時間：2023-06-15 17:26:59
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇財(cái)務(wù)司法審計(jì)，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
司法會計(jì)是法律訴訟活動，審計(jì)是經(jīng)濟(jì)管理活動，司法會計(jì)鑒定書屬于鑒定意見，審計(jì)報(bào)告屬于書證。
【關(guān)鍵詞】
司法會計(jì)；審計(jì)；司法會計(jì)鑒定；注冊會計(jì)師審計(jì)
司法會計(jì)與審計(jì)都需要運(yùn)用會計(jì)科學(xué)原理對會計(jì)資料進(jìn)行檢查、計(jì)算、復(fù)核、分析，但人們常常把二者視為一回事，特別是在司法實(shí)踐中，審計(jì)報(bào)告與司法會計(jì)鑒定書不分，其實(shí)不然，司法會計(jì)與審計(jì)有著本質(zhì)區(qū)別。
一、司法會計(jì)與審計(jì)的起源不同
審計(jì)的起源因?qū)徲?jì)的分類不同起源時間不同，我國的政府審計(jì)在西周初期初步形成，而注冊會計(jì)師審計(jì)始于以后，內(nèi)部審計(jì)也是改革開放后逐步形成和發(fā)展起來的。從審計(jì)的起源來看，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是審計(jì)產(chǎn)生和發(fā)展的動力，審計(jì)是為了管理財(cái)政和經(jīng)濟(jì)的需要而產(chǎn)生和發(fā)展的。注冊會計(jì)師審計(jì)更是如此，起源于十八世紀(jì)下半期產(chǎn)業(yè)革命后的英國。產(chǎn)業(yè)革命前，獨(dú)資經(jīng)營的手工業(yè)生產(chǎn)者負(fù)有無限責(zé)任，生產(chǎn)經(jīng)營的成敗由生產(chǎn)者一人負(fù)責(zé)，不需要注冊會計(jì)師審計(jì)（民間審計(jì)）。產(chǎn)業(yè)革命后，出現(xiàn)股份公司的組織形式，企業(yè)的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，才使注冊會計(jì)師應(yīng)運(yùn)而生。
司法會計(jì)在我國起源于上個世紀(jì)八十年代，是作為檢察技術(shù)工作的一個門類，誕生于檢察機(jī)關(guān)。從起源來看，司法會計(jì)是為了確定案件事實(shí)，提供科學(xué)證據(jù)而產(chǎn)生的。隨著法制的進(jìn)程而發(fā)展，特別是近年來民主法制的發(fā)展，司法會計(jì)由檢察機(jī)關(guān)專有，發(fā)展到由社會共有，得到長足發(fā)展。
二、司法會計(jì)與審計(jì)的概念不同
司法會計(jì)這一詞可以指“司法會計(jì)理論”、“司法會計(jì)工作（司法會計(jì)活動）”、“司法會計(jì)工作人員”等，但通常司法會計(jì)是指“司法會計(jì)工作”，即是指以財(cái)務(wù)、會計(jì)技能的應(yīng)用所形成的檢查、檢驗(yàn)、鑒定、證據(jù)審查等為內(nèi)容的法律訴訟活動。
審計(jì)是指由獨(dú)立的專門機(jī)構(gòu)或人員接受委托或根據(jù)授權(quán)，依照法規(guī)和有關(guān)資料，運(yùn)用專門的方法，對國家行政、事業(yè)單位和企業(yè)單位及其他經(jīng)濟(jì)組織的財(cái)政、財(cái)務(wù)收支活動的合法性、合規(guī)性、合理性和有效性進(jìn)行綜合經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、評價(jià)、鑒證的活動
司法會計(jì)工作包括司法會計(jì)檢查、司法會計(jì)鑒定、司法會計(jì)檢驗(yàn)、司法會計(jì)文證審查。
司法會計(jì)檢查是指在訴訟中，為了查明案情，對涉案財(cái)務(wù)會計(jì)資料及相關(guān)財(cái)物依法進(jìn)行專門檢查的一項(xiàng)司法檢查活動。
司法會計(jì)鑒定是指在訴訟中，為了查明案情，指派或聘請具有司法會計(jì)專門知識的人員，對訴訟中需要解決的財(cái)務(wù)會計(jì)問題進(jìn)行鑒別判定的一項(xiàng)司法鑒定活動。
司法會計(jì)檢驗(yàn)泛指具有豐富會計(jì)知識的人對案件所涉及的財(cái)務(wù)會計(jì)資料及相關(guān)證據(jù)進(jìn)行檢查、驗(yàn)證的技術(shù)性活動。
司法會計(jì)文證審查是指具有豐富會計(jì)知識的人對涉及財(cái)務(wù)會計(jì)專業(yè)內(nèi)容的文書證據(jù)進(jìn)行的技術(shù)性審查、判斷活動。
審計(jì)按主體分政府審計(jì)、內(nèi)部審計(jì)、注冊會計(jì)師審計(jì)；按財(cái)務(wù)審計(jì)分運(yùn)作審計(jì)（作業(yè)審計(jì)）、履行審計(jì)（遵行審計(jì)）、財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)
運(yùn)作審計(jì)（作業(yè)審計(jì)）：檢討組織的運(yùn)作程序及方法以評估其效率及效益。
履行審計(jì)（遵行審計(jì)）：評估組織是否遵守由更高權(quán)力機(jī)構(gòu)所訂的程序、守則或規(guī)條。
財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)：評估企業(yè)或團(tuán)體的財(cái)務(wù)報(bào)表是否根據(jù)公認(rèn)會計(jì)準(zhǔn)則編制，一般由注冊會計(jì)師進(jìn)行。
司法會計(jì)鑒定是司法會計(jì)的核心工作，非司法會計(jì)鑒定人是不可涉及的，財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)是注冊會計(jì)師的法定工作，非注冊會計(jì)師是不可涉及的。
四、司法會計(jì)與審計(jì)的思維模式不同
司法會計(jì)的概念可以看出司法會計(jì)是具有法律訴訟活動的屬性，決定了其應(yīng)當(dāng)以法律思維為主要思維模式。審計(jì)是經(jīng)濟(jì)管理活動，是以會計(jì)思維模式為主要思維模式。法律思維模式更強(qiáng)調(diào)邏輯思維，而會計(jì)思維模式則多強(qiáng)調(diào)感性思維；法律思維模式要求以事實(shí)為根據(jù)，更強(qiáng)調(diào)事物的本質(zhì)，而會計(jì)思維模式則要求以規(guī)定形式的財(cái)務(wù)會計(jì)資料為根據(jù)，更強(qiáng)調(diào)形式；法律思維模式要求在適用法律時，操作者先利用法理對法律條文作出解釋，然后根據(jù)這一解釋來適用法律，因而會強(qiáng)調(diào)個案不同；而會計(jì)思維模式則通常要求按照標(biāo)準(zhǔn)制定的統(tǒng)一解釋來適用標(biāo)準(zhǔn)，更強(qiáng)調(diào)統(tǒng)一性；在法律思維模式下處理具體案件時，要求根據(jù)具體情節(jié)靈活地適用法律，而會計(jì)思維模式下則要求一律符合公認(rèn)的會計(jì)準(zhǔn)則。
下面將談一談司法會計(jì)鑒定與注冊會計(jì)師審計(jì)的區(qū)別：
（1）社會活動的屬性不同。司法會計(jì)鑒定是一種法律訴訟活動，審計(jì)是一種社會經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、鑒證和評價(jià)活動。
（2）社會活動的范圍不同。司法會計(jì)鑒定從屬于法律訴訟活動，它不屬于獨(dú)立的社會活動，而只是圍繞案件所涉及的財(cái)務(wù)會計(jì)問題進(jìn)行鑒別判斷活動；審計(jì)是一項(xiàng)獨(dú)立的社會活動，它涉及經(jīng)濟(jì)的各個方面。
（3）目的不同。司法會計(jì)鑒定的目的是為了查明案情，審計(jì)的目的則具有多樣性，如監(jiān)督經(jīng)濟(jì)活動、鑒證經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)、評價(jià)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告等。
（4）基本法律依據(jù)不同。司法會計(jì)鑒定是依據(jù)國家的訴訟法律的規(guī)定實(shí)施的，審計(jì)是依據(jù)國家的審計(jì)法律實(shí)施的。
（5）主體的訴訟地位不同。司法會計(jì)鑒定人是訴訟參與人，享有特定的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)，而一般意義上的審計(jì)人員不是訴訟參與人，即使涉及訴訟時，通常只是作為當(dāng)事人或一般證人。
（6）文書的訴訟證據(jù)類型不同。司法會計(jì)鑒定書是屬于鑒定意見；審計(jì)報(bào)告屬于書證。
（7）主體的法律責(zé)任不同。司法會計(jì)鑒定人員的身份是鑒定人，涉嫌職務(wù)犯罪時侵害的客體是司法秩序，其刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)適用刑法第305條“偽證罪”。而審計(jì)人員涉嫌職務(wù)犯罪所侵害的客體是市場經(jīng)濟(jì)管理秩序，刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)適用刑法第229條：故意犯罪是“中介組織人員提供虛假證明文件罪”；過失犯罪是“中介組織人員出具證明文件重大失實(shí)罪”。
參考文獻(xiàn)：
[1]
于朝.司法會計(jì)概論.中國檢察出版社，2014
