雙方當事人均為我國自然人、法人、或者在我國均有住所,侵權行為發生在外國的,可以適用我國的著作權法、反不正當競爭法等法律”。盡管措辭是“可以”而非“應當”,但明顯體現了一種傾向和引導。
是什么讓我們如此堅持?我的答案是理論誤區和司法實務考察的缺失。眾所周知,我們是大陸法系,立法深深的受到法學理論的影響,法官不能“造法”,不能越雷池半步,而我們的理論卻沒有搞清什么是知識產權法的域外效力,更沒有區分知識產權的域內效力和知識產權的域外效力,至今仍分歧較大,司法實務也只得霧里看花,亦步亦趨。
二、知識產權法的域外效力
(一)知識產權法域外效力的涵義。韓德培先生認為,法律的域外效力是指“一國法律不僅適用于本國境內的一切人,而且還適用于居住在國外的本國人”。(1)肖永平先生認為,所謂法律的域外效力是“法律的屬人效力在國外的體現”。(2)趙相林先生認為,“法律的域外效力,亦稱屬人效力,是指一個國家的法律對本國的一切人,不論該人在境內還是境外都有效,都應該適用”。(3)盡管這些論述略有差異,但實質一致——本國法對境外的本國人有效。但這種效力是虛擬的,只有當別的國家根據原則和平等互利原則承認其域外效力時,這種虛擬的域外效力才變成現實的域外效力。因此可以這樣說,國際私法中的域外效力可分兩種,一種是本國法律虛擬的或自設的域外效力,即本國法對境外的本國人有效的,另一種是現實的域外效力,即內國法院在一定條件下承認外國民商法律在內國的效力,如承認依外國法(引者注)建立的合同、婚姻關系等。(4)也就是說,只要受案法院在一定條件下適用了外國法就是該外國法現實的域外效力的體現。如果說上述分析能夠成立的話,那么知識產權法在國際私法意義上的域外效力也應分兩種,虛擬的法律效力和現實的法律效力。縱觀世界各國私法領域,很少有法律(包括知識產權法)明確宣稱不適用于國外本國人的,即各國都積極主張本國法律虛擬的域外效力,知識產權法亦不例外,因為這樣做符合并且可能為本國獲取利益。至于知識產權法現實的域外效力——這也往往是人們爭議的焦點——則要取決于受案法院了,換句話說,只要受案法院適用了外國知識產權的實體法就是知識產權法域外效力的體現。
傳統觀點認為,知識產權嚴格的地域性決定了在一國取得的知識產權僅具有域內效力,原則上不發生域外效力,因而根本不會產生法律沖突問題。事實上也的確如此,早先英美國家的法院在受理有關外國知識產權糾紛時認為,本國法院為不方便法院,從而拒絕行使管轄權,大陸法系的立法者認為依一國法產生的知識產權,其有效性、權利歸屬以及對侵權行為的救濟都由該國法規定,應屬專屬管轄。但隨著知識產權國際保護的發展,知識產權法的法律沖突也就產生了,其原因有:國際條約的締約國之間相互承認和保護知識產權,為法律沖突的產生提供了條件;各國法律在知識產權的取得、行使、保護范圍、期限等方面規定有所不同,法律沖突不可避免;即使在國際條約的締約國之間,因相互給予對方公民或法人的是“有限制的國民待遇”,在權利的原始國法律與被請求給予保護的國家法律之間,也會因各自的規定不同而產生法律沖突。(5)
鑒于此,有關國家已開始知識產權的沖突立法,承認知識產權法的域外效力。1978年奧地利《國際私法法規》規定:“無形財產權(包括知識產權——引注)的創立、變更和消滅,依使用行為或侵權行為發生地國家法律。”1987年《瑞士聯邦國際私法法規》第110條規定:“知識產權由在那里請求保護知識財產的國家法律規定”。英國、德國、意大利、荷蘭等國的立法均規定,對著作權的產生和存續問題適用作品首次發表并獲得著作權國法,而對權利的行使問題則適用作品被請求保護國法。(6)
(二)知識產權的域外效力。與知識產權法域外效力易混淆的是知識產權域外效力的問題。知識產權具有嚴格的地域性,它只在權利登記地或被請求保護國有效,談不上域外效力。即使在法語非洲國家、北美自由貿易區及歐盟國家,地域性也并未全面消失,只是部分減弱了。(7)乙國法院適用甲國知識產權法保護原告,依甲國知識產權法享有的知識產權——乙國法院保護的不是乙國法意義上的知識產權——知識產權地域性并沒有變,知識產權法卻可以具有域外效力,兩者截然不同。
三、司法實踐的考察
早在1993年初,典型的大陸法系國家荷蘭的海牙地方法院在受理一起跨國知識產權侵權案件時認為,一國法院不僅有權管轄在其地域內的侵權活動,而且有權管轄在其地域外的侵權活動。(8)1997年英國高等法院審理了這樣一起案件:原告建筑物設計圖的版權分別在英國和荷蘭遭到侵犯,原告向法院提訟,并要求將該案中的所有侵權行為合并審理,法院同意了原告的請求,并針對侵權荷蘭版權的行為適用了荷蘭版權法。
回到國內,已有學者對我國法院的這種完全排斥外國知識產權法適用的做法產生微辭,就“北影錄音錄像公司訴北京電影學院侵害著作權案”,馮文生認為,涉案作品《受戒》在法國受其著作權法保護,“由于我國與法國著作權法在保護水平上的差異,也由于該作品在中國市場與法國市場上所具有的利益水平不同,如果依照中國法處理發生在法國的案件,勢必對權利人的利益造成損害。”(9)有趣的是,有人雖不承認知識產權法的域外效力但也認為本案中根據同名小說改編的作品《受戒》在法國放映的行為應適用法國著作權法。(10)這不僅僅是個別學者的看法,被國際私法學界奉為經典的,由中國國際私法學會草擬的《中華人民共和國國際私法示范法》第三章第七節專門規定了知識產權沖突規范,且并不排斥外國知識產權法的適用,例如《示范法》第95條:“著作權的成立、內容和效力,適用權利主張地法”;第99條:“知識產權侵權的法律救濟,適用請求保護地法。”(11)
澄清了理論上的迷霧,找到了案例的支持,我們還在猶豫什么?
注釋:
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一、 知識產權的重要性
知識產權一詞英文表達是“Intellectual property”，我國譯作“知識產權”。擁有知識產權就是擁有一種財產，一種財富，一種可以讓自己長足發展，在市場競爭中始終立于不敗之地的商業手段。當前，知識產權的重要性日益突出，并與貨物貿易、服務貿易一起，構成世界貿易組織（WTO）的三大支柱。很多發達國家的企業，特別是跨國公司利用知識產權這一商業手段熟練運用于商業競爭當中。“白家粉絲”商標在歐盟地區和德國，被白家食品在德國的三個商之一歐凱公司搶注。在此之前，歐凱還在歐盟或德國搶注了國內幾家著名食品企業的商標，包括北京“王致和”、安徽“恰恰”、貴州“老干媽”、河北“今麥郎”、四川“郫縣豆瓣” ，中國馳名商標“海信”在德國遭到博世―西門子公司搶注……這些教訓警示我們――知識產權的保護必須高度重視。近年來，中國人越來越重視知識產權的保護。很多專家學者都作出巨大的貢獻，我國政府更是把知識產權工作提高到了戰略高度，這也使得知識產權立法工作取得進展，相關制度日臻完善。在法律上，我國對知識產權侵犯的打擊是嚴厲的，然而盡管如此，在巨大經濟利益的誘惑下，侵犯知識產權的現象還是屢屢發生。這也從反面證明了知識產權的財產屬性。
在知識經濟和經濟全球化的大潮中，知識產權已成為一個國家核心競爭力人、促進國民經濟持續發展的關鍵。
二、知識產權的概念和范圍
（一）知識產權的概念
知識產權，是人們基于自己的智力活動創造的成果和經營管理活動中的經驗、知識而依法享有的權利。
（二）知識產權的范圍
知識產權的范圍由版權、工業產權和技術秘密類科技成果權組成。
1.版權（著作權）。指文學、藝術和科學作品的著作權人根據法律規定對其智力成果所享有的專有權利，它包括著作人身權和著作財產權。版權的主要范圍是：（1）文學、藝術和科學作品；（2）著作鄰接權作品：演出（表演）、錄音、錄像和廣播作品；（3）計算機軟件作品（包括計算機軟件文檔資料和計算機操作程序兩個部分，近年來被多數國家列為版權保護的一種作品）。
2.工業產權。指法律賦予人們在工商業領域中為使用而作出的創造性構思或區別性標志、記號、品牌等方面所享有的專有權。工業產權包括工業所有權和商業所有權，其中“工業”一詞包括工業、農業鄉鎮企業、采掘業等各個產業部門。它包括：
（1）專利：是指依法批準的發明人或其權利受讓人對其發明成果在一定年限內享有的獨占所有權。根據我國專利法規定，專利分為發明專利、實用新型專利、外觀設計專利三種。
（2）商標：俗稱商品的名稱，是商品生產者或經營者精心設計后，人為的有意識的置于商品上的一種標志。
（3）服務標記：服務行業的專用標志。也稱“服務商標”或“勞務標志”。
（4）廠商名稱：以國名、地名和字號組成的工商企業名稱，包括各種商貿機構的“商號”，旨在辯認和識別不同的企業。
（五）地理標志（貨源標記）：包括產地標記和原產地名稱兩種。產地標記一般是指產品生產加工的企業所在國及其地理名稱，用于標志產于該地的產品。原產地名稱除反映產品的來源之外，還標明產于該地的名優產品，和產品的馳名度是聯系在一起的，產品的馳名度是該地的自然因素和人文因素相結合的產物
（三）技術秘密類科技成果權
這是一個最新的關于知識產權范圍的定義，說明技術秘密類科技成果權包括兩大類：一類是新興的高科技成果權，其中相當一部分成果很多國家的專利法和我國的專利法還沒有規定為專利授權范圍：一類是具有一定經濟價值的處于保密狀態的技術秘密，包括部分商業秘密和實驗數據。
三、我國知識產權概況
近些年來，隨著世界經濟全球化的進程加快和科學技術的迅猛發展，作為鼓勵和保護創新、促進人類社會進步和經濟發展的基本法律制度，知識產權制度在經濟和社會活動中的地位得到歷史性提升，知識產權保護受到國際社會的廣泛關注。