會計(jì)司法鑒定的范圍，與會計(jì)司法鑒定證據(jù)的獲取、鑒別、判斷等息息相關(guān)。會計(jì)司法鑒定活動的成果是司法會計(jì)人員出具的會計(jì)司法鑒定意見，這是訴訟法律中明確列明的法定證據(jù)形式之一，同其他類型鑒定意見一樣，在法庭審理過程中有著“證據(jù)之王”的稱號，可見其重要性之高。這種鑒定意見并非書證，司法會計(jì)人員運(yùn)用自身財(cái)務(wù)會計(jì)、審計(jì)、法律等專業(yè)知識和技能，對相關(guān)會計(jì)司法鑒定證據(jù)進(jìn)行鑒別、分析、判斷得出，能夠解決案件中涉及的財(cái)務(wù)會計(jì)專門問題的一種訴訟證據(jù)。
1 會計(jì)司法鑒定證據(jù)規(guī)范化問題
(1)普遍生搬硬套審計(jì)準(zhǔn)則
在會計(jì)司法鑒定證據(jù)的有效性和關(guān)聯(lián)性問題上，審計(jì)工作與會計(jì)司法鑒定工作的責(zé)任、思路和原理有諸多不同。審計(jì)報(bào)告具有明顯的客觀性，僅對現(xiàn)有審計(jì)證據(jù)做出客觀反映和評價(jià)，不摻雜審計(jì)人員個人主觀判斷;而會計(jì)司法鑒定不同于審計(jì)，是司法會計(jì)人員以案件承辦人員提供的鑒定證據(jù)為依據(jù)，結(jié)合自身專業(yè)知識和技能，使得最終的鑒定意見更具主觀性。在會計(jì)司法鑒定過程中套用審計(jì)準(zhǔn)則，容易與證據(jù)法上的關(guān)聯(lián)性規(guī)則發(fā)生沖突。在取證主體的合法性和程序的正當(dāng)性問題上。當(dāng)前從事會計(jì)司法鑒定的主體絕大部分為注冊會計(jì)師，在開展鑒定工作時系參照《鑒證業(yè)務(wù)基本準(zhǔn)則》，缺乏對會計(jì)司法鑒定證據(jù)合法性要求的明確規(guī)定。在會計(jì)司法鑒定證據(jù)的充分性問題上。會計(jì)司法鑒定證據(jù)的充分性不能受其他因素(如證據(jù)質(zhì)量)的影響，其充分性更具獨(dú)立性。
(2)會計(jì)司法鑒定證據(jù)審查、運(yùn)用違反法律規(guī)定
一是“直接”違反法律法規(guī)規(guī)定的情形。刑事訴訟法、民事訴訟法等法律對立案、偵查、起訴、審理等訴訟環(huán)節(jié)期限均有嚴(yán)格規(guī)定，鑒于會計(jì)司法鑒定工作是為訴訟活動服務(wù)，其時限也必定受其限制。有些司法會計(jì)人員職業(yè)紀(jì)律意識較差，“直接”違反相關(guān)法律、法規(guī)以及相關(guān)政策、規(guī)章制度、行業(yè)規(guī)范的現(xiàn)象時有發(fā)生。二是“間接”違反法律法規(guī)規(guī)定的情形。部分司法會計(jì)人員專業(yè)知識、技能和經(jīng)驗(yàn)不足，導(dǎo)致在審查判斷證據(jù)過程中“間接”違法訴訟法律規(guī)定。如司法會計(jì)人員由于自身專業(yè)勝任能力有限，對偵查工作及案件的具體情況理解不到位，再加之有些偵查人員不能提出合理、準(zhǔn)確的鑒定要求，導(dǎo)致對會計(jì)司法鑒定證據(jù)的需求、審查判斷及評價(jià)方法與案件實(shí)際需要產(chǎn)生巨大偏差。
(3)會計(jì)司法鑒定證據(jù)事后審查形同虛設(shè)
我國會計(jì)司法鑒定意見審查、質(zhì)證不力，與歐美法系國家法務(wù)會計(jì)專家證言的質(zhì)證傳統(tǒng)相差甚遠(yuǎn)。常常混淆審計(jì)工作與與會計(jì)司法鑒定的界限、方法和原則，隨意將審計(jì)證據(jù)作為會計(jì)司法鑒定證據(jù)，使得最終得出的會計(jì)司法鑒定意見亦缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性和權(quán)威性，不能有效證明案件涉及的財(cái)務(wù)會計(jì)專門事實(shí)，甚至不被采信。相關(guān)法律對會計(jì)司法鑒定意見質(zhì)證方面的規(guī)定不甚完善，導(dǎo)致在訴訟過程中對鑒定意見的審查、質(zhì)證流于形式。
2 構(gòu)建會計(jì)司法鑒定證據(jù)規(guī)范化的對策
(1)證據(jù)提供主體、程序和來源審查的規(guī)范
在證據(jù)提供主體的規(guī)范上，會計(jì)司法鑒定的啟動由司法機(jī)關(guān)決定，與此相對應(yīng)，會計(jì)司法鑒定證據(jù)也應(yīng)由司法機(jī)關(guān)中熟悉偵查學(xué)、犯罪學(xué)、證據(jù)學(xué)的案件承辦人員提供，必要時可由司法會計(jì)人員提供協(xié)助。在證據(jù)提供程序和來源審查的規(guī)范上，基于訴訟分工之考慮，除可以邀請司法會計(jì)人員協(xié)助收集證據(jù)的情況外，會計(jì)司法鑒定證據(jù)不能由司法會計(jì)人員直接收集，而應(yīng)由案件承辦機(jī)關(guān)提供。在確保會計(jì)司法鑒定證據(jù)的主體符合訴訟法、證據(jù)法對訴訟分工的規(guī)定之前提下，送檢機(jī)關(guān)或人員應(yīng)對其提供檢材的來源確保可靠性。無論是案發(fā)前已形成的財(cái)務(wù)會計(jì)資料(證據(jù))，還是會計(jì)司法檢查過程中形成的司法會計(jì)勘驗(yàn)、檢查筆錄等，這些證據(jù)唯有可靠方具備證據(jù)力。
(2)會計(jì)司法鑒定意見質(zhì)證環(huán)節(jié)的規(guī)范
在審查鑒定證據(jù)材料上，客觀、有效的鑒定證據(jù)材料是確保鑒定意見科學(xué)、準(zhǔn)確的基礎(chǔ)。從檢材的發(fā)現(xiàn)、提取、處理、固定方法是否符合科學(xué)要求，檢材提取的部位是否準(zhǔn)確，在儲存、傳遞過程中有無遭到損壞;檢材有無變形、偽裝;檢材的性狀、數(shù)量、質(zhì)量是否符合要求三個方面來進(jìn)行審查。在審查鑒定程序的規(guī)范性上，按照司法會計(jì)專業(yè)現(xiàn)有技術(shù)規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)，對送檢機(jī)關(guān)提供的會計(jì)司法鑒定證據(jù)進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒別和分析，并依據(jù)恰當(dāng)?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，對案件所涉及的財(cái)務(wù)會計(jì)專門問題發(fā)表意見。在審查鑒定意見的邏輯推理過程上，會計(jì)鑒定意見的審查和質(zhì)證，主要考察會計(jì)司法鑒定證據(jù)及其他參考證據(jù)的“質(zhì)”和“量”是否合規(guī)，邏輯推理是否嚴(yán)密科學(xué)，證據(jù)與證據(jù)、鑒定意見之間是否存在明顯矛盾沖突等。
(3)基本證據(jù)與參考證據(jù)運(yùn)用的規(guī)范化
對基本證據(jù)“量”的要求要保障充分性。若證據(jù)不夠充分，應(yīng)及時聯(lián)系案件承辦人員，要求其做出必要解釋或補(bǔ)充。若某些證據(jù)材料已不存在或難以收集齊全，會計(jì)司法鑒定人員不能自作主張，在不滿足要求的情形下，做出鑒定意見，而應(yīng)與委托人商量，根據(jù)目前所掌握資料重新確定鑒定要求。對基本證據(jù)“質(zhì)”的要求要保障完整性。應(yīng)時刻注意財(cái)務(wù)會計(jì)資料證據(jù)、司法會計(jì)勘驗(yàn)、檢查筆錄等是否完整，用以進(jìn)行鑒別、分析的每份證據(jù)是否存在影響使用的重要問題，并判斷其能否通過送檢機(jī)關(guān)補(bǔ)充證據(jù)或詢問當(dāng)事人、證人等方式進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)。
3 結(jié)語
會計(jì)司法鑒定和訴訟活動的關(guān)鍵是證據(jù)，訴訟制度改革的核心在于證據(jù)制度的改革及證據(jù)規(guī)則的完善。還應(yīng)該確立最佳證據(jù)規(guī)則及補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則，落實(shí)到會計(jì)司法鑒定證據(jù)的采證上，一方面，送檢人員應(yīng)盡量收集和獲取財(cái)務(wù)會計(jì)資料等的原件。若提供復(fù)制件、復(fù)印本、手抄本、掃描件等非原始資料，則應(yīng)由相關(guān)人員標(biāo)明或充分說明理由。另一方面，除原始證據(jù)外，亦應(yīng)充分利用經(jīng)確認(rèn)核實(shí)的傳來證據(jù)。會計(jì)司法鑒定實(shí)務(wù)當(dāng)中，有些證據(jù)材料表面上滿足客觀性、合法性及關(guān)聯(lián)性要求，但顯然，它們不能作為審查、評價(jià)和運(yùn)用的單獨(dú)對象，而應(yīng)綜合其他各種可靠證據(jù)，形成邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、經(jīng)得起推敲和考證的證據(jù)鏈條，增加被法官采納的幾率，維護(hù)公平正義。
【關(guān)鍵詞】 內(nèi)部審計(jì) 審計(jì)轉(zhuǎn)型 司法行政
目前，我國經(jīng)濟(jì)社會正處在加快發(fā)展的關(guān)鍵時期，審計(jì)工作也處于由傳統(tǒng)審計(jì)向現(xiàn)代審計(jì)加快發(fā)展的重要轉(zhuǎn)型期 。按照《中國內(nèi)部審計(jì)協(xié)會2006至2010年工作規(guī)劃》的安排，內(nèi)審協(xié)會將把逐步推進(jìn)內(nèi)部審計(jì)工作實(shí)現(xiàn)從以真實(shí)性、合規(guī)性為導(dǎo)向的財(cái)務(wù)審計(jì)為主向以真實(shí)性、合規(guī)性為導(dǎo)向的財(cái)務(wù)審計(jì)和以內(nèi)部控制與風(fēng)險(xiǎn)管理為導(dǎo)向的管理審計(jì)并重的全面轉(zhuǎn)型與發(fā)展作為今后的一個工作重點(diǎn) 。縱觀審計(jì)署和內(nèi)審協(xié)會有關(guān)文件精神，無不將企業(yè)作為推動內(nèi)審工作轉(zhuǎn)型的主要對象。毫無疑問，推進(jìn)企業(yè)內(nèi)部控制建設(shè)，探索開展內(nèi)部控制審計(jì)的途徑，對企業(yè)發(fā)展與內(nèi)部審計(jì)事業(yè)自身的發(fā)展有著重要意義。我們認(rèn)為，推動行政事業(yè)單位內(nèi)審工作的轉(zhuǎn)型亦同樣重要。市司法局系統(tǒng)對此做了初步實(shí)踐，本文擬以市司法局系統(tǒng)為例，對行政事業(yè)單位內(nèi)審轉(zhuǎn)型的重要性進(jìn)行分析，總結(jié)審計(jì)實(shí)踐，并對需進(jìn)一步解決的問題做一探討。
一、充分認(rèn)識審計(jì)轉(zhuǎn)型的重要意義
(一）審計(jì)轉(zhuǎn)型是建立效率政府的需要黨的十六大報(bào)告和十六屆三中全會《決定》提出，要進(jìn)一步轉(zhuǎn)變政府職能，改進(jìn)管理方式，提高行政效率，降低行政成本，形成行為規(guī)范、運(yùn)轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、公正透明、廉潔高效的行政管理體制。政府是否高效運(yùn)作，一直是判斷一個公共管理體系是否優(yōu)良的標(biāo)準(zhǔn)，也是判斷政府是否負(fù)責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。建立一套理性、精干、高效的政府行政機(jī)構(gòu)被視為現(xiàn)代文明社會發(fā)展的重要標(biāo)志。高效率和高績效意味著公共部門能夠充分地利用各種資源實(shí)現(xiàn)管理的目標(biāo)，意味著公共部門和公共管理者要重視金錢、時間、結(jié)果服務(wù)的價(jià)值。內(nèi)部審計(jì)可以通過履行職能，促進(jìn)政府職責(zé)得以有效行使，保護(hù)資產(chǎn)的安全和完整，防止、發(fā)現(xiàn)、糾正錯誤與舞弊，因此，內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)是促進(jìn)建立效率政府的重要職能部門之一。但傳統(tǒng)審計(jì)更注重財(cái)務(wù)審計(jì)，不能充分有效地發(fā)揮其重要職能，著重于內(nèi)部控制建設(shè)的審計(jì)，將更多地關(guān)注于經(jīng)濟(jì)原則、效率原則、效能原則和公民滿意原則在政府中的體現(xiàn)，促進(jìn)政府效率的提高。
（二）審計(jì)轉(zhuǎn)型是政府運(yùn)行方式改革的需要引入競爭機(jī)制，用市場的力量改造政府，提高政府隊(duì)伍的工作效率，這是當(dāng)代西方“新公共管理”運(yùn)動以及政府改革的一個基本精神。目前行政事業(yè)單位在采購固定資產(chǎn)時采用招投標(biāo)制，在履行政府職能過程中使用簽約合同承包、出租制、一般使用者付費(fèi)的市場方式；在內(nèi)部管理運(yùn)作中引入競爭機(jī)制，將政府行政環(huán)境向市場模式靠攏，采取成本核算、顧客導(dǎo)向、業(yè)務(wù)流程再造、全面質(zhì)量管理、績效考核與內(nèi)部市場等企業(yè)化的管理模式。內(nèi)部審計(jì)可以通過參照在企業(yè)中進(jìn)行的對內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)的管理模式，及時發(fā)現(xiàn)、糾正問題，使政府運(yùn)行方式的改革得以健康推進(jìn)。
（三）審計(jì)轉(zhuǎn)型是行政事業(yè)單位內(nèi)審工作發(fā)展的需要從內(nèi)部審計(jì)的普遍情況來看，隨著外部制約機(jī)制的不斷加強(qiáng)，內(nèi)部管理水平不斷提高，會計(jì)電算化的不斷普及，賬務(wù)表面的錯誤會越來越少，因此要求內(nèi)部審計(jì)必須改革傳統(tǒng)的審計(jì)模式，將職能從傳統(tǒng)的監(jiān)督檢查轉(zhuǎn)向?yàn)閮?nèi)部管理服務(wù)，將內(nèi)部審計(jì)的重點(diǎn)從內(nèi)部檢查和監(jiān)督向內(nèi)部分析和評價(jià)方面轉(zhuǎn)變。行政事業(yè)單位中的內(nèi)部審計(jì)更有其緊迫性。自今年以來，全國各地區(qū)、各部門將開展政府收支分類改革 ，改革將通過對政府收入進(jìn)行統(tǒng)一分類，全面、規(guī)范、細(xì)致地反映政府各項(xiàng)收入，通過建立支出功能分類體系更加清晰地反映政府各項(xiàng)職能活動，通過建立支出經(jīng)濟(jì)分類體系，全面、規(guī)范、明細(xì)地反映政府各項(xiàng)支出的具體用途 。另外，市司法局機(jī)關(guān)也將成立財(cái)務(wù)決算中心，對所屬部分事業(yè)單位的財(cái)務(wù)進(jìn)行統(tǒng)一結(jié)算。顯然，行政事業(yè)單位的財(cái)務(wù)收支活動內(nèi)容逐漸簡單化、透明化，如果我們?nèi)匀痪窒抻趥鹘y(tǒng)的財(cái)務(wù)審計(jì)領(lǐng)域，內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)將逐漸失去存在的必要。在這種形勢下，只有找準(zhǔn)定位，及時轉(zhuǎn)型，將內(nèi)部審計(jì)作為一種對被審計(jì)單位的服務(wù)，以服務(wù)為導(dǎo)向，拓展審計(jì)領(lǐng)域，建立“服務(wù)導(dǎo)向型”內(nèi)部審計(jì)，內(nèi)部審計(jì)在行政事業(yè)單位中才有存在和發(fā)展的必要。
（四）審計(jì)轉(zhuǎn)型是適應(yīng)本系統(tǒng)體制改革的需要 2004年起，根據(jù)司法部的要求，市司法局系統(tǒng)開展了監(jiān)獄體制改革，改革目標(biāo)是“全額保障、監(jiān)企分開、監(jiān)社分開、收支分開、規(guī)范運(yùn)作”，由原先的監(jiān)獄、企業(yè)一體化核算改為行政、企業(yè)獨(dú)立核算。改制之前，企業(yè)將加工收入全部通過“營業(yè)外支出”科目轉(zhuǎn)到行政，改制后，市監(jiān)獄管理局成立申岳公司，各監(jiān)獄將本監(jiān)獄企業(yè)加工收入按比例上交申岳公司，留下部分作為成本支出。勞教局也自2007年起要求各勞教所將勞務(wù)加工收入扣除一定比例的生產(chǎn)成本開支后全部上交，勞務(wù)加工凈收入不再由各勞教所獨(dú)立支配 。監(jiān)企分開與收支分開的運(yùn)行機(jī)制，使監(jiān)獄內(nèi)部管理更加規(guī)范，內(nèi)部控制制度的健全與運(yùn)行的效率，直接關(guān)系到監(jiān)獄體制改革能否落到實(shí)處。因此，在對監(jiān)獄和勞教所開展內(nèi)部審計(jì)的過程中注重向以內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理為導(dǎo)向的管理審計(jì)轉(zhuǎn)型，適應(yīng)市司法局系統(tǒng)體制改革的形勢需要。
二、在市司法局系統(tǒng)進(jìn)行審計(jì)轉(zhuǎn)型實(shí)踐的探索
（一）提升審計(jì)理念，從監(jiān)督向服務(wù)與咨詢轉(zhuǎn)變
目前就普遍情況來看，政府部門的內(nèi)部審計(jì)工作與企業(yè)的內(nèi)部審計(jì)相比較為薄弱 ，這是由多種原因形成的。對此，我們進(jìn)行深入的學(xué)習(xí)和探索，首先從提升審計(jì)理念著手。一是轉(zhuǎn)變審計(jì)服務(wù)與監(jiān)督觀念，理清審計(jì)發(fā)展思路。今年以來，本系統(tǒng)多次召開內(nèi)審人員會議，認(rèn)真學(xué)習(xí)全國和市審計(jì)工作會議精神，明確對審計(jì)工作的要求，使全局審計(jì)干部掌握了加快審計(jì)轉(zhuǎn)型的背景意義和目標(biāo)要求，進(jìn)一步明確了審計(jì)監(jiān)督在落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀、構(gòu)建和諧社會服務(wù)中的特殊使命。二是強(qiáng)化計(jì)劃管理。組織召開本系統(tǒng)各審計(jì)部門負(fù)責(zé)人座談會和經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)聯(lián)席會議，對進(jìn)一步加強(qiáng)審計(jì)工作進(jìn)行了深入討論研究。三是創(chuàng)新審計(jì)工作協(xié)調(diào)機(jī)制。突破單位與部門界限，整合利用市司法局、市監(jiān)獄管理局、市勞教局和政法學(xué)院的審計(jì)人員和財(cái)務(wù)人員，在實(shí)施審計(jì)項(xiàng)目時，從各單位抽調(diào)相關(guān)人員組成審計(jì)小組，取長補(bǔ)短，協(xié)調(diào)配合，保證了項(xiàng)目質(zhì)量；制定《關(guān)于健全市司法局經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)工作聯(lián)席會議有關(guān)部門協(xié)調(diào)機(jī)制的若干規(guī)定》，不斷健全和創(chuàng)新審計(jì)管理方式和工作協(xié)作機(jī)制，有效提高審計(jì)工作效率和質(zhì)量。四是組織司法局系統(tǒng)內(nèi)審人員之間的學(xué)習(xí)交流活動，結(jié)合審計(jì)工作的重點(diǎn)組織內(nèi)審人員進(jìn)行跨系統(tǒng)學(xué)習(xí)取經(jīng)。