一是為了經濟社會發展需要，通過制定修訂一系列法律法規規章，中國知識產權法律體系得到進一步健全和完善。 二是知識產權數量和質量明顯提高。在“十二五”開局之年的2011年，我國知識產權工作取得重要進展，專利事業實現開門紅：發明專利授權量達到172113件，比上年增加27.4%。這是全國知識產權工作者發揮聰明才智，奮力攻堅克難創造的輝煌成果。
在看到我國知識產權取得可喜成績的同時，我們也面臨的問題和挑戰，與發達國家相比，知識產權整體仍處于初步發展階段，知識產權意識薄弱，并且與科技、經濟和外貿等相脫節，造成大量科技創新資源的浪費。在知識產權競爭能力上，特別是在參與國際競爭的自主知識產權的數量和質量上，與發達國家相比差距很大。
四、我國知識產權保護存在的問題
1.知識產權制度在我國起步很晚，先天不足。從某種程度來講，知識產權制度在歐美國家是經過幾百年的時間逐步發展建立起來的，而對我國來講則是完完全全的“舶來品”，我國是直接地整套移植了這個制度。換句話說，知識產權制度是直接“空降”到了我國。
因此，盡管我國政府一直大力發展知識產權保護事業，但正由于技術基礎薄弱、起步較晚，錯過了世界知識產權高速發展時期，目前，我國的知識產權保護面臨諸多不利。
2.知識產權保護意識淡薄。由于歷史的原因，知識產權的概念在公眾中仍是一個相當陌生的名詞，一些人不知道知識產權為何物，不知道應該如何保護知識產權，更不知道保護知識產權有什么作用。許多人，甚至是一些知識分子，既不懂得維護自身的知識產權，又不會尊重別人的知識產權，個別的甚至肆意踐踏知識產權。我們的許多知識成果誕生了，但卻不知道運用法律武器予以保護，結果后悔莫及，造成了不應有的損失。對于目前市場上大量存在的盜版盜印等知識侵權行為，人們的反應也相當漠然。不少人，甚至一些地方和部門的領導，思想認識也有許多偏頗。認為“黃”是有害的，應該“掃”掉，而“非”則無關緊要，盜版盜印產品價格低廉，只要內容健康，就沒有必要予以查處和打擊，從而給“掃黃打非”斗爭帶來了許多意想不到的困難。
就企業而言，我國企業面臨的國際知識產權競爭環境日益嚴峻。知識產權成為部分跨國公司打壓我國競爭對手、謀求更大利潤的主要工具。目前，跨國公司非常重視在我國的專利申請工作，日益密集的專利“陷阱”將成為我國公司不得不面對的棘手問題。反觀國內企業，合理利用知識產權保護規則、維護境外自身知識產權權利的狀況卻不容樂觀。由于中國企業知識產權保護意識不強，企業缺乏境外知識產權保護意識，境外申請專利和注冊商標數量較低，近幾年來遇到了種種知識產權糾紛，其中最突出的就是商標搶注問題。
近幾年我國企業知識產權保護意識雖有一定提高，但受慣性思維的影響，整體保護意識仍然比較淡薄。
3.在司法實踐中還存在著如下問題：一是審判力量嚴重不足，且不少地方中，高級法院還沒有統一的審判知識產權糾紛案件的法院。例如在北京，每年就會增加專利糾紛案件500件到1000件左右，商標案件3000件到5000件左右，但目前北京市中，高級法院對這些日益增長的案件卻存在審判力量不足的問題。二是審判隊伍專業技術性不強。審理知識產權案件需具有較強的專業知識，但目前我國絕大部分的法官尚未掌握此方面的知識，因此，在審理知識產權案件時往往感到十分吃力。
五、知識產權法律保護的完善
1.健全現有的法律、法規，依照國際規則，制定符合我國國情的知識產權規范 。健全現有的法律、法規，依照國際規則，制定符合我國國情的知識產權規范
我國知識產權法律制度不夠完備，因此要充分認識知識產權的戰略意義，積極地面對問題，走出困境。參照國際規則，制定切實可行的知識產權政策、戰略，是我國知識產權制度建設的首要問題。這樣才能充分發揮知識產權的效用，以提高我國的科技實力和競爭能力。
中國是一個發展中國家，應當考慮本國的經濟、科技與文化的發展水平，現階段立法不應過于攀高，只要達到國際公約規定的最低保護水平即可，最大限度地實現法律的本土化與國際化之間的協調。
因此，既要考慮現實利益，又要具有超前眼光，既要遵循國際公約規定，保護外國的高新技術，也要推動國際合作，保護我國的傳統知識。
2.牢固樹立知識產權保護意識。要通過多種途徑，運用多種方式，廣泛開展知識產權的宣傳教育，使知識產權保護的有關知識深入基層，深入人心，使知識產權保護的有關行動成為社會公眾的廣泛自覺。不僅知識產權的擁有者要知道依法保護自己的知識產權，依法享有知識產權的權益，依法與各種形式的侵權行為作斗爭，而且知識產權的利用者也要明白只有依法才能取得知識產權，才能使用知識成果，不然的話，就會受到知識產權法律法規的懲罰。從而逐步在全社會營造人人尊重知識產權，自覺維護知識產權，努力開發知識產權的市場環境和社會氛圍，為知識經濟的健康發展創造良好的條件。
此外，企業還應提高警惕，實時考察自身的經營行為是否侵犯了他人的專利權、商標權、著作權等有關權益，避免因侵犯他人知識產權被推上法庭的被告席。
3.要加大知識產權保護力度，就要勇敢迎接、認真研究新技術發展對知識產權制度的挑戰，解決網絡、電子出版物、信息高速公路等新技術所導致的知識產權新問題，密切跟蹤國際知識產權的變化。對于科技發展涌現的新的技術領域，我們應制定一些配套的規范或司法解釋，將其歸入知識產權制度領域，在保證知識產權法律制度完整性的基礎上，保持其靈活性，從而適應當今社會知識的迅速發展，從而適應國際化趨勢和技術發展趨勢。
關鍵詞：傳統資源、土著民族、民間文藝作品、基因資源
一、《超越知識產權》內容簡介
《Beyond Intellectual Property-Toward Traditional Resource Rights for Indigenous Peoples and Local Communities》（譯名：《超越知識產權-論土著民族和地方社區的傳統資源權》）是一本有關知識產權哲學的著作，由加拿大國際發展研究中心于1996年出版，作者為Darrell A. Pwsey 和Graham Dutfield .
在這部著作中，作者指出，知識產權是在歐洲和北美發展起來的用于保護個人智力成果，促進科學技術文化創新的法律制度。隨著傳統土著民族的傳統生活方式、知識技能和生態資源的商業價值被日益認知并作為財產流通，知識產權的重要性也被土著民族發現。傳統社區和土著民族被不可避免地卷入市場經濟中，并試圖從中尋求其傳統資源的合理回報和進一步的增長。
如果說工業化社會的企業可以為其發明創造尋求知識產權的保護，那么土著民族就更應該受到知識產權的保護，其原因十分明顯：在全球經濟飛速發展但資源加速匱乏的今天，保護生態多樣性已經成為追求可持續發展目標的當務之急。雖然一些土著民族已經開始在一定程度上利用知識產權法，大多數學者還是對用傳統的知識產權制度保護土著民族的傳統資源提出了質疑。這種觀點認為，即使現有的知識產權保護和補償制度完全適用于傳統知識和生態資源，也不足以有效地保護土著民族 .傳統知識產權分類明確，而土著民族更傾向于把相關權利視為一個更接近于西方的“文化”概念的整體。財產共有和共享是傳統社區的基本理念，這與財產私有和商品化的現代文明格格不入。知識產權法律對于保護原始社區和傳統資源的局限性體現為：第一，知識產權通常僅保護經濟權利，而這僅僅是原始社區與自決權相聯系的權利中的一部分；第二，原始社區的“共有觀念”傳統與知識產權的私人占有性質不兼容；第三，一些原始社區往往生活在相似的環境中并擁有相似的資源，他們的權利可能產生沖突并導致持續的法律糾紛；第四，原始社區財力匱乏，通過訴訟方式維護知識產權十分困難。總之，對具體知識產權制度的進一步分析顯示，我們應該像本書的題目那樣“超越知識產權”去尋求一種替代的制度，以達到對原始社區保護、補償和救濟的作用。
在此考慮上，“傳統資源權”的概念被引入。“傳統”指被與自然界緊密相連的土著民族和原始社區長期以來所珍視的代代相傳的特性：“資源”在這里被用于最為廣泛的含義，指所有的科技或知識的、具有審美或精神價值的、有形的和無形的資源，該等資源被原始社區視為對當代和后代的居民保持健康富足的生活方式必不可少：“權利”指全人類和集體組織獲得的一種基本的不可剝奪的保障，保證其與其后代的尊嚴、生命、健康和財產。體現于一系列國際條約的“傳統資源權” 的概念為保障土著民族及其資源構筑了一個獨立的體系，該體系不同于現行的知識產權制度。換言之，該概念是在“世界社區”的理念上構筑的。
傳統資源權是一系列重疊的權利集合概念，體現了文化和生物多樣性，融入了保護原始社區的發展和環境的理念，這也是由土著民族的生活由自然環境決定的特點決定的。傳統資源權在地區法、國內法和國際法等不同層面發揮作用，提供了原始社區和工業社會對話的基本政策：例如，通過新型的傳統資源的轉讓合同，新的商業道德標準以促進傳統資源的可持續發展。傳統資源權不僅僅保護與生態資源相關的知識，而且在更廣泛的意義上強調了人類的自決權和文化權利。
正如我在發言時曾經說過的，我介紹《超越知識產權》一書的根本目的并不在于支持“傳統資源權”制度的建立；而是希望通過書中的經濟學和社會學的分析，從土著民族權利的保護這一特殊角度，考慮知識產權的具體制度應該如何針對特殊的對象采取不同的選擇以及支持這種選擇的哲學基礎。下面，我試從土著民族的民間文藝保護和基因資源保護這兩方面來展開具體的分析 ，并盡量地作一些形而上的思考。
二、土著民族的民間文學藝術保護