（二）提高審計(jì)技術(shù)，引入計(jì)算機(jī)輔助審計(jì)
計(jì)算機(jī)審計(jì)是現(xiàn)代審計(jì)的主要手段，是在信息化條件下履行審計(jì)職責(zé)的基本要求。國家內(nèi)審協(xié)會提出，在推進(jìn)審計(jì)轉(zhuǎn)型的過程中，要實(shí)現(xiàn)審計(jì)手段從手工操作為主向利用計(jì)算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)為主轉(zhuǎn)變 。沒有審計(jì)信息化的突破，就談不上現(xiàn)代審計(jì)，談不上為審計(jì)轉(zhuǎn)型提供技術(shù)支持。對此，我們作了有益的嘗試，引導(dǎo)內(nèi)審人員自覺地、主動地推動計(jì)算機(jī)技術(shù)與審計(jì)業(yè)務(wù)的融合，全面推廣計(jì)算機(jī)技術(shù)在各類審計(jì)項(xiàng)目中的運(yùn)用，使計(jì)算機(jī)審計(jì)與審計(jì)業(yè)務(wù)的發(fā)展和管理的需求相適應(yīng)，與外部的信息化環(huán)境相適應(yīng)。一是開展計(jì)算機(jī)輔助審計(jì)工作。自2006年以來，先后邀請市內(nèi)審協(xié)會推薦的多家審計(jì)軟件公司前來展示其審計(jì)軟件的功能和應(yīng)用方法，本系統(tǒng)各主要審計(jì)部門均派員參加，既為觀摩，亦為比較選擇。在產(chǎn)品演示的過程中，我們對計(jì)算機(jī)輔助審計(jì)有了較全面的理解，在反復(fù)的對比之后，購買了適合本系統(tǒng)實(shí)際的審計(jì)軟件，并迅速應(yīng)用于審計(jì)工作中。目前，內(nèi)審人員已經(jīng)充分感受到計(jì)算機(jī)輔助審計(jì)的優(yōu)點(diǎn)，并基本上能夠得心應(yīng)手地使用審計(jì)軟件，結(jié)合自身的豐富實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，大大提高了審計(jì)效率。二是加強(qiáng)計(jì)算機(jī)輔助審計(jì)培訓(xùn)，近兩年組織了3次計(jì)算機(jī)輔助審計(jì)培訓(xùn)，并動員各審計(jì)部門盡快采取計(jì)算機(jī)輔助審計(jì)。
（三）轉(zhuǎn)變審計(jì)視角，促進(jìn)內(nèi)部控制設(shè)置的合理化
從制度建設(shè)入手，抓內(nèi)部管理。幾年來審計(jì)監(jiān)督工作著重在促進(jìn)單位加強(qiáng)資金和財(cái)產(chǎn)物資管理，提高資金使用效益上下功夫。在建章立制、強(qiáng)化財(cái)會隊(duì)伍建設(shè)，狠抓財(cái)務(wù)管理上，充分發(fā)揮內(nèi)部審計(jì)監(jiān)督的職能作用，有效地控制了費(fèi)用支出。在做好正常的內(nèi)部審計(jì)監(jiān)督工作的同時，還加大對各單位一些大金額支出的合法性、合理性的監(jiān)督力度，以此促進(jìn)系統(tǒng)的內(nèi)控制度。
1．對休眠公司界定的必要性分析休眠公司的提法多見諸國外法學(xué)著作及我國法律法規(guī)的譯作，我國并未在立法層面上對休眠公司進(jìn)行明確界定，只是因在實(shí)踐中“植物人公司”“休眠公司”大幅劇增且愈演愈烈，我國學(xué)者才開始審視休眠公司。如學(xué)者王永挺、的《休眠公司的民法地位分析》、學(xué)者劉蘭芳的《公司法前沿理論與實(shí)踐》、徐彥冰的《吊銷營業(yè)執(zhí)照的法律問題探析》等等。從我國立法現(xiàn)狀看，我國立法主要是針對休眠公司的監(jiān)管作了一些規(guī)定。我國《公司法》第212條規(guī)定:“公司成立后無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。”可見，我國對于休眠公司主要采取禁止的態(tài)度。2．建立和完善休眠公司體系的必要性分析盡管我國有相關(guān)的法律規(guī)則和司法解釋，但我國現(xiàn)行的法律沒有關(guān)于休眠公司的概念或一套完整的體系。我國現(xiàn)存的立法和法律研究主要關(guān)注休眠公司帶來的負(fù)面作用，卻忽視了它所帶來的對企業(yè)和社會的積極作用，例如，休眠公司的存在有利于公司名稱的保護(hù)等。因此，我國有必要借鑒國外有關(guān)休眠公司的法律規(guī)則，以期更好地發(fā)揮我國休眠公司的積極作用，規(guī)范休眠公司可能會產(chǎn)生的不法行為，保護(hù)國家、債權(quán)人和股東的合法利益。休眠公司已經(jīng)停止了經(jīng)營活動，它們并不能產(chǎn)生社會財(cái)富，其自治性也較弱，很容易被不法分子所利用而從事非法活動，損害債權(quán)人、社會以及國家的利益。因此，為了更好地發(fā)揮休眠公司的社會責(zé)任，或雖不能給社會帶來很大促進(jìn)作用，但至少不被不法分子利用從事非法活動，或造成資源浪費(fèi)，有必要完善休眠公司的制度。我國立法主要對于休眠公司的監(jiān)管作了一些規(guī)定，重點(diǎn)關(guān)注休眠公司給企業(yè)和社會帶來的危害。對于休眠公司統(tǒng)一禁止的做法，不利于我國休眠公司制度的建立和完善，同時也會造成行政管理成本的增加和資源的浪費(fèi)。目前，我國還沒有形成一套能夠有效遏制公司休眠和保護(hù)債權(quán)人權(quán)益的機(jī)制。我國公司解散清算制度也不利于債權(quán)人尋求司法救濟(jì)，現(xiàn)行立法也缺乏休眠公司繼續(xù)存續(xù)制度，這在一定程度上也阻礙了公司債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。而且在我國的公司法規(guī)中，缺少在公司休眠時追究股東、董事、經(jīng)理或其他高級管理人員的民事責(zé)任和刑事責(zé)任的相關(guān)規(guī)定，這也是休眠公司產(chǎn)生的重要原因。因此，對于休眠公司亟待規(guī)范，這樣才可以真正地保障休眠公司的相關(guān)利益人不受侵害，保障國家的稅收，維護(hù)交易安全。
二、英國休眠公司相關(guān)規(guī)定
(一)休眠公司的定義和休眠原因在英國，從2006年《公司法》第1169節(jié)中，我們可以看到，休眠公司被定義為在任何一個階段沒有“重大會計(jì)交易”。重大會計(jì)交易指第386節(jié)要求的應(yīng)計(jì)入公司會計(jì)記錄的交易。為了明確一個公司是否或者何時為休眠公司，英國《公司法》列舉了應(yīng)被忽略的情況⑤。休眠公司必須在整個會計(jì)年度內(nèi)沒有重大交易，這意味著公司如果在其銀行賬戶上有利息，或者公司支付財(cái)務(wù)費(fèi)用，或者公司需支付其網(wǎng)站和代管的費(fèi)用等，則此公司不是休眠公司。因?yàn)槿魏晤愃朴谶@樣的交易將意味著這個公司不得不提交會計(jì)賬簿和以正常途徑返還公司所得稅。根據(jù)2006年《公司法》第386節(jié)的規(guī)定，充分的會計(jì)交易意味著該交易紀(jì)錄能夠:充分地說明和解釋公司的交易情況;在任何時候，精確地披露公司的財(cái)務(wù)狀況;使董事確保被要求準(zhǔn)備的任何賬目都遵守《公司法》的有關(guān)規(guī)定⑥。總之，在會計(jì)年度開始于2008年4月6日或這之后的公司，如果沒有被要求記入公司會計(jì)報(bào)告里的重大會計(jì)交易，則為休眠公司。在英國，公司可能因各種原因而休眠，很大比例的休眠公司是扁平化管理或是投資控股公司，它們存在的唯一原因是擁有固定資產(chǎn)，它們常常是租賃的或是擁有不動產(chǎn)所有權(quán)，由一個單獨(dú)的居民協(xié)會的有限公司處理各種經(jīng)營收入和支出，休眠公司沒有自己的財(cái)產(chǎn)⑦。一些公司在清算時的一段時間內(nèi)休眠，公司所有人可能希望保留該公司，以防他們以后可能重新開始交易。然而，一個公司被政府撤銷的訴訟費(fèi)用比停止交易后除非有特殊的原因而保持休眠的訴訟費(fèi)用要便宜。
(二)休眠公司的存續(xù)和審計(jì)豁免制度英國休眠公司制度為休眠公司的存續(xù)也提供了很大的便利，其中最重要的是審計(jì)豁免制度。在英國《公司法》第480節(jié)中，規(guī)定了休眠公司可以審計(jì)豁免的情況有三種，如第一種情況，如果一個公司自成立或從其上一個財(cái)務(wù)年度底開始休眠，并且以下所列情況也滿足，那么該公司豁免于本法案關(guān)于賬目審計(jì)的規(guī)定⑧。如果持股10%以上的股東請求審計(jì)的，那么該公司不能利用其是休眠公司而要求審計(jì)豁免。那些被審計(jì)的賬目要求應(yīng)當(dāng)書面通知該公司，并在財(cái)務(wù)年度底存放于注冊辦公所在地至少一個月。英國《公司法》中關(guān)于休眠公司的規(guī)定非常積極，并且為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場經(jīng)濟(jì)中扮演了積極的作用。英國《公司法》允許休眠公司轉(zhuǎn)讓，無論是公司還是個人都能購買休眠公司以保護(hù)公司名稱。只要有必要，公司能夠一直休眠，如其目的只是為了保護(hù)公司名稱不被其他公司使用，但是需要支付保持在登記簿上的費(fèi)用，同時也需支付年度文檔處理費(fèi)用，以電子形式提交的需支付￡15，以書面形式提交的需支付￡30⑨。同時，根據(jù)英國公司登記局對于休眠公司賬戶的規(guī)定，休眠公司也需準(zhǔn)備和提交各種文件，包括向公司登記局提交年度公司資產(chǎn)負(fù)債表，例如，公司的聯(lián)系地址(公司的辦公地址被認(rèn)為是注冊辦公所在地)，運(yùn)作公司的人(主要是指公司的領(lǐng)導(dǎo))，持有公司股份的人(股東)，公司的注冊地，公司管理的規(guī)則(公司的備忘錄和公司章程)，公司的財(cái)務(wù)年度結(jié)算時間(此為公司的會計(jì)參照日)和關(guān)于公司年度報(bào)表的財(cái)務(wù)信息。如果這些文件未提交給英國公司登記局，那么公司管理者將被，因?yàn)樗麄儌€人有責(zé)任確保他們能按時提交這些公司信息，如果不這么做會構(gòu)成刑事犯罪⑩。除此之外，遲交賬目也會面臨民事處罰。為了預(yù)防休眠公司帶來的負(fù)面影響，英國《公司法》第481節(jié)也規(guī)定了一些公司不能審計(jì)豁免。該規(guī)定說明一個公司如果在會計(jì)年度內(nèi)的任何時間是授權(quán)的保險(xiǎn)公司、銀行、電子貨幣發(fā)行機(jī)構(gòu)、ISD投資年公司或UCITS管理公司，或是開展保險(xiǎn)市場活動的，則不能享有第480節(jié)規(guī)定的審計(jì)豁免瑏瑡。在英國，很多金融咨詢公司將休眠公司的買賣作為他們的基本業(yè)務(wù)，為想成立中小型企業(yè)的公司或個人提供服務(wù)，原因是他們在購買休眠公司后可以很方便快捷地進(jìn)行交易。