“民間文學藝術作品”（works of folklore）是英國考古學家W.J.湯姆森于1846年提出的。它代替了較早時期“民間古風或古跡”的煩瑣術語。雖然對民間文學藝術作品沒有一個公認的定義，但多數評論者傾向于一個寬泛而全面的定義 .1982年2月聯合國教科文組織在巴黎召開的關于保護民間文學藝術專家委員會會議上的調查結論對“民間文學藝術”作了如下規定：“民間文學藝術表現形式”可以理解為是包含了傳統藝術遺產的特殊因素，由國家中的一個群體或由一些個人發展和保持并反映了該群體傳統藝術追求的產品。民間文學藝術作品較之于一般的著作權客體在法律特征上有著較大的差異，其特殊性幾乎與一般著作權原則形成了抵觸 .因此，僅以著作權法的相關條款來調整土著民族的民間文藝作品的法律關系，會導致適用法律的障礙。這樣，土著民族民間文學藝術作品保護的問題棘手地擺在了我們面前。
民間文藝作品具有傳統性，其起源是未知的，以口頭形式代代相傳。民間文藝作品的創作者一般難以確定，憑借人們的記憶或視覺感受在同一個團體內相傳；而這個團體同時又是民間文學藝術作品的使用者、管理者和繼承者。這樣，民間文學具有一定程度的參與性。它起源于某一群體，并聯系著那些活生生的并隨時間發展的東西。作品只有在被接受、在一個群體內流傳而且經過非正式的改造和加工過程，才能取得民間文學的地位。它可以被視為有活力的不斷變化的傳統，并植根于該人類群體內部，包含繼承性、匿名性、連續性、沿襲性和團體共有性。
保護土著民族的文藝作品具有特別重要的意義。未經授權許可的復制絕對不同于通常的非法復制，因為此類行為會傷害土著人的信仰和感情。民間文藝不僅僅是經濟發展的一種潛在力量，而且還是與土著人個性密切聯系的一種文化遺產。僅僅出于這兩點考慮，土著民族的文藝作品也應得到法律保護 .可以看到，這種立法目的已經與一般知識產權促進知識創新的目的有所不同。
土著人將民間文藝作品視為維護其政治和文化統一性的一種手段。民間文學口頭流傳的特點使其極容易受到破壞。現代社會法律必須對其進行保護，使其免受某些因素的侵害，尤其是被同化吸收的威脅和社會變革中交叉文化的沖擊。工業化社會借助新技術和大眾傳播媒介，通常是沒有經濟補償的盜用、割裂和歪曲民間文藝的表現形式，尤其是其中那些神秘的神圣主題。具有神圣意義的作品由土著民族的習慣法進行調整，只有符合習慣法規定的使用才能夠被認可。對神圣主題作品的復制將同時侵犯藝術家和特定土著民族團體的權利。但是廣播電影電視等技術的發展加劇了對民間文學藝術作品的不正當利用。土著民族文藝作品的表現形式借助于這些手段正在被大規模地用于商業目的，而對創作這些民間文藝作品的土著民族的文化和經濟利益卻不給予絲毫的尊重；土著民族民間文藝作品的創作者也無法分享到商業制品制作人的商業收入。就民間文藝的商業化而言，人們出于更多獲取利潤的目的，經常將其表現形式加以歪曲利用，這樣侵犯了土族人的隱私權。隨著人們對口頭流傳下來的歷史的興趣的提高，這個問題變得日趨尖銳。如何維持分配正義并懲罰侵權行為是現實留給法律的題目。
但是，著作權法似乎并不是保護民間文藝的合適的方式。民間文藝表現形式是非個人的、連續的、緩慢的創作過程，創作過程中的創造性活動是在一個特定的群體之中經過不斷的模仿而實現的。與此相反，傳統意義上的受著作權保護的作品帶有作者個人獨創的印記。一個群體的傳統作品，如所謂的民間故事、民歌、民間音樂、民間舞蹈、民間圖案設計，均很難將其歸入文學藝術作品的概念之中。著作權以作者為中心，而在民間文藝中，作者-至少從著作權的角度理解“作者”的概念-實際上是不存在的 .由此，我們可以總結并推論出著作權制度在適用于土著民族時的問題，例如，（1）權利歸屬-在專有權授予方面著作權制度與土著習慣法之間格格不入；（2）作者身份-確認民間文學藝術作品的作者方面存在困難；（3）原創性-大量作品均來源于同一主題；（4）保護期-由于按照目前著作權法保護期都是有期限的，這意味著許多民間文藝作品將因為其年代久遠而得不到保護；以及（5）固定性-許多民間文藝作品并非以有形形式存在 .
綜觀西方各國，含有民間文藝特別條款的現行版權法少之又少，民間文學一般被認為屬于共有領域，是人類的共有遺產，任何民族不得對其行使壟斷權。人們可以無須征得任何人的同意無償使用這些作品。然而，這些國家對民間藝術作品的匯編卻給予保護 ，這種分配形式是否合理存在著極大的疑問。
令人遺憾的是，《伯爾尼公約》中未對保護民間文藝作品作出具體明確的規定，因為委員會未能找到一個人們能夠普遍接受的定義。我們只能斯德哥爾摩文本（1967）和巴黎文本（1971）的第15條第4款中揣摩立法者的意圖。該條款為“甲 對于作品未曾發表，作者身份未詳，但卻有足夠理由推定該作者系本聯盟成員國國民的情況，該成員國可自行以立法指定代表作者的主管當局 ，以便在各成員國中保護以及行使作者的權利。”根據修訂會議的意圖，《伯爾尼公約》的這一條款意味著有可能對民間文藝作品的表現形式進行保護 .但是修改后的條款并未得到實施。世界知識產權組織到目前為止還沒有接到一份通知書確認哪一個成員國指定了機構去保護該國國內作者身份不明的作品。
相比之下，1982年世界知識產權組織和聯合國教科文組織通過的《關于保護民間文學藝術表現形式以抵制非法利用和其他不法行為的國內法律示范條款》（以下簡稱《示范條款》可能更具有示范意義。政府專家委員會在制定《示范條款》時注意到，一方面要保護民間文學藝術，以防其被濫用；另一方面又要對進一步發展和傳播民間文學藝術給與自由和鼓勵；適當地保持這兩方面的平衡是必要的。委員會還特別強調，《示范條款》不必單獨形成一向法律，相反，他們可以構成知識產權法或者有關保護和促進本國民間文藝法中的一章。《示范條款》為國家法采用最適合本國實際情況的保護體系留有充分的余地。
就我國國內立法情況而言，我國的《著作權法》第六條雖然將民間文藝作品列入了保護的對象，但是卻一直未有具體的行政法規。與保護民間文藝有關的國務院的《傳統工藝美術保護條例》更是明顯地采用非市場機制的報酬系統來保護傳統工藝美術作品。由國家通過有關機構對傳統工藝美術作品進行鑒定、保護、收集、保密等等工作。在云南省人大常委會于2000年5月頒布的《云南省民族民間傳統文化保護條例》中，通過縣級以上人民政府的文化行政部門主管秘密組民間傳統文化保護工作，通過命名“民間文化傳承人”、“民族傳統文化保護區”、“民間傳統文化之鄉”等稱號和一定的物質獎勵作為報酬，由省政府設立民族民間傳統文化保護專項經費，收購、保護并進一步開發傳統文化資源。這符合“社會契約”關系，即以國家面貌出現的社會同原始社區簽定特殊契約，以不同于一般知識產權商業化的模式來實現分配正義。
綜上所述，在土著民族民間文藝作品的保護方面，盡管帶有傳統知識產權“保護智力勞動者勞動”的痕跡，但是更多的是出于對生態多樣性保護和實現分配正義的考慮。這種考慮成為了突破傳統知識產權制度局限并構建新型權利保護制度的理由和基礎。例如為解決由原始社區的社會組織形式特點導致的權利主體問題，出現了幾種法律上的權利主體模型有：1、由個人（如經過批準或授權的傳統文化傳承人）對傳統資源享有部分的權利；2、由某一社會群體（如民族自治組織）享有權利；3、由政府主管部門享有權利，由政府負責組織收集、整理、挖掘、復原、出版、發表、組織表演和展示本地區民族的民間文化，將獲得的收益再用于傳統資源的保護；4、作品進入公有領域。其中第1種和第3種是我國的立法模式。可以看到，這些主體模式已經與傳統的幾種主要知識產權的主體模式有了很大的區別，這也正是出于考慮原始社區特點而對知識產權制度進行重新選擇的結果。
三、土著民族基因資源的保護
基因資源指動植物細胞染色體和其他亞細胞結構中包含的遺傳基因信息 .這種信息與載體有著密切的聯系，最初的研究者必須接觸載體才能對這些信息進行分析。土著民族在基因資源的載體儲量方面具有天然的絕對優勢：不但許多珍貴稀有的動植物品種集中在土著民族生活的地區；而且由于生產力水平低下，封閉性極強，很多獨特的人類基因譜系也得以完整地保存下來。這些動植物基因資源和人類基因譜系在農作物育種、生物醫藥等方面具有巨大價值 ，并且有日趨重要之勢。
但是，土著民族的科學技術水平相當地落后，不可能擁有開發利用其基因資源所必須具備的先進技術、設備和專業人才，因此往往是由發達國家的科研人員通過對土著民族的基因資源進行研究來獲得技術成果后投入商業使用，如申請專利、轉讓技術、制造藥物等等。最為重要的是，發達國家往往是無償地甚至不經過土著民族同意就使用其基因資源；而土著民族不但無法因提供資源獲得回報，反而需要為高科技醫藥產品向發達國家支付高額對價以滿足本民族對此類產品的需求。與民間文藝作品的情形相同，西方發達國家這種“生物海盜（Bio-piracy）的行為對于土著民族來說無疑也是極不公平的。
知識產權制度（特別是專利制度和版權制度）在全球范圍的建立是發達國家指責發展中國家廣泛存在的非法復制行為并對發展中國際施加各種壓力的情形下完成的；但是，西方國家對基因資源的掠奪行為已使新的一輪利益沖突日益激化。也許問題的解決最終仍然是由國家集團在國際經濟貿易談判中的地位決定，但是，法律基礎無疑也是重要的支柱。發達國家曾聲稱生物多樣性資源（其中自然包括基因資源）屬于人類共同的遺產，其目的不言而喻是試圖遏制發展中國家對其主張財產權。1983年世界糧農組織的《植物基因資源的行動綱領》就是這種政策的產物。但是，隨著基因資源逐漸成為發達國家獲取專利和動植物新品種權并從中攫取高額利潤的物質基礎，發展中國家開始重申對基因資源的主權。1992年的《生物多樣性公約》正式宣布各國對其生物多樣性資源擁有主權，這無疑也為各個土著民族對其基因資源申明權利奠定了基礎。1993年，世界糧農組織也調整了《綱領》的精神，要求各國提供公平合理的基因技術成果的利益分享機制 .
其實，發展中國家的目的并非在于反對將基因資源作為人類共同遺產；相反，如果發達國家同意將基于此類資源而產生的技術成果也同樣視為遺產，發展中國家必然樂見其成。但是，這種設想的實質是推翻現行的知識產權利益分享制度，發達國家和一些工業化國家都絕不會接受。但是，現行的專利制度是為西方工業化社會的利益而設計的，其新穎性與創造性的要求對土著民族十分不利，很難根據專利法對這些傳統基因資源進行保護。一些發展中國家的政府或民間組織正在尋求對其進行特殊立法保護，或者拓寬知識產權概念將此類客體納入知識產權體系中來。但是，將發達國家一些道德上的承諾真正地轉化為法律上的分享機制恐怕還需要曲折的斗爭。
《超越知識產權》一書有大量篇幅是關于“農民權”（farmer‘s right）的。自從1983年世界糧農組織大會采納這一概念以來，它已經被110多個國家所接受 .農民權指“源于過去、現在和將來農民在保存、改良和提供植物基因資源（尤其是那些集中體現物種起源與多樣性的基因資源）過程中所做貢獻的一種權利 .成為現代生物技術原材料的基因資源中無疑凝聚著一代代土著居民的智力創造。這種與基因資源相關農民權同基因技術專利權或動植物品種權沒有本質區別，但是它卻難以獲得現代社會專利制度或者動植物新品種保護制度的報數，因為附著于其上的植物品種大多數難以滿足專利法的專利性標準或動植物新品種權的類似要求。
農民權的概念至今為止仍然抽象得缺乏操作性，更多地還是體現在國際公約中的一種政治上的或者是道德上的權利。農民權之于專利法，正如民間文藝作品之于著作權法，二者都不能簡單地歸入現有的知識產權法律制度中進行保護 .表面看來的保護要件的限制實際上是立法目的不同的體現。知識產權制度希望“給智慧之火澆上利益之油”，但是保護已經存在了千百年的傳統資源并非出于鼓勵土著民族繼續創新的目的。對傳統資源的保護更多地體現為對利益控制和利益分配公正性的追求。一旦農民權制度得以確立，權利人行使相關基因技術的專利權時，就應當事先取得農民權權利人的許可。土著民族由此獲得參與專利利益分配的機會，形成了類似于專利法中改進專利和在先專利之間的從屬關系的關系。當然，為農民權設立特殊保護體系還是象對待民間文藝作品一樣肯定其是一項知識產權的同時在專利法體系下作專門規定，還需要進一步的實踐。
土著居民人體基因資源是一個更具爭議性的議題。人體的商業化涉及更深層次的社會倫理觀念，在民法領域一直是一個棘手的問題。由于人體基因的提供一般說來不會給提供者帶來什么明顯的痛苦或損害就可以達到收集樣品進行研究的目的，人體基因資源的提供者參與后續技術成果的利益分配基本上不存在不可逾越的倫理障礙 .問題的關鍵在于，人體基因資源提供者憑借何種理由參與利益分配？這就需要對本學期學習討論過的知識產權哲學的基本理論進行簡單的回顧。
洛克的勞動學說可以說是近代知識產權哲學中影響最大的，也是傳統的知識產權具體制度建立的直接理論根據。該學說認為每個人將勞動添加到自然物上便自然擁有了對該物品的所有權。實際上，這是一種維護勞動者對其勞動產品擁有天然所有權的自然法則 .傳統知識產權制度正是建立在這種勞動學說之上的：智力創造者在創造智力成果時付出了勞動，因此自然對其智力成果享有所有權。這種情況在土著民族的民間文學藝術作品保護和農民權問題上仍然是可以適用的。但是，對于人體基因資源這一特殊客體適用該學說時卻出現了問題。
按照勞動學說的觀點，專利法堅持發明者或者開發者享有對技術成果的壟斷權，因為他們才是創造性勞動的提供者。這樣，生物公司或醫藥公司作為基因資源最終產品的研發者順理成章地享有專利權；而土著民族作為原材料的提供者除了根據雙方約定的價格獲得原材料的對價之外，不能享有任何技術和利益 .因此，根據勞動學說，土著民族作為基因資源的提供者參與后續成果的利益分享是不可能的。但是，發達國家“生物海盜”行為的不合理性又是如此迫切地需要法律制度給予土著民族應得的保障。這樣，重視勞動學說在知識產權哲學領域的壟斷地位便成為第一要務。
百十年來，許多學者對挑戰洛克的勞動學說作出了不懈的努力，最為著名的例子是Robert Nozick“番茄汁”理論。該理論的實質是：為什么當人們將勞動添加到自然物上時，結果是取得自然物所有權而不是喪失對其勞動的控制權？根據勞動來劃分所有權并非不證自明的公理，因此在知識產權領域依據創造性勞動來決定研究成果的歸屬也還是有討論的余地的。
關鍵詞:民法基本原則;知識產權法;應用
近些年，隨著我國法律體系的不斷完善，知識產權法也不斷得到完善。在我國，知識產權法屬于民法，故民法的基本原則也同樣適用我國的知識產權法。
一、民法的基本原則和知識產權法
民法的基本原則能夠集中反映立法的目的以及方針，其對民法的各項制度和民法的各項規范能夠起統率作用和指導性作用。根據我國法律的相關規定，目前我國民法的基本原則包括:平等原則、自愿原則、誠實信用原則、公序良俗原則、禁止權利濫用原則。知識產權法的產生是為調整我國知識產權的相關社會關系，如知識產權的歸屬、行使、管理和保護等。在我國，著作權法、商標法、專利法等都屬于知識產權法的范疇。從我國目前法律部門的歸屬上來講，我國的民法包括知識產權法，而知識產權法屬于民法的特別法。因此，民法的基本原則、制度等大多仍然能夠適用于知識產權法［1］。
二、民法基本原則在知識產權法中的應用情況
我國民法的基本原則包括平等原則、自愿原則、誠實信用原則、公序良俗原則以及禁止濫用權利原則。以下將具體分析民法的基本原則在知識產權法中的應用情況。
(一)平等原則在知識產權法中的應用
平等原則是指主體的法律地位的平等。當事人在民事活動中享有平等的地位，平等的權利，且當事人的權利應平等地受到保護。平等原則不僅貫穿民法的始終，也同樣貫穿知識產權法的始終。首先，在知識產權法中，財產分為“知識性的財產”與“物質性財產”，而這兩種財產在知識產權法中具有同等的法律地位。這就首先體現了平等原則的應用。其次，在對待知識產權的主體方面，不管該主體是權利人、侵權人還是相對人，其法律地位都是平等的。這也能充分體現平等原則在知識產權法中的充分應用。
(二)自愿原則在知識產權法中的應用
自愿原則，就是在當事人在從事民事活動時具有意思自治的權利。這意味著當事人在不違反法律的情況下，可以根據自己的意愿，自由地從事各類民事活動，而國家無權干涉當事人的選擇。自愿原則在知識產權法中也得到了充分的應用。首先，當事人可以自由地決定是否獲取相關知識產權。如某當事人有一項發明，其可以自己決定是否去申請相關專利，國家對此不會進行干擾。其次，當事人可以自主決定如何行使其獲取的知識產權。當事人可以根據自己的意愿將其獲取的相關知識產權轉讓給他人，也可以許可他人進行使用，或者將其知識產權作為出資對企業進行投資等等。
(三)誠實信用原則在知識產權法中的應用
誠實信用原則，是指當事人在從事民事活動時應當誠實、善意，在行使權利時不應侵害他人與社會的利益，并按照約定履行義務。具體表現為:當事人在締約的時候，應當誠實且不存在欺詐行為;在締約之后，應當守信用并且自覺履行。誠實信用原則在我國知識產權法中也有所體現。我國的《著作權法》嚴厲打擊盜版現象，不僅體現了對權利人權利的保護，同時，也是對民法的誠實信用原則的貫徹落實［2］。
(四)公序良俗原則在知識產權法中的應用
公序良俗原則是現代民法的一項很重要的原則，它要求當事人在從事一切民事活動時應當遵守公共秩序以及善良風俗。公序良俗原則在知識產權法中具有十分重要的作用。不管當事人是申請著作權、商標權還是專利權，其作品內容必須符合公序良俗原則，否則，當事人將無法獲得相應的知識產權。
(五)禁止濫用權利原則在知識產權法中的應用
禁止權利濫用原則，是指民事主體在從事民事活動時必須正確地行使民事權利，而不得在行使權利的同時損害到他人同樣受到保護的利益及社會公共利益，否則，將構成權利濫用［3］。禁止權利濫用原則在我國知識產權法中具有重要地位，也具有充分體現。如《著作權法》第4條中規定:“著作權人行使著作權，不得違反憲法和法律，不得損害社會公共利益。”
三、結語
民法的基本原則在知識產權法中的應用不僅可以起到完善知識產權法的作用，還為知識產權法提供了一條正當而充分的保護途徑。在知識產權司法實踐中，民法的基本原則也應作為法官自由裁量的基本原則，促進了知識產權司法活動的完善發展。
［參考文獻］
［1］方波．民法基本原則在知識產權法上的應用探析［J］．法制博覽(中旬刊)，2013，01:148．
［2］但小紅．民法理論在知識產權中的運用探究［J］．湖北警官學院學報，2014，03:90－92．
關鍵詞：知識產權；法學教學；改革舉措
近年來，國家逐漸重視知識產權的保護，并努力增強我國的文化軟實力。高校是學習知識產權的搖籃，知識產權法學是法學專業的14門核心課程之一。立足高校，推進高校知識產權教學改革，優化教學課程內容，不斷提高教學質量，落實育人為本和實現復合型人才培養目標，是當前實施高校教育質量工程建設的重大問題。
一、高校知識產權法學教學的現狀及存在的主要問題
我國的高校知識產權法學教學起步較晚，與國外發達國家相比還存在很大的差距，存在諸多問題，主要表現在以下幾個方面：
（1）知識產權法學教學師資嚴重缺乏。一方面，高校專門從事知識產權法學教師嚴重不足，多則十幾人，少則幾個，甚至存在由民法學教師兼任的現象；另一方面，知識產權法學教學內容涉及面寬，專業性強，對教師的知識與素質要求較高，純粹法律出身的教師無法勝任法學教育，因而無法擔負起知識產權人才培養的重大責任[1]。
（2）知識產權法學教學目標過低。目前，高校畢業生逐年遞增，很多畢業生面臨著就業難的現實壓力。法學專業出身的畢業生，想要從事律師職業必須通過國家的司法資格考試，取得基本的入職資格。而每年通過司法考試的人數有限，其難度可想而知。在這樣的就業形勢下，迫于現實壓力，很多高校法學專業只能降低教學目標，法學教學目標層次過低，進而影響到教學質量，使知識產權教學也被桎梏。
（3）知識產權法學教學方法亟須變革。知識產權法學是法學專業的14門核心課程之一，一般采用傳統的教學方法，如理論講授法、案例分析法等，但這些教學方法也存在兩種教學誤區：純理論化教學和純實務化教學[2]。在知識產權法學教學中應將理論知識與案例分析結合起來，才能發揮它應有的效果，讓學生牢固掌握。
二、高校知識產權法學教學的改革舉措
（1）擴大知識產權法學專業教師隊伍，提高教師質量和素質。我國有十多所高校設置知識產權專業，但存在知識產權專業教師不足、其他法律專業教師兼任、教師的知識與素質跟不上知識發展等問題，最直接的解決方法就是擴大知識產權法學專業教師隊伍，招聘一些專業的知識產權教師，及對教師進行培訓和學習。同時教師也應努力提高自身素質，擴大知識面，適應知識產權的發展和科技的發展。
（2）不斷創新，使知識產權法學教學內容與教材體系相統一。知識產權法學教學應重視教學內容的合理設計與變革，使教學內容與教材體系相統一，確保教學內容的科學性與新穎性。為此，在知識產權法學教學過程中，既要注重基礎理論的講授，使課程具有一定的底蘊，也要加入一定的案例分析，引入最新的理論成果，使理論知識與實踐案例完美結合，激發學生的學習興趣，使學生真真切切地感受到科技的力量和知識產權的獨特魅力。
（3）改進高校知識產權法學教學方法，培養學生的創新意識。當代的大學生生活在互聯網發展、知識爆炸的時代，高校知識產權法學教學也應與時俱進，不斷創新，優化改進教學方法，培養學生的創新意識，激發學生的創造力。除了讓學生掌握基本知識外，還應讓學生走出校門，讓學生到實驗室參觀，到科技創新的環境中學習鍛煉，感受并領悟科技。現代互聯網發達，學生喜歡自己動手下載學習資料，教師可適時引導學生，用現代多媒體技術，將影、音、圖、史料、文字融合，展示科技的優勢，真正起到“傳道、授業、解惑”的作用。
參考文獻：
[1]杜怡梅.知識產權法學課程教學改革的思考[J].重慶科技學院學報（社會科學版），2011（15）.