(三)休眠公司的“復(fù)活”在英國，如果一個人不再需要其休眠公司了，程序也很便利。主要有兩種方式:(1)如果公司沒有債務(wù)或其他負(fù)債的，可以申請自愿解散，而不需要通過正式的破產(chǎn)程序;(2)如果公司有未完成的事務(wù)，那么該公司能夠進(jìn)入自愿清算。負(fù)責(zé)管理公司事務(wù)的人是公司的董事和秘書，但是所有的公司都必須有董事瑏瑢。從2008年4月6日起，私人公司不是一定要有公司秘書，除非公司自己需要或是公司章程要求。為了保持休眠，公司不能付職工薪酬，因?yàn)槁毠さ墓べY須計(jì)入公司會計(jì)記錄，而休眠公司是沒有會計(jì)記錄的。如果某人想在公司休眠后重新開始交易，那么該公司將停止享有休眠公司的審計(jì)豁免，因?yàn)樗谪?cái)務(wù)期間開始了商業(yè)或交易活動或者因其他原因不再有資格。如果其中任何一種情況發(fā)生了，他需要提交在公司停止休眠后的財(cái)政年度內(nèi)的所有賬目，同時董事需要為公司任命審計(jì)員。然而，公司也有可能因?yàn)槭侵行⌒推髽I(yè)而有資格審計(jì)豁免。休眠公司“復(fù)活”后所要交付的公司所得稅可以使用英國稅務(wù)海關(guān)總署(HMRC)的在線服務(wù)來提供信息。英國稅務(wù)海關(guān)總署已經(jīng)更新了對公司和人的網(wǎng)上指導(dǎo)，由一張表格來解釋公司需要做什么，替代了以前需要的很多表格，因此，在很大程度上簡便了公司的“復(fù)活”程序。綜上所述，我們可以發(fā)現(xiàn)，英國《公司法》的規(guī)定與我國很不相同。休眠公司必須在整個會計(jì)年度內(nèi)沒有重大交易。英國《公司法》不僅允許休眠公司的無期限存續(xù)，也就是說只要有必要，公司能夠一直休眠，而且頒布了關(guān)于休眠公司存續(xù)和相關(guān)交易規(guī)定。英國的公司法體系為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利，其中最重要的是審計(jì)豁免制度。不僅具體規(guī)定了休眠公司可以審計(jì)豁免的三種情況，而且還提出了公司不能利用其是休眠公司而要求審計(jì)豁免的情況。同時，英國《公司法》也允許休眠公司轉(zhuǎn)讓。雖然公司能夠一直休眠，但需準(zhǔn)備和提交各種文件，并規(guī)定了遲交或未交這些文件的處罰措施，這使得休眠公司的治理更加規(guī)范和系統(tǒng)化。為了防范休眠公司的負(fù)面效應(yīng)，英國《公司法》明確規(guī)定了銀行、保險(xiǎn)公司等不得主張休眠公司的地位。同時休眠公司的“復(fù)活”程序也很便利，這給了公司非常大的自由度。所以這使得休眠公司在市場經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮了一定的積極的作用。
三、我國休眠公司法律制度的完善
(一)休眠公司的界定英國《公司法》關(guān)于休眠公司的規(guī)定與我國《公司法》完全不同，英國休眠公司制度為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利。關(guān)于休眠公司，我國并未在立法層面上對休眠公司進(jìn)行明確界定。因此結(jié)合我國的情況以及英國《公司法》中有關(guān)休眠公司的規(guī)定的完備性，可以借鑒英國《公司法》中休眠公司的概念，即在會計(jì)年度內(nèi)沒有重大交易。因?yàn)閺膶徲?jì)的角度解凍休眠公司有利于實(shí)務(wù)操作，這正是我國企業(yè)年檢制度的體現(xiàn)。再者，英國《公司法》中關(guān)于休眠公司的界定比較完整，相比于日本、韓國等更具概括性，如界定了重大會計(jì)交易，規(guī)定了確認(rèn)一個公司是否為休眠公司不需要考慮的事項(xiàng)等。英國、新加坡和我國香港地區(qū)對休眠公司的界定比較寬泛，如英國以公司是否存在重大交易為界定標(biāo)準(zhǔn)，客觀地從休眠公司的公司狀態(tài)進(jìn)行界定，不存在對休眠公司的“善意”和“惡意”之分，因此也不存在公司的終止，有利于深入地研究公司制度及有關(guān)規(guī)定。與此存在明顯對比的是，我國學(xué)術(shù)界對休眠公司進(jìn)行了不同分類，如善意休眠公司和惡意休眠公司，在這種分類下，對休眠公司界定的范圍就相應(yīng)地變窄了，不利于對休眠公司進(jìn)行深入研究。因此，借鑒英國《公司法》對休眠公司的定義并結(jié)合我國實(shí)際情況，筆者認(rèn)為，可對休眠公司定義如下:公司自成立后或前一個財(cái)務(wù)會計(jì)年度末以來連續(xù)6個月以上沒有重大會計(jì)交易的，則視為休眠公司。這樣的界定，擴(kuò)大了對休眠公司的定義范圍，有利于我國對休眠公司的全面研究。其中的重大會計(jì)交易也可借鑒英國《公司法》的規(guī)定，指應(yīng)計(jì)入公司會計(jì)記錄的交易。
(二)休眠公司審計(jì)豁免制度的構(gòu)建為了便于休眠公司的管理，我國也可借鑒英國《公司法》中關(guān)于休眠公司審計(jì)豁免的制度。英國休眠公司制度中最重要的是休眠公司的審計(jì)豁免制度，它不僅規(guī)定了休眠公司可以審計(jì)豁免的情況，并且允許休眠公司轉(zhuǎn)讓，這為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮其積極的作用。休眠公司因此可以利用財(cái)務(wù)審計(jì)的便利，節(jié)約公司存續(xù)的成本。我國《公司法》第十章規(guī)定了公司的解散和清算程序，其中具體規(guī)定了公司解散的原因、公司存續(xù)的規(guī)范要求、清算組及其職權(quán)和義務(wù)等。筆者建議，我國可在《公司法》中《公司解散和清算》一章中規(guī)定休眠公司的審計(jì)豁免制度，只要符合公司休眠的條件，而且沒有持股10%以上的股東請求審計(jì)的，那么該休眠公司則可以獲得審計(jì)豁免。當(dāng)然，同時為了更好地管理和規(guī)范休眠公司，休眠公司需準(zhǔn)備和提交相關(guān)文件，如每年向稅務(wù)局提交年度報(bào)告等，這樣不僅為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利，而且也節(jié)約了國家的行政管理成本。
(三)建立休眠公司合法存續(xù)制度英國《公司法》為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮了積極的作用。我國現(xiàn)存的立法和法律研究主要關(guān)注休眠公司帶來的負(fù)面作用，卻忽視了它對企業(yè)和社會的積極作用，例如，休眠公司的存在有利于公司名稱的保護(hù)等。我國可以從立法層面規(guī)定允許休眠公司的合法存續(xù)，具體可以規(guī)定公司自成立后或前一個財(cái)務(wù)會計(jì)年度末以來連續(xù)6個月以上沒有重大會計(jì)交易的，則視為休眠公司，在此基礎(chǔ)上，建立休眠公司的存續(xù)制度，并可以借鑒韓國對于休眠公司的擬制清算制度，給予這類休眠公司一個擬制清算的期限，具體以三到五年為宜。超過此期限未進(jìn)行清算的，則應(yīng)當(dāng)進(jìn)行解散。通過給予合法存續(xù)的休眠公司這個期限，公司有了一個自愈的機(jī)會，公司在解散之后通過繼續(xù)登記恢復(fù)經(jīng)營資格，繼續(xù)經(jīng)營，這不僅節(jié)約了資源，還更好地發(fā)揮了休眠公司的積極作用。但是，休眠公司合法存續(xù)制度建立的同時，也要完善在此期間與公司有關(guān)的信息的提交，如向稅務(wù)局提交資產(chǎn)負(fù)債表等，如果休眠公司在此段時期內(nèi)有任何其他情況發(fā)生或變更的，都應(yīng)通知稅務(wù)局，否則可以對休眠公司進(jìn)行解散或注銷。
四、結(jié)語
關(guān)鍵詞:財(cái)務(wù);會計(jì)工作;公司法;會計(jì)法;總會計(jì)師
中圖分類號:D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A 文章編號:1673-291X(2010)03-0090-03
2006年1月1日起開始施行的中國新《公司法》,以第八章全章共9條的條文,對公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)作出了規(guī)定。學(xué)習(xí)、理解并執(zhí)行好這些規(guī)定,將對做好公司財(cái)務(wù)會計(jì)工作具有重要意義。
一、主要內(nèi)容解讀