〔關鍵詞〕知識產權法,域外效力,司法實踐
近幾年來,有關涉外知識產權案件的報道往往是各家媒體炒作的對象、關注的焦點,作為學人如果我們拋開輿論本身的喧囂,沉淀下來,從已公開的案例來看,我們會發現一個有趣的現象:在中國法院已審理判決的涉外知識產權糾紛案件當中,幾乎沒有一個適用外國知識產權實體法的。是當應如此還是另有“隱情”?讓我們先從一經典的案例談起。
一、往事不得不提——從“北影錄音錄像訴北京電影學院”案說起
原告北影錄音錄像公司通過合同,依法取得的汪曾祺創作小說《受戒》的改編權和攝制權,被告電影學院從教學實際需要出發,挑選在校學生吳瓊的課堂練習作品,即根據汪曾祺的同名小學《受戒》改編的電影劇本組織應屆畢業生攝制畢業電影作品,用于評定學生學習成果。未征得原告許可的情況下,在該作品攝制完成后在北京電影學院內進行了教學觀摩和教學評定,1994年11月北京電影學院將電影《受戒》送往法國參加朗格魯瓦國際學生電影節,電影節放映該片時,觀眾除特定的學生、教師外,還有當地公民,且組委會還出售了少量門票。限于本文主題,筆者關注的是“北京電影學院將電影《受戒》送往法國參加朗格魯瓦國際學生電影節公映”這一行為如何進行法律適用的問題。
按照我國國際私法學定義,涉外民事案件應當是含有涉外因素的民事案件,即民事法律關系的主體、客體,產生、變更、消滅民事法律關系的法律事實具有涉外因素。此案,毫無疑問當屬涉外民事案件。
本案一審法院海淀區法院認為,北京電影學院將電影《受戒》送往法國參加朗格魯瓦國際學生電影節公映違反了著作權法(著重符為筆者注)的規定,構成了對北影錄音錄像公司依法取得的小說《受戒》的改編權和攝制權侵犯。盡管北京電影學院不服一審提出了上訴,但二審法院北京市第一中級人民法院維持了原判。根據當時理論和法律規定來看,一、二審法院的判決無可挑剔:1993年12月24日最高人民法院下發的《關于深入貫徹執行<中華人民共和國著作權法>幾個問題的通知》,其中第2條規定:“人民法院在審理涉外著作權案件,適用《中華人民共和國著作權法》等有關法律法規;我國國內法與我國參加或締結的國際條約有不同規定,適用國際條約的規定,但我國聲明保留的條款除外……”(以下簡稱《通知》)。該司法解釋時至今日依然有效。
無獨有偶,隨后發生的“欒述兵訴北京鴻鈦文化藝術傳播有限公司、日本JVC唱片公司侵犯著作權”糾紛案中,審理法院依然依據我國著作權法認為,被告在我國境外聯合發行CD唱片,沒有給原告署名和支付任何報酬,侵害了原告所享有的表演者權。
中國入世,知識產權法一改再改,但《通知》第2條似乎具有了免疫力依然保持巍然不動,甚至有加強趨勢。2004年2月18日,北京市高級人民法院下發的《關于涉外知識產權民事案件法律適用若干問題的解答》第18條規定:“侵犯著作權、實施不正當競爭糾紛案件,雙方當事人均為我國自然人、法人、或者在我國均有住所,侵權行為發生在外國的,可以適用我國的著作權法、反不正當競爭法等法律”。盡管措辭是“可以”而非“應當”,但明顯體現了一種傾向和引導。
是什么讓我們如此堅持?我的答案是理論誤區和司法實務考察的缺失。眾所周知,我們是大陸法系,立法深深的受到法學理論的影響,法官不能“造法”,不能越雷池半步,而我們的理論卻沒有搞清什么是知識產權法的域外效力,更沒有區分知識產權的域內效力和知識產權的域外效力,至今仍分歧較大,司法實務也只得霧里看花,亦步亦趨。
二、知識產權法的域外效力
(一)知識產權法域外效力的涵義。韓德培先生認為,法律的域外效力是指“一國法律不僅適用于本國境內的一切人,而且還適用于居住在國外的本國人”。(1)肖永平先生認為,所謂法律的域外效力是“法律的屬人效力在國外的體現”。(2)趙相林先生認為,“法律的域外效力,亦稱屬人效力,是指一個國家的法律對本國的一切人,不論該人在境內還是境外都有效,都應該適用”。(3)盡管這些論述略有差異,但實質一致——本國法對境外的本國人有效。但這種效力是虛擬的,只有當別的國家根據原則和平等互利原則承認其域外效力時,這種虛擬的域外效力才變成現實的域外效力。因此可以這樣說,國際私法中的域外效力可分兩種,一種是本國法律虛擬的或自設的域外效力,即本國法對境外的本國人有效的,另一種是現實的域外效力,即內國法院在一定條件下承認外國民商法律在內國的效力,如承認依外國法(引者注)建立的合同、婚姻關系等。(4)也就是說,只要受案法院在一定條件下適用了外國法就是該外國法現實的域外效力的體現。如果說上述分析能夠成立的話,那么知識產權法在國際私法意義上的域外效力也應分兩種,虛擬的法律效力和現實的法律效力。縱觀世界各國私法領域,很少有法律(包括知識產權法)明確宣稱不適用于國外本國人的,即各國都積極主張本國法律虛擬的域外效力,知識產權法亦不例外,因為這樣做符合并且可能為本國獲取利益。至于知識產權法現實的域外效力——這也往往是人們爭議的焦點——則要取決于受案法院了,換句話說,只要受案法院適用了外國知識產權的實體法就是知識產權法域外效力的體現。
傳統觀點認為,知識產權嚴格的地域性決定了在一國取得的知識產權僅具有域內效力,原則上不發生域外效力,因而根本不會產生法律沖突問題。事實上也的確如此,早先英美國家的法院在受理有關外國知識產權糾紛時認為,本國法院為不方便法院,從而拒絕行使管轄權,大陸法系的立法者認為依一國法產生的知識產權,其有效性、權利歸屬以及對侵權行為的救濟都由該國法規定,應屬專屬管轄。但隨著知識產權國際保護的發展,知識產權法的法律沖突也就產生了,其原因有:國際條約的締約國之間相互承認和保護知識產權,為法律沖突的產生提供了條件;各國法律在知識產權的取得、行使、保護范圍、期限等方面規定有所不同,法律沖突不可避免;即使在國際條約的締約國之間,因相互給予對方公民或法人的是“有限制的國民待遇”,在權利的原始國法律與被請求給予保護的國家法律之間,也會因各自的規定不同而產生法律沖突。(5)
鑒于此,有關國家已開始知識產權的沖突立法,承認知識產權法的域外效力。1978年奧地利《國際私法法規》規定:“無形財產權(包括知識產權——引注)的創立、變更和消滅,依使用行為或侵權行為發生地國家法律。”1987年《瑞士聯邦國際私法法規》第110條規定:“知識產權由在那里請求保護知識財產的國家法律規定”。英國、德國、意大利、荷蘭等國的立法均規定,對著作權的產生和存續問題適用作品首次發表并獲得著作權國法,而對權利的行使問題則適用作品被請求保護國法。(6)
(二)知識產權的域外效力。與知識產權法域外效力易混淆的是知識產權域外效力的問題。知識產權具有嚴格的地域性,它只在權利登記地或被請求保護國有效,談不上域外效力。即使在法語非洲國家、北美自由貿易區及歐盟國家,地域性也并未全面消失,只是部分減弱了。(7)乙國法院適用甲國知識產權法保護原告,依甲國知識產權法享有的知識產權——乙國法院保護的不是乙國法意義上的知識產權——知識產權地域性并沒有變,知識產權法卻可以具有域外效力,兩者截然不同。
三、司法實踐的考察
早在1993年初,典型的大陸法系國家荷蘭的海牙地方法院在受理一起跨國知識產權侵權案件時認為,一國法院不僅有權管轄在其地域內的侵權活動,而且有權管轄在其地域外的侵權活動。(8)1997年英國高等法院審理了這樣一起案件:原告建筑物設計圖的版權分別在英國和荷蘭遭到侵犯,原告向法院提訟,并要求將該案中的所有侵權行為合并審理,法院同意了原告的請求,并針對侵權荷蘭版權的行為適用了荷蘭版權法。
回到國內,已有學者對我國法院的這種完全排斥外國知識產權法適用的做法產生微辭,就“北影錄音錄像公司訴北京電影學院侵害著作權案”,馮文生認為,涉案作品《受戒》在法國受其著作權法保護,“由于我國與法國著作權法在保護水平上的差異,也由于該作品在中國市場與法國市場上所具有的利益水平不同,如果依照中國法處理發生在法國的案件,勢必對權利人的利益造成損害。”(9)有趣的是,有人雖不承認知識產權法的域外效力但也認為本案中根據同名小說改編的作品《受戒》在法國放映的行為應適用法國著作權法。(10)這不僅僅是個別學者的看法,被國際私法學界奉為經典的,由中國國際私法學會草擬的《中華人民共和國國際私法示范法》第三章第七節專門規定了知識產權沖突規范,且并不排斥外國知識產權法的適用,例如《示范法》第95條:“著作權的成立、內容和效力,適用權利主張地法”;第99條:“知識產權侵權的法律救濟,適用請求保護地法。”(11)
澄清了理論上的迷霧,找到了案例的支持,我們還在猶豫什么?
注釋:
〔1〕韓德培.國際私法新論〔M〕.武漢:武漢大學出版社,1997.132.
〔2〕〔5〕肖永平.國際私法原理〔M〕.北京:法律出版社,2003.10,154.