《公司法》中這9條規(guī)定內(nèi)容,可按不同性質(zhì)歸納為以下四個方面:
(一)必須依法建賬、建制
《公司法》第164條規(guī)定,“公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)制度”。依法建立本單位的財(cái)務(wù)、會計(jì)制度,是每個企業(yè)尤其是公司制企業(yè)在處理財(cái)務(wù)會計(jì)工作中首先應(yīng)該做好的大事。如果一個公司沒有健全的財(cái)務(wù)會計(jì)制度,僅憑某個領(lǐng)導(dǎo)說了算,或者雖有形式上的財(cái)務(wù)會計(jì)制度,但僅是一種擺設(shè),從而使公司財(cái)務(wù)會計(jì)工作十分混亂,管理上漏洞百出,公司資財(cái)大量流失無人關(guān)注,這樣的公司是難以得到發(fā)展的,甚至連生存也會有問題。針對這些現(xiàn)象,一方面應(yīng)對違法犯罪行為予以嚴(yán)厲的打擊,另一方面極應(yīng)調(diào)整組織,配備合格人員,迅速建立起嚴(yán)格的財(cái)務(wù)會計(jì)制度,并認(rèn)真執(zhí)行,以防類似問題再次出現(xiàn)。
《公司法》第172條規(guī)定,“公司除法定的會計(jì)賬簿外,不得另立會計(jì)賬簿。”賬外設(shè)賬是在一些公司中存在的另一個重要的財(cái)務(wù)管理問題。賬外設(shè)賬,其中必有假賬。公司做假賬,一是可能為了騙取銀行借款,二是可能為了逃避稅款,三是可能為了多拿報(bào)酬。總之都是損公肥私、損人利己的行為。一個財(cái)務(wù)管理健全的公司,不應(yīng)讓此類情況發(fā)生。
《公司法》還要求,“對公司資產(chǎn),不得以任何個人名義開立賬戶存儲。”公款私存,是一種典型的小金庫行為。除了個別屬于將公款吞為己有的貪污分子,多數(shù)具有集體性質(zhì),其內(nèi)容不外乎將應(yīng)歸屬于公司的資財(cái)。劃到某些內(nèi)部人頭上。然后再以各種借口分為各個人所有。
中央治理“小金庫”工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室負(fù)責(zé)人近期就“小金庫”治理工作有關(guān)問題答記者問中指出,“‘小金庫’,即違反法律法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定,應(yīng)列入而未列入符合規(guī)定的單位賬簿的各項(xiàng)資金(含有價(jià)證券)及其形成的資產(chǎn)。”具體來講,主要有七種表現(xiàn)形式,其中在企業(yè)中表現(xiàn)得最多的是:經(jīng)營收入未納入規(guī)定賬戶核算設(shè)立“小金庫”;虛列支出轉(zhuǎn)出資金設(shè)立“小金庫”;以假發(fā)票等非法票據(jù)騙取資金設(shè)立“小金庫”等。他在談了“小金庫”存在的危害性后指出,“小金庫”治理是一項(xiàng)長期工作任務(wù),其根本目的在于實(shí)現(xiàn)標(biāo)本兼治。要全面研究分析現(xiàn)行制度與管理中存在的問題與漏洞,采取切實(shí)有效的措施加以健全和完善,進(jìn)一步深化財(cái)政、金融、國有資本運(yùn)營管理制度改革,完善財(cái)政、財(cái)務(wù)、會計(jì)和資金管理,規(guī)范收入分配秩序,逐步建立健全防治“小金庫”的長效機(jī)制。在此基礎(chǔ)上,各有關(guān)監(jiān)督管理部門要進(jìn)一步注重日常監(jiān)督管理,不斷加大對“小金庫”的日常治理力度。應(yīng)該說,《公司法》“對公司資產(chǎn),不得以任何個人名義開立賬戶存儲”的要求,是治理公司小金庫的有力武器,必須認(rèn)真執(zhí)行好。
(二)對財(cái)務(wù)報(bào)告的要求
《公司法》第165條、第166條對公司的財(cái)務(wù)報(bào)告作出了規(guī)范,主要內(nèi)容有:一是規(guī)定在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告;二是對財(cái)務(wù)報(bào)告要求依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作,并依法經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì);三是對財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告的報(bào)送、查閱和公告提出了要求。
中國企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則指出,財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告的目標(biāo)是向財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告使用者提供與企業(yè)財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量等有關(guān)的會計(jì)信息,反映企業(yè)管理層受托責(zé)任履行情況,有助于財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告使用者作出經(jīng)濟(jì)決策。并明確,財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告使用者包括投資者、債權(quán)人、政府及其有關(guān)部門和社會公眾等。尤其在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的情況下,公司的財(cái)務(wù)報(bào)告更是反映企業(yè)管理層受托責(zé)任履行情況,有助于財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告使用者作出經(jīng)濟(jì)決策所必須。因此,《公司法》對報(bào)表的報(bào)送作了具體規(guī)定,要求有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)依照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告送交各股東;股份有限公司的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的二十日前置備于公司,供股東查閱;公開發(fā)行股票的股份有限公司,則必須公告其財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。
財(cái)務(wù)報(bào)告的靈魂在于真實(shí)。《公司法》要求財(cái)務(wù)報(bào)告依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作,并依法經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。近年來,財(cái)務(wù)報(bào)告質(zhì)量問題一直成為困擾企業(yè)和市場健康發(fā)展的大問題。對于制造并虛假信息問題,前些年曾進(jìn)行較為嚴(yán)厲的批判和檢查,也取得了一些成效,但決不會一勞永逸。近年來,在證券市場上利用信息優(yōu)勢,制造虛假信息操縱股票交易價(jià)格非法牟利,已成為干擾證券市場的一大公害。因此,按照《公司法》規(guī)定,依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作和真實(shí)的財(cái)務(wù)信息,已成為公司維護(hù)自身信譽(yù)的重要一條。否則,違法行為受到制裁和企業(yè)喪失信譽(yù)將是不可避免的。
(三)股東權(quán)益及分配
《公司法》第167條、第168條、第169條對公司的分配作出了詳細(xì)規(guī)定其主要內(nèi)容一是明確各項(xiàng)提取標(biāo)準(zhǔn),其二是用途管理。以前曾經(jīng)在農(nóng)村分配別強(qiáng)調(diào)“處理好三者關(guān)系”,在公司分配中實(shí)際也還是處理好這三者關(guān)系問題,所不同的是內(nèi)容有了變化。在公司分配中,一是國家,這就要遵照稅法規(guī)定交好稅;二是集體,即公司的發(fā)展基金留存;三是投資者,要給投資者以一定的回報(bào)。《公司法》為處理好這三者關(guān)系,從定時和定性上作出規(guī)定,公司管理層一定要按此規(guī)定執(zhí)行。由于所得稅這一塊現(xiàn)在作為費(fèi)用列支,早在公司利潤分配前已經(jīng)處理,因此《公司法》的利潤分配,只限于稅后利潤的部分。
一是對提取公司法定公積金、彌補(bǔ)以前年度虧損和提取任意公積金作出了程序和比例的限制性規(guī)定;二是就公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤,有限責(zé)任公司、股份有限公司對股東的分配,以及股東會、股東大會或者董事會違反規(guī)定向股東分配利潤等,也作出了程序和比例的限制性規(guī)定,并明確公司持有的本公司股份不得分配利潤;三是對公司公積金的使用作了規(guī)定,明確資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損,以及規(guī)定法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。
利潤分配中存在的主要問題,是處理好積累與分配的比例問題。企業(yè)應(yīng)關(guān)注對投資者的回報(bào),以鼓勵投資者的持股信心和潛在投資者的投資選擇,但也應(yīng)保持一定比例的積