〔3〕趙相林.中國國際私法問題研究〔M〕.北京:中國政法大學出版社,2002.4.
〔4〕黃進.國際私法〔M〕.北京:法律出版社,1999.17.
〔6〕李雙元.國際私法學〔M〕.北京:北京大學出版社,2000.307-309.
〔7〕鄭成思.知識產權論〔M〕.北京:法律出版社,2003.415.
〔8〕鄭成思.知識產權的國際保護與涉外保護〔J〕.中國社會科學院研究生院學報,1997,(2).57.
〔9〕馮文生.知識產權國際私法基本問題研究〔A〕.鄭成思,知識產權文叢(第4卷)〔C〕.北京:中國政法大學出版社,2000.305.
論文關鍵詞：知識產權法；情感因素；教學改革
知識產權法學在整個法學教育中起著越來越重要的作用。隨著科學技術的不斷發展和社會對知識創新型人才的需求，知識產權法必將會受到越來越多的同仁們的重視，而且學生也會從以前被動的“讓他學”變為主動的“我要學”。筆者多年來一直從事知識產權法的教學工作，始終認為愛的教育應貫穿教學全程，情感因素在知識產權法的教學過程中至關重要。如何真正做到知識產權法的教學改革與師者愛的情感因素的有機結合，真正達到知識產權法的教學目標，是筆者孜孜以求所要努力做到的。
一、知識產權法的教學目的要求融入師者的情感因素
知識產權法的教學目的有三個：一是向學生傳授知識產權法的法律知識；二是通過知識產權法的學習培養學生創新的理念；三是為社會輸送合格的知識產權法專業人才。實現知識產權法的教學目的是每個師者的責任。為此，師者要愛學生，尊重學生，要與學生共同學習。筆者一直牢記孟子對自己學生的一種定位，孟子日：“擇賢才而教之天下之樂事。”一名稱職的老師任何時候都不能低估自己的學生，要將其置于“賢才”的位置而后教之，這不僅是尊重學生的人格，同時也是提高自身綜合素質的過程。當老師帶著對學生的無限愛意去講授一門課的時候，師者的精神是飽滿的，身心是愉快的，同時教師的這種情感會感染學生，結合知識產權法的教學，筆者深有體會。知識產權法是指國家制定或者認可的，調整因知識產權在取得、使用和轉讓過程中所形成的各種社會關系的法律規范的總稱。知識產權法博大精深，純理論的知識產權法的講授比較枯燥，而單純運用“黑板+粉筆+講授”的傳統教學方法講述知識產權法已經滿足不了學生日益增長的對知識的渴求，學生天天接受最新的資訊，如果老師還是以前的紙式“教案”，一味的滿堂灌，課堂上就難免會出現打磕睡、看閑書、自己做自己的事情而不聽老師講課的情況。如果老師是個情商很高的師者，就一定會將情感因素融入教學中，不斷與時俱進，進行教學手段的創新，讓學生在輕松快樂中學習，讓學生感到學習是一種快樂的事情而不是件痛苦的事情，學會快樂學習。這樣的講授可以有效地實現知識產權法的教學目的。
二、融入情感因素的知識產權法教學應注意的問題
(一)師者要真正起到“傳道授業解惑”的作用
一個學生認可的老師，都有自己謙遜的一面。“要給學生一碗水，老師自己必須要有一桶水”才行，這就要求“打鐵還需自身硬”，要不斷加強老師的自身修養，而老師不斷創新的過程實際上是老師自我完善、加強自身修養的過程。例如：一份精良的多媒體教學課件的制作過程就是一個老師再學習的過程。例如：筆者在制作“專利的申請原則”課件時，為了首先就能抓住學生的眼球，導人時筆者準備自己做一個Flash動畫，就“先申請原則”還需要一個超級鏈接的案例，將聲音、畫面、文字等諸多因素制成精美的課件，由于自己的計算機知識并不過硬，筆者耗費了大量時間向講授計算機課程的老師請教，隨后，自己又花了大量的時間做了五個演示圖表，又在網上找了多幅圖片插入課件之中。整個制作過程結束之后，筆者估算了一下，除去請其他老師幫忙制作Flash動畫之外，大致用去了將近三個小時的時間，這是傳統備課時間的兩倍。但是筆者通過制作大量的課件，使自身的修養得到了提高。
(二)注意激發學生的學習興趣
實際上我們每一個學生都是很優秀的，當老師付出自己的全部熱情盡心盡責地講授課程時，他們是能夠感受老師濃濃的愛的。“沒有不好的學生，只有不好的教育”，當情感因素融人教學時，就會激發學生的學習興趣，使學生主動學習，成為學習的主人。當學生由被動的“讓他學”變為主動的“我要學”時，學生就真正成了主動學習的主體。做學習的主人是大學教學的必然結果。
從教與學的關系來看，“教是為了不教”，“教是為了會學。”同時，這種情感學習法會使學生終身受益，使他們形成一個比較健全的人格。教學方法是教師為完成教學任務所采用的手段。情感教學僅僅是一種輔助教學手段，它并不排斥其他的教學手段，教學中完全可以和其他的教學手段搭配使用，比如在知識產權法教學中采用討論法、探究法、啟發法等等教學方法，這樣，教學效果就能得到最大限度的體現，課堂教學也能得到深化和升華。
(三)注意拓寬學生的知識面，提高教學效率
心理學實驗證實：人類獲取的信息83％來自視覺，11％來自聽覺，這兩個加起來就有94％。融人情感因素的知識產權法教學，老師的音容笑貌、語言表達、肢體動作等都有利于增強學生視覺聽覺的感官效應，這樣有助于學生學到更多更廣的知識。愛學生的老師就會想盡一切辦法，讓有限的課堂變成無限接受知識的平臺，讓學生在有限的時間里最大限度地獲取知識。譬如筆者在講授“兩個不同的申請人同一天提出注冊商標申請和專利申請的處理方式有什么樣不同”這一問題時，筆者就借用多媒體作成超級鏈接，在講專利申請的原則時用另一課件給學生做綜合性講授，將《專利法》和《商標法》兩者之間的差別講授給學生。強調商標注冊遵循的是“先申請原則為主，先使用原則為輔”的原則；而遵循專利的先申請原則時，如果遇到兩個不同的申請人將同一項專利在同一天向國務院專利行政部門提出申請的，處理辦法與商標注冊的申請是不同的，不能以“先使用為輔”來處理，而是兩個申請人進行“協商”；如果兩個申請人不同意協商或者協商不成的時候，國務院專利行政部門將不會授予兩申請人任何一人專利權。這樣用心去講述，學生的知識面就擴大了，而且是在很輕松的情況下，學生不知不覺就學到了很多的知識。
三、知識產權法教學方法的創新
(一)以教師的人格魅力影響學生
以學生為本，教師要做到“勿負自心”(對得起自己的良心)，教師的職責既包括教書，也包括教學生做人。理論的說服，只有伴之榜樣的示范，才能收到效果。孔子說的：“其身正，不令而行；其身不正雖令不從”，就是這個道理。因此，首先，教師在備課設計一節課的授課任務時，必須要有“以學生為中心”的思想，哪些是學生能夠接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有數；其次，在教學過程中，教師要愛學生，要用心來教學生，要時刻注意學生的聽課情況，用心和學生進行交流，留出足夠的時間讓學生去消化理解和做筆記，另外，還要考慮各層次學生的接受能力和反饋情況，及時和學生溝通；再次，要注意自己的肢體語言。經常用信任的目光注視學生，用得體的手勢引導學生，用變化的語調提醒學生，用自己的真誠感動學生。
(二)知識產權法教學要和司法考試的內容、題型相結合
加涅提出“為學習設計教學”的口號，說明只有當我們站在學生“如何學”的角度來設計如何教”才能準確地把握教學的內在規律。教學的目的歸根結底是為了更好地滿足教學對象，即學習主體——學生的學習需要，從而產生最佳的教學效果。學生大多是學習法律的，畢業以后。許多學生要參加全國統一的司法資格考試，因此，在教學中，就要考慮到學生想學的知識點和必須讓學生掌握的重點、難點問題。
(三)理論與司法實踐相結合，注重學生實戰能力的培養
在講授知識產權法理論時，要注重培養學生解決實際問題的能力，要給學生講授一些具體的案例，使理論和實踐有機地結合。因為知識產權案件客體無形的特殊性，要求老師一定要告訴學生不僅要熟悉我國《專利法》、《商標法》、《著作權法》以及與其相配套的實施細則和條例等法律、法規，而且還要清楚與此有關的司法解釋。知識產權案件在案件管轄、受理范圍、訴前保全、保全證據、賠償數額等方面都有自己特殊的規定。
1．知識產權案件的管轄具有特殊性
特別是針對專利案件，一定要清楚專利案件的管轄法院，知識產權案件一般都由中級以上人民法院或者依法確定的人民法院依法受理。專利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院審判委員會第1180次會議通過的最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第2條規定：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄”；有權管轄專利糾紛案件的中級法院有：第一，省級政府所在地的中級人民法院，如重慶市第一中院；第二，經濟特區的中院，如廈門市中院；第三，高級法院指定并經最高人民法院同意的開放城市的中院，如大連市中院；第四，高級法院指定并經最高人民法院同意的設有專利管理機關的中院。此外，根據最高人民法院關于開展專利審判工作的規定，關于是否應當授予發明專利權的糾紛案件，關于宣告授予的發明專利權無效或者維持發明專利權的糾紛案件，關于實施強制許可的糾紛案件，關于實施強制許可使用費的糾紛案件，均由北京市中級人民法院作為第一審法院，以北京市高級人民法院作為第二審法院；關于專利申請公布后、專利權授予前使用發明、實用新型、外觀設計的費用的糾紛案件，關于專利侵權的糾紛案件，關于轉讓專利申請權或者專利權的合同糾紛案件，分別由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和各經濟特區的中級人民法院作為一審法院，各省、自治區、直轄市的高級人民法院作為二審法院；各省、自治區高級人民法院根據實際需要，經最高人民法院同意，還可以指定本省、自治區內的開放城市或者設有專利管理機關的較大城市的中級人民法院審理其轄區內的上列案件。這些特殊的規定，教材書上是沒有的，但老師結合案例給其講解時，往往會產生意想不到的效果。 2．要有采取訴前責令停止侵權行為的意識
我國在加入WTO的前夕，將《專利法》、《商標法》、《著作權法》三部重要知識產權方面的法律修訂完畢，三部法律在修訂時都增加了關于訴前責令停止侵權行為的規定。知識產權是一種無形的財產權，如果不及時地制止侵權行為，就會使當事人的損失進一步擴大，如果學生今后知識產權案件，一旦接受委托，應有馬上采取訴前責令停止侵權行為的意識，否則就有可能給當事人造成損失。最高人民法院《關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》用了l8個條款對訴前停止侵犯專利權行為的申請人、管轄、應當提交的證據、申請的范圍、提供擔保、具體程序、費用等進行了規定。如果該類案件，就一定要按照這些司法解釋的有關規定進行具體操作。