累,以有利于企業(yè)的發(fā)展和保護(hù)債權(quán)人的利益。當(dāng)前的主要問題在于對投資者的分紅甚少甚至長年不分紅,這嚴(yán)重挫傷了投資者的積極性。雖然中國不少投資者偏重于關(guān)心股市消息對股價(jià)變動的影響,以賺取差價(jià)為主要目標(biāo),而對分多分少或者分不分紅不大經(jīng)心,但從長遠(yuǎn)看,重視對投資者的回報(bào),會從客觀上改變投資者單純以獲取差價(jià)為主的投機(jī)理念。
積累比例過高的主要原因,從主觀上講是受公司管理層的偏好所左右,但不可回避的是《公司法》對盈余公積上限50%的規(guī)定,以及經(jīng)一定程序后可以提取任意公積金的規(guī)定,構(gòu)成了對可供投資者分配利潤的限制,也成為一項(xiàng)重要的原因。為此,宜適當(dāng)調(diào)低法定盈余公積的計(jì)提比例和上限。當(dāng)然,某些企業(yè)的控股大股東為了取得較多的分紅,操縱股東大會通過大比例分紅的決議,也不利于企業(yè)發(fā)展和保護(hù)債權(quán)人的利益,同樣應(yīng)加以限制。為此,按照《公司法》的要求,正確處理好國家、投資者、企業(yè)經(jīng)營者和全體員工的關(guān)系,對提升企業(yè)形象,開拓企業(yè)未來,有著不可替代的作用。
(四)外部審計(jì)
加強(qiáng)公司的外部審計(jì),是執(zhí)行《公司法》有關(guān)財(cái)會工作規(guī)定的一項(xiàng)保障措施。《公司法》第170條和第171條,對公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所,以及向聘用的會計(jì)師事務(wù)所提供真實(shí)、完整的會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告及其他會計(jì)資料等作了規(guī)定,以防止公司中某些人拒絕提供或隱匿、謊報(bào)資料,影響審計(jì)結(jié)果的真實(shí)正確。
現(xiàn)在的問題是,有不少中介機(jī)構(gòu)同時又是該公司的崳詢者,結(jié)果造成了自己審計(jì)自己;還有的為了同業(yè)競爭,為了承攬業(yè)務(wù)而降低了要求,致使審計(jì)走過場。這都與《公司法》的精神背道而馳的。
二、公司財(cái)務(wù)、會計(jì)在《公司法》中的地位和作用
(一)公司財(cái)務(wù)、會計(jì)工作是《公司法》的重要組成部分
縱觀一部《公司法》,一十三章、219條,其主要內(nèi)容,一是有關(guān)有限責(zé)任公司、股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu),即所謂的股東大會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會這“新三會”的職權(quán)范圍及其董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)規(guī)定;二是有關(guān)股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓、債券、增資、減資事項(xiàng);三是關(guān)于公司合并、分立、解散和清算等;接下來的就是公司財(cái)務(wù)、會計(jì);最后就是法律責(zé)任。這幾個方面的內(nèi)容相輔相成,管理中有財(cái)務(wù),財(cái)務(wù)中有管理,共同構(gòu)成了現(xiàn)代企業(yè)的組織管理系統(tǒng),以保證公司業(yè)務(wù)的正常開展。除上述第八章這9條有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)條文外,《公司法》其他條款中就有關(guān)于經(jīng)營、投資、擔(dān)保等內(nèi)容,也有關(guān)于股東出資形式、非貨幣財(cái)產(chǎn)出資評估作價(jià)、股東查閱公司會計(jì)賬簿、股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利、公司成立后股東不得抽逃出資、一般情況下公司不得收購本公司股份等內(nèi)容。此外,在股東大會、董事會、經(jīng)理層有關(guān)職權(quán)中,都有關(guān)于公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案、公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案、公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案、決定聘任或者解聘公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)等與財(cái)務(wù)密切有關(guān)的內(nèi)容。
由此可見,公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)工作不僅僅限于第八章這9條有關(guān)公司財(cái)務(wù)、會計(jì)的條文,可以這樣說,公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)工作與《公司法》的全部規(guī)定內(nèi)容都有著不可分割的關(guān)系,公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)工作貫穿于公司從設(shè)立、經(jīng)營、發(fā)展直至清算的運(yùn)行全過程,是決定企業(yè)能否取得成就的經(jīng)濟(jì)生命線。因此,做好財(cái)務(wù)會計(jì)工作不只是財(cái)會部門一家之事,更是公司全體股東、董事、經(jīng)理、監(jiān)事乃至全體員工應(yīng)予關(guān)心和維護(hù)好的重要工作內(nèi)容。《公司法》第八章共9條有關(guān)公司財(cái)務(wù)、會計(jì)的條文,只是從財(cái)會專業(yè)角度,對一些最為基本的內(nèi)容作出規(guī)定。做到這些要求,是公司整個財(cái)務(wù)會計(jì)工作的基礎(chǔ),基礎(chǔ)不牢,地動山搖,公司這座大廈不能建立在沙灘之上,因而沒有這個基礎(chǔ)是萬萬不行的;如果只有基礎(chǔ)而沒有其他各項(xiàng)規(guī)定要求,基礎(chǔ)也就失去了存在的意義。
(二)《公司法》和《會計(jì)法》的關(guān)系
1999年10月31日并于2000年7月1日起施行的《中華人民共和國會計(jì)法》,要求“各單位必須依法設(shè)置會計(jì)賬簿,并保證其真實(shí)、完整”,同時明確“單位負(fù)責(zé)人對本單位的會計(jì)工作和會計(jì)資料的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)”。并要求“會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告和其他會計(jì)資料,必須符合國家統(tǒng)一的會計(jì)制度的規(guī)定。”“任何單位和個人不得偽造、變造會計(jì)憑證、會計(jì)賬簿及其他會計(jì)資料,不得提供虛假的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。”“有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定會計(jì)報(bào)表、會計(jì)報(bào)表附注和財(cái)務(wù)情況說明書須經(jīng)注冊會計(jì)師審計(jì)的,注冊會計(jì)師及其所在的會計(jì)師事務(wù)所出具的審計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)隨同財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告一并提供。”《會計(jì)法》還對公司、企業(yè)的會計(jì)核算作了特別規(guī)定。
以上這些法律規(guī)定,無論是和《公司法》第八章全章的9條有關(guān)公司財(cái)務(wù)、會計(jì)的條文,或是和《公司法》有關(guān)財(cái)務(wù)會計(jì)工作的總體要求都是一致的。可以這樣說,《會計(jì)法》是中國財(cái)務(wù)會計(jì)工作的根本大法,對公司這一組織而言,《會計(jì)法》的主要精神必須同時體現(xiàn)到《公司法》中去,從公司這一特定的經(jīng)營組織的具體出發(fā),更好地落實(shí)《會計(jì)法》的有關(guān)內(nèi)容。這也就是說,從原則上講,既要全面貫徹《會計(jì)法》,從具體角度上看,又要聯(lián)系公司的實(shí)際,因公司制宜地去貫徹,這才是最為理想的貫徹落實(shí)《會計(jì)法》。
(三)《公司法》在財(cái)務(wù)會計(jì)工作方面的缺陷
《公司法》在財(cái)務(wù)會計(jì)工作方面的缺陷主要體現(xiàn)為會計(jì)機(jī)構(gòu)的設(shè)置,特別是在總會計(jì)師的設(shè)置上未能和《會計(jì)法》取得一致。《會計(jì)法》第36條明確,國有的和國有資產(chǎn)占控股地位或者主導(dǎo)地位的大、中型企業(yè)必須設(shè)置總會計(jì)師。第21條規(guī)定,“財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)由單位負(fù)責(zé)人和主管會計(jì)工作的負(fù)責(zé)人、會計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人(會計(jì)主管人員)簽名并蓋章;設(shè)置總會計(jì)師的單位,還須由總會計(jì)師簽名并蓋章。單位負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)保證財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告真實(shí)、完整。”然而,在《公司法》中卻只字未提總會計(jì)師職務(wù)及其相關(guān)內(nèi)容。