3．要有訴前證據保全意識，并采取積極行動
俗話說：“打官司就是打證據”，對于知識產權案件由于其客體的特殊性，有些證據人可以收集到，當事人也可以舉證，但有些證據具有一定的隱蔽性，律師也無法取證，此外，有些證據還可能很快滅失，因此在舉證時有一定的難度。在知識產權案件時，不僅要有訴前停止侵犯專利權行為的意識，而且一定要注重訴前證據保全。訴前證據保全也是修改后的我國《專利法》、《商標法》、《著作權法》新增加的內容。
需要說明的是，最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第4條涉及“舉證責任倒置”的八類侵權訴訟中，關于知識產權方面的有一項：“因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。”出l就是說，并不是所有的專利侵權案件都實行“舉證責任倒置”。
4．實用新型、外觀設計專利權糾紛案件的中止訴訟
侵犯實用新型、外觀設計專利權糾紛案件的被告請求中止訴訟的，應當在答辯期內對原告的專利權提出宣告無效的請求。需要注意的是這一請求應在答辯期內提出。最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第9條規定：“人民法院受理的侵犯實用新型、外觀設計專利權糾紛案件，被告在答辯期內請求宣告該項專利權無效的，人民法院應當中止訴訟。”這一程序性規定與一般的民事糾紛案件是不同的。這樣重點講授知識產權糾紛與一般民事糾紛的區別，學生會很容易記住。
(四)多種教學手段并用
關鍵詞：知識產權法情感因素教學改革
知識產權法學在整個法學教育中起著越來越重要的作用。隨著科學技術的不斷發展和社會對知識創新型人才的需求，知識產權法必將會受到越來越多的同仁們的重視，而且學生也會從以前被動的“讓他學”變為主動的“我要學”。筆者多年來一直從事知識產權法的教學工作，始終認為愛的教育應貫穿教學全程，情感因素在知識產權法的教學過程中至關重要。如何真正做到知識產權法的教學改革與師者愛的情感因素的有機結合，真正達到知識產權法的教學目標，是筆者孜孜以求所要努力做到的。
一、知識產權法的教學目的要求融入師者的情感因素
知識產權法的教學目的有三個：一是向學生傳授知識產權法的法律知識；二是通過知識產權法的學習培養學生創新的理念；三是為社會輸送合格的知識產權法專業人才。實現知識產權法的教學目的是每個師者的責任。為此，師者要愛學生，尊重學生，要與學生共同學習。筆者一直牢記孟子對自己學生的一種定位，孟子日：“擇賢才而教之天下之樂事。”一名稱職的老師任何時候都不能低估自己的學生，要將其置于“賢才”的位置而后教之，這不僅是尊重學生的人格，同時也是提高自身綜合素質的過程。當老師帶著對學生的無限愛意去講授一門課的時候，師者的精神是飽滿的，身心是愉快的，同時教師的這種情感會感染學生，結合知識產權法的教學，筆者深有體會。知識產權法是指國家制定或者認可的，調整因知識產權在取得、使用和轉讓過程中所形成的各種社會關系的法律規范的總稱。知識產權法博大精深，純理論的知識產權法的講授比較枯燥，而單純運用“黑板+粉筆+講授”的傳統教學方法講述知識產權法已經滿足不了學生日益增長的對知識的渴求，學生天天接受最新的資訊，如果老師還是以前的紙式“教案”，一味的滿堂灌，課堂上就難免會出現打磕睡、看閑書、自己做自己的事情而不聽老師講課的情況。如果老師是個情商很高的師者，就一定會將情感因素融入教學中，不斷與時俱進，進行教學手段的創新，讓學生在輕松快樂中學習，讓學生感到學習是一種快樂的事情而不是件痛苦的事情，學會快樂學習。這樣的講授可以有效地實現知識產權法的教學目的。
二、融入情感因素的知識產權法教學應注意的問題
(一)師者要真正起到“傳道授業解惑”的作用
一個學生認可的老師，都有自己謙遜的一面。“要給學生一碗水，老師自己必須要有一桶水”才行，這就要求“打鐵還需自身硬”，要不斷加強老師的自身修養，而老師不斷創新的過程實際上是老師自我完善、加強自身修養的過程。例如：一份精良的多媒體教學課件的制作過程就是一個老師再學習的過程。例如：筆者在制作“專利的申請原則”課件時，為了首先就能抓住學生的眼球，導人時筆者準備自己做一個Flas，就“先申請原則”還需要一個超級鏈接的案例，將聲音、畫面、文字等諸多因素制成精美的課件，由于自己的計算機知識并不過硬，筆者耗費了大量時間向講授計算機課程的老師請教，隨后，自己又花了大量的時間做了五個演示圖表，又在網上找了多幅圖片插入課件之中。整個制作過程結束之后，筆者估算了一下，除去請其他老師幫忙制作Flas之外，大致用去了將近三個小時的時間，這是傳統備課時間的兩倍。但是筆者通過制作大量的課件，使自身的修養得到了提高。
(二)注意激發學生的學習興趣
實際上我們每一個學生都是很優秀的，當老師付出自己的全部熱情盡心盡責地講授課程時，他們是能夠感受老師濃濃的愛的。“沒有不好的學生，只有不好的教育”，當情感因素融人教學時，就會激發學生的學習興趣，使學生主動學習，成為學習的主人。當學生由被動的“讓他學”變為主動的“我要學”時，學生就真正成了主動學習的主體。做學習的主人是大學教學的必然結果。
從教與學的關系來看，“教是為了不教”，“教是為了會學。”同時，這種情感學習法會使學生終身受益，使他們形成一個比較健全的人格。教學方法是教師為完成教學任務所采用的手段。情感教學僅僅是一種輔助教學手段，它并不排斥其他的教學手段，教學中完全可以和其他的教學手段搭配使用，比如在知識產權法教學中采用討論法、探究法、啟發法等等教學方法，這樣，教學效果就能得到最大限度的體現，課堂教學也能得到深化和升華。
(三)注意拓寬學生的知識面，提高教學效率
心理學實驗證實：人類獲取的信息83％來自視覺，11％來自聽覺，這兩個加起來就有94％。融人情感因素的知識產權法教學，老師的音容笑貌、語言表達、肢體動作等都有利于增強學生視覺聽覺的感官效應，這樣有助于學生學到更多更廣的知識。愛學生的老師就會想盡一切辦法，讓有限的課堂變成無限接受知識的平臺，讓學生在有限的時間里最大限度地獲取知識。譬如筆者在講授“兩個不同的申請人同一天提出注冊商標申請和專利申請的處理方式有什么樣不同”這一問題時，筆者就借用多媒體作成超級鏈接，在講專利申請的原則時用另一課件給學生做綜合性講授，將《專利法》和《商標法》兩者之間的差別講授給學生。強調商標注冊遵循的是“先申請原則為主，先使用原則為輔”的原則；而遵循專利的先申請原則時，如果遇到兩個不同的申請人將同一項專利在同一天向國務院專利行政部門提出申請的，處理辦法與商標注冊的申請是不同的，不能以“先使用為輔”來處理，而是兩個申請人進行“協商”；如果兩個申請人不同意協商或者協商不成的時候，國務院專利行政部門將不會授予兩申請人任何一人專利權。這樣用心去講述，學生的知識面就擴大了，而且是在很輕松的情況下，學生不知不覺就學到了很多的知識。
三、知識產權法教學方法的創新
(一)以教師的人格魅力影響學生
以學生為本，教師要做到“勿負自心”(對得起自己的良心)，教師的職責既包括教書，也包括教學生做人。理論的說服，只有伴之榜樣的示范，才能收到效果。孔子說的：“其身正，不令而行；其身不正雖令不從”，就是這個道理。因此，首先，教師在備課設計一節課的授課任務時，必須要有“以學生為中心”的思想，哪些是學生能夠接受的，哪些是不容易理解的，都要做到心中有數；其次，在教學過程中，教師要愛學生，要用心來教學生，要時刻注意學生的聽課情況，用心和學生進行交流，留出足夠的時間讓學生去消化理解和做筆記，另外，還要考慮各層次學生的接受能力和反饋情況，及時和學生溝通；再次，要注意自己的肢體語言。經常用信任的目光注視學生，用得體的手勢引導學生，用變化的語調提醒學生，用自己的真誠感動學生。
(二)知識產權法教學要和司法考試的內容、題型相結合
加涅提出“為學習設計教學”的口號，說明只有當我們站在學生“如何學”的角度來設計如何教”才能準確地把握教學的內在規律。教學的目的歸根結底是為了更好地滿足教學對象，即學習主體——學生的學習需要，從而產生最佳的教學效果。學生大多是學習法律的，畢業以后。許多學生要參加全國統一的司法資格考試，因此，在教學中，就要考慮到學生想學的知識點和必須讓學生掌握的重點、難點問題。
(三)理論與司法實踐相結合，注重學生實戰能力的培養
在講授知識產權法理論時，要注重培養學生解決實際問題的能力，要給學生講授一些具體的案例，使理論和實踐有機地結合。因為知識產權案件客體無形的特殊性，要求老師一定要告訴學生不僅要熟悉我國《專利法》、《商標法》、《著作權法》以及與其相配套的實施細則和條例等法律、法規，而且還要清楚與此有關的司法解釋。知識產權案件在案件管轄、受理范圍、訴前保全、保全證據、賠償數額等方面都有自己特殊的規定。
1．知識產權案件的管轄具有特殊性
特別是針對專利案件，一定要清楚專利案件的管轄法院，知識產權案件一般都由中級以上人民法院或者依法確定的人民法院依法受理。專利案件更具有特殊性。2001年6月19日，最高人民法院審判委員會第1180次會議通過的最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第2條規定：“專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄”；有權管轄專利糾紛案件的中級法院有：第一，省級政府所在地的中級人民法院，如重慶市第一中院；第二，經濟特區的中院，如廈門市中院；第三，高級法院指定并經最高人民法院同意的開放城市的中院，如大連市中院；第四，高級法院指定并經最高人民法院同意的設有專利管理機關的中院。此外，根據最高人民法院關于開展專利審判工作的規定，關于是否應當授予發明專利權的糾紛案件，關于宣告授予的發明專利權無效或者維持發明專利權的糾紛案件，關于實施強制許可的糾紛案件，關于實施強制許可使用費的糾紛案件，均由北京市中級人民法院作為第一審法院，以北京市高級人民法院作為第二審法院；關于專利申請公布后、專利權授予前使用發明、實用新型、外觀設計的費用的糾紛案件，關于專利侵權的糾紛案件，關于轉讓專利申請權或者專利權的合同糾紛案件，分別由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和各經濟特區的中級人民法院作為一審法院，各省、自治區、直轄市的高級人民法院作為二審法院；各省、自治區高級人民法院根據實際需要，經最高人民法院同意，還可以指定本省、自治區內的開放城市或者設有專利管理機關的較大城市的中級人民法院審理其轄區內的上列案件。這些特殊的規定，教材書上是沒有的，但老師結合案例給其講解時，往往會產生意想不到的效果。
2．要有采取訴前責令停止侵權行為的意識
我國在加入WTO的前夕，將《專利法》、《商標法》、《著作權法》三部重要知識產權方面的法律修訂完畢，三部法律在修訂時都增加了關于訴前責令停止侵權行為的規定。知識產權是一種無形的財產權，如果不及時地制止侵權行為，就會使當事人的損失進一步擴大，如果學生今后知識產權案件，一旦接受委托，應有馬上采取訴前責令停止侵權行為的意識，否則就有可能給當事人造成損失。最高人民法院《關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》用了l8個條款對訴前停止侵犯專利權行為的申請人、管轄、應當提交的證據、申請的范圍、提供擔保、具體程序、費用等進行了規定。如果該類案件，就一定要按照這些司法解釋的有關規定進行具體操作。
3．要有訴前證據保全意識，并采取積極行動
俗話說：“打官司就是打證據”，對于知識產權案件由于其客體的特殊性，有些證據人可以收集到，當事人也可以舉證，但有些證據具有一定的隱蔽性，律師也無法取證，此外，有些證據還可能很快滅失，因此在舉證時有一定的難度。在知識產權案件時，不僅要有訴前停止侵犯專利權行為的意識，而且一定要注重訴前證據保全。訴前證據保全也是修改后的我國《專利法》、《商標法》、《著作權法》新增加的內容。
需要說明的是，最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第4條涉及“舉證責任倒置”的八類侵權訴訟中，關于知識產權方面的有一項：“因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。”出l就是說，并不是所有的專利侵權案件都實行“舉證責任倒置”。
4．實用新型、外觀設計專利權糾紛案件的中止訴訟
侵犯實用新型、外觀設計專利權糾紛案件的被告請求中止訴訟的，應當在答辯期內對原告的專利權提出宣告無效的請求。需要注意的是這一請求應在答辯期內提出。最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第9條規定：“人民法院受理的侵犯實用新型、外觀設計專利權糾紛案件，被告在答辯期內請求宣告該項專利權無效的，人民法院應當中止訴訟。”這一程序性規定與一般的民事糾紛案件是不同的。這樣重點講授知識產權糾紛與一般民事糾紛的區別，學生會很容易記住。
(四)多種教學手段并用
關鍵詞 知識產權法 案例研習課 教學研究中圖分類號：G424 在知識經濟時代，知識產權日益成為國家發展的戰略性資源和國際競爭力的核心要素。發達國家通過充分利用知識產權制度在國際上維護其競爭優勢，作為發展中國家的我國也應積極采取適應國情的知識產權政策措施，以促進自身發展，提高我國的國際競爭力。實踐證明，我國不能再采取過去那種資源消耗型以及技術引進型的發展模式，因為資源依賴型是不可持續的，技術引進型是受制于人的，這兩種發展模式都不利于我國經濟、科技的可持續發展。為了配合我國建設創新型國家戰略目標的實現，2008年6月5日國務院頒發了《國家知識產權戰略綱要》。這不僅表明我國建設創新型國家的決心，而且也標志著我國知識產權事業進入一個新的歷史發展時期。
知識產權事業的發展離不開知識產權專門人才。我國《國家知識產權戰略綱要》明確提出：“加強知識產權人才隊伍建設。建設若干國家知識產權人才培養基地。設立知識產權二級學科，支持有條件的高等學校設立知識產權碩士、博士學位授予點。大規模培養各級各類知識產權專業人才，重點培養企業急需的知識產權管理和中介服務人才。在高等學校開設知識產權相關課程，將知識產權教育納入高校學生素質教育體系。” 由此可見，我國將培養知識產權人才作為建設創新性國家的重要戰略措施。
知識產權專門人才的培養需要知識產權教育。世界知識產權組織非常重視知識產權教育，早在1981年世界知識產權組織就協助建立國際促進知識產權教學與研究學會，以促進知識產權教育事業的發展。①
在我國，知識產權教育主要是在高等院校開展，許多高等院校都開展了各具特色的知識產權法教學。由于知識產權法教學質量決定知識產權的教育質量，因此，要想提高我國的知識產權教育質量，在高等院校如何設置知識產權課程、設置哪些課程、采取哪些教學方法等問題就成為高等院校的教學單位和授課教師需要研究和思考的問題。目前，高等院校的知識產權法課程設置在不斷體系化、合理化和科學化，例如不僅有基礎理論課程，還有案例研習課程、研討課程以及診所教育課程。科學合理地設置課程固然重要，但是課程設置后如何針對不同的課程開展教學，最終達到課程設置的目的也是非常重要的，它將直接決定我們知識產權教育的質量。
作者認為要提高知識產權案例研習課的教學質量，需要在以下幾個方面進行研究和探討。
1 案例研習課設置的意義和目標
知識產權法不僅是法學學科研究的對象，也是一項應用性極強的應用制度，即具有極強的實踐性。對知識產權法理論問題的學習和研究，必須結合實踐，從理論與實踐相結合的角度全面進行研究和探討，使得理論與實踐優勢互補，基礎理論研究通過吸取實踐的營養，從而促進知識產權基礎理論的不斷發展。基礎理論是抽象的、相對固定和僵化的，在基礎理論指導下制定的法律往往是滯后的，甚至缺乏可操作性的，但是，實際生活中的案例是具體的、多種多樣的、變幻多端的，通過案例研習，可以升華基礎理論，豐富和發展相關的法律原則和法律規定。另外，案例研習還可以將學術上的評論分析和觀察與現實生活中的事件直接掛上鉤，②以激發學生的學習興趣；學生通過學習案例，可以克服他們最初對法律課程的恐懼感以及厭惡感，逐漸地，學生會真正有滋有味地來學習法律。③通過案例研習，使學生感到知識產權法律不再是枯燥的法律條文，而是生動的、有趣的、吸引人的實例。基于此，作者認為，有必要在高等院校開設知識產權案例研習課，并且案例研習 文獻標識碼：A課的設置要達到如下主要目標：
第一，通過案例研習，一方面可以檢驗學生的基礎理論學習的成果，另一方面可以幫助學生將基礎理論學習的知識運用于實踐。也就是說，通過案例研習，使得學生能夠運用所學的基礎理論知識解決實踐中的具體問題，培養學生的實踐能力。特別是對一些疑難、復雜的問題，案例研習尤其重要。
第二，通過案例研習，可以給學生提供批評和分析的機會，發現基礎理論的不足、法律滯后、法律規定的不明確等問題給實務帶來的困境，從而進一步研究和探討如何完善理論、完善法律制度以適應實踐的需要等問題。
即通過案例研習課的設置培養出既掌握扎實的基礎理論知識，又能將所學到的基礎理論知識用于實踐的知識產權專門人才。
2 案例研習課的教學方法
教學方法對于提高教學質量至關重要。傳統法學教學中，往往采取的是以教師為主導的教學方法，這種教學方法重點關注的是教師能夠教多少，但是往往忽略學生能夠學到多少、掌握了多少，因此，這種教學方法有其弊端。而以教師指導下的“學生為主導”的教學方法能夠解決上述弊端，能更好地滿足學生的學習需求，取得更好的教學效果。一方面，學生作為課程的主導者，由被動學習變為主動學習，會使每個學生有新鮮感，激發他們學習的興趣，發揮學生的最大潛力；另一方面，作為課程的主導者，學生會認真進行課前準備、自主學習，以應對課堂上其他同學和老師的提問、批評，這個過程就是學生對相關知識深入學習研究的過程，最終使學生真正學到和掌握相關的知識并培養他們獨立研究的能力。正如查爾斯·L格萊格教授所說：“教學是一門社會藝術，必然會涉及人際關系；教師在其教學藝術實踐中要獲得成功，就要靠他擁有的思維能力或態度，使他與學生之間能夠產生一種互動的關系，教師不能只教書，學生也不能只學習”。④
作者認為，知識產權法案例研習課應采用在老師指導下的以學生為主的教學方法。在教學過程中涉及如下幾個問題：
首先，是研習案例的選擇。研習的案例需要是典型的，復雜或疑難案件。可以由老師向學生提供，也可以由學生自己選擇。
其次，是學生人數的限定。案例研習課學生不宜超過25人，否則會影響研習的效果。因為采用以學生為主的教學方法，目的就是要讓每個學生都要參與案例研習，而案例研習課通常只有36學時，如果學生過多，就不能實現這一目的。
再次，是案例研習的具體方法和要求。根據學生人數，將學生分成小組，每個小組至少要準備一個案例，進行研究和分析。在進行研習時，要求每個小組首先向同學和老師詳細介紹案情，然后分析案件中涉及的知識點、雙方當事人爭議的主要問題，法官對案件的最后判決以及判決依據的事實、理由和適用的法律，最后闡述自己對案件的觀點，包括對法官判決的評析、甚至批判。學生在闡述自己的觀點時，一定要有充分的論證，學生論證自己觀點的過程就是對法律適用的過程，也是培養學生進行明確、清晰表達和論證能力的過程，更是提高學生自信心的過程。每個小組成員可以在研習過程中扮演不同的角色，例如，有扮演原告的，有扮演被告的，有扮演律師和法官的，這樣不同的角色會為其不同的目標而進行充分的論證準備。
老師特別需要向學生強調和提示的是，在分析和研究案例時，不要過多地關注案件的判決結果，判決的結果對案件當事人來說很重要，但是對研究和學習者，判決的結果不是最重要的，重要的是研究法官的邏輯思維，分析法官是否正確以及如何適用法律的。實踐中有的法官有很多閃光的、深邃的思想值得在理論研究中得到重視和學習。西方法諺說：法律是法官的唯一上司。法律是不會說話的法官，法官是會說話的法律。有的案件需要法官的智慧，填補法律的漏洞。美國大法官卡多佐說：裁判結論是多種因素釀成的化合物，既有成文的法律規范，又有影響裁判結果或者作為裁判依據的法律原則、習慣、學說及其他司法資源。⑤
3 案例研習課的教學手段
教學手段的多元化無疑是提高案例研習課質量的重要因素之一。作者認為，案例研習可以利用一些相關視頻（例如庭審視頻）、圖片和實物（例如，商標標識、專利產品實物、享有著作權的小說、劇本等作品實物）。另外，如果有條件的話，可以組織學生到法院旁聽知識產權案件的審理。教學手段的多元化無疑對提高學生學習興趣，提高教學效果具有重要意義。