中國新《會計(jì)法》是在1999年10月31日以中華人民共和國主席令第24號公布,自2000年7月1日起施行,新《公司法》是在2005年10月27日以中華人民共和國主席令第42號,自2006年1月1日起施行。對比之下,可以發(fā)現(xiàn)。這兩項(xiàng)法律的修訂,前后相差6年之久。在后的《公司法》卻對與公司發(fā)展具有重大意義的總會計(jì)師這一職務(wù)視同未見,這是難以理解的。《公司法》對公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的設(shè)置,規(guī)定由董事會“根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)”,這也就是說,公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人掌握在經(jīng)理手中。在這樣的會計(jì)環(huán)境下,財(cái)務(wù)對經(jīng)理權(quán)力制衡這一條重要的條文被取消了,于是就會出現(xiàn)如某公司由于會計(jì)不肯造假而在兩年內(nèi)連續(xù)撤換五任財(cái)務(wù)科長,直到第六名愿意做假賬而終于“站得住”的怪現(xiàn)象。因而可以這樣說,前幾年在財(cái)會領(lǐng)域大張旗鼓地打假,只是從具體事務(wù)中去發(fā)現(xiàn)假賬而忽視從法律、制度層面上去改進(jìn),這樣的打假只能治標(biāo)而不能治本,因而也是不能鞏固的。其后的事實(shí)發(fā)展,充分證明了這一點(diǎn)。
在《公司法》中明確設(shè)置總會計(jì)師職務(wù),并明確其職責(zé),賦予一定的權(quán)力,這對有效堵塞公司的財(cái)務(wù)漏洞,保護(hù)公司資財(cái)?shù)陌踩\(yùn)營,促進(jìn)公司的持續(xù)健康發(fā)展,奪取公司發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)來說,是不可或缺的重要之點(diǎn),期望以后能在修改時得到解決。
以上對公司財(cái)務(wù)、會計(jì)工作的主要內(nèi)容解讀及其在《公司法》中地位和作用的論述,說明了這樣一個問題:公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)工作在《公司法》中具有不可替代的作用;做好這一工作,對確保公司的正常營運(yùn),對促進(jìn)公司的開拓發(fā)展,都有著重要的意義。每一個公司,在其經(jīng)營管理中,都應(yīng)將財(cái)務(wù)會計(jì)工作放在重要的位置上,并嚴(yán)格按《公司法》的要求,重視和認(rèn)真做好這一工作。
參考文獻(xiàn):
論文摘要：我國新《公司法》對一人公司法律制度的規(guī)定及其立法技術(shù)方面尚有諸多不足，有待進(jìn)一步完善。完善我國一人公司法律制度，應(yīng)切實(shí)完善資本制度，建立健全嚴(yán)格的財(cái)務(wù)監(jiān)管制度，構(gòu)建一人公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，完善法人人格否認(rèn)制度的適用，限制一人公司的自我交易行為
一、一人公司的法律特征
股東的唯一性。不論是一人發(fā)起設(shè)立的一人公司，還是股份公司或有限公司的股份全部歸一人持有的一人公司，在其成立或存續(xù)期間，公司股東僅為一人，或者雖然形式上或名義上為兩人以上，但實(shí)質(zhì)上，公司的真實(shí)股東僅為一人。
股東責(zé)任的有限性。一人公司具有獨(dú)立的法人人格，唯一股東的人格與公司的人格相互分離，一人公司的股東以其出資為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對公司債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。
治理結(jié)構(gòu)的特殊性。由于一人公司只有唯一的股東，傳統(tǒng)公司股東大會、董事會、監(jiān)事會的法人治理結(jié)構(gòu)不能機(jī)械地加以運(yùn)用，需要在機(jī)構(gòu)設(shè)置、運(yùn)作程序等方面重新設(shè)計(jì)，以使其在內(nèi)部治理上能如同傳統(tǒng)公司一樣顯現(xiàn)出公正性、科學(xué)性、合理性，并體現(xiàn)出一人公司的簡單性、靈活性。
二、新《公司法》關(guān)于一人公司法律制度規(guī)定的不足
2006年1月1日施行的新《公司法》首次明確承認(rèn)了一人有限責(zé)任公司，設(shè)了規(guī)制交易風(fēng)險(xiǎn)的制度，引入了公司法人格否認(rèn)制度，規(guī)定了一人公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，規(guī)定了一人公司的財(cái)務(wù)監(jiān)督制度，禁止設(shè)立一人股份有限公司，可謂是《公司法》立法方面的一大進(jìn)步。
但是，與世界先進(jìn)立法相比，新《公司法》對一人公司制度的規(guī)定及其立法技術(shù)方面尚有諸多不足，不利于切實(shí)保護(hù)債權(quán)人利益，保障公司的健康發(fā)展。
具體而言，新《公司法》關(guān)于一人公司的不足主要表現(xiàn)在四個方面：其一，規(guī)定一人有限責(zé)任公司的最低資本金為1O萬且須一次繳足，比普通有限責(zé)任公司最低資本金為3萬的規(guī)定更為苛刻；其二，沒有針對一人公司特征規(guī)定特殊的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)；其三，在對一人公司運(yùn)營的規(guī)制方面，規(guī)定的過于原則；其四，在對一人公司責(zé)任的規(guī)制方面，規(guī)定一人股東在不能證明其個人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)時要對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但這一規(guī)定并不能解決一人公司股東在實(shí)踐中濫用公司人格的所有問題。
三、完善我國一人公司法律制度的措施
(一)切實(shí)完善資本制度
強(qiáng)化資本充實(shí)義務(wù)。我國新《公司法》已規(guī)定了最低資本金制度。此外，為了使最低注冊資本額具有實(shí)際意義，還應(yīng)重視公司注冊資本金的充實(shí)，強(qiáng)化資本充實(shí)義務(wù)，要求股東完全或適當(dāng)履行出資義務(wù)，防止出資不實(shí)或抽逃出資。日本在l990年全面確認(rèn)一人公司設(shè)立和存續(xù)之后，為了有效地保護(hù)公司債權(quán)人的利益，在其修改后的商法、有限責(zé)任公司法中，特別加強(qiáng)了發(fā)起人、原始股東、董事等對出資承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任和價(jià)格填補(bǔ)、責(zé)任的規(guī)定等。再如，根據(jù)德國《公司法》的有關(guān)規(guī)定，一個公司在申請商事登記時，股東僅付清資本額的四分之一(但最低不少于25000馬克)即可。當(dāng)該公司為一人公司時，則單一股東應(yīng)擔(dān)保其余出資。若單一股東不能提供擔(dān)保，則商事登記機(jī)關(guān)可以拒絕該公司登記。對此，我國也應(yīng)適當(dāng)借鑒，嚴(yán)格資本充實(shí)制度可以保證最低資本金在實(shí)際中真正發(fā)揮作用。
嚴(yán)格資本維持制度。公司資本是公司從事經(jīng)營活動和獲取信用的基礎(chǔ)，尤其是在一人公司，公司的資本極易流失，使公司成為空殼，所以自公司成立后至解散前皆應(yīng)力求保有相當(dāng)公司資本的現(xiàn)實(shí)資產(chǎn)。公司對外責(zé)任能力直接取決于公司資本的多少，一人公司資本的多少，對于保證債權(quán)人的利益是至關(guān)重要的。因此，應(yīng)當(dāng)要求保證公司資本金與其經(jīng)營規(guī)模相吻合。為了貫徹資本維持制度，通常需要確定的法律規(guī)則主要有：公司的股票不得低于其面值發(fā)行；單一股東在一人公司存續(xù)期間，不得抽逃出資，不得侵占、非法處置公司財(cái)產(chǎn)；在公司無盈利或上一年度虧損未彌補(bǔ)之前不能分配紅利或?qū)ν鉄o償捐贈；公司不得借款給股東或?yàn)楣蓶|及他人債務(wù)提供擔(dān)保。
適時建立儲備金制度。一人股東濫用公司人格的最典型做法是自己謀取非法利益后讓公司出現(xiàn)資不抵債而破產(chǎn)，使公司人格歸于死亡。對公司來說，其生命在于資產(chǎn)，只要有資產(chǎn)存在就不能使公司人格歸于死亡，因此，除在設(shè)立時嚴(yán)把驗(yàn)資關(guān)外，還可以規(guī)定在公司的運(yùn)作過程中，若賬上的資金減少到某一下限時授權(quán)銀行對該款項(xiàng)予以凍結(jié)，當(dāng)公司出現(xiàn)了非支付不可的債務(wù)，等到審計(jì)部門對公司財(cái)務(wù)進(jìn)行全面審查，證明確實(shí)沒有濫用公司人格行為后，方可解凍基本儲備金，付款后公司仍未破產(chǎn)，在以后的業(yè)務(wù)進(jìn)款中重新建立基本儲備金。這樣不會讓公司輕易破產(chǎn)，加上嚴(yán)格的財(cái)務(wù)檢查，可以從一定程度上阻止股東濫用公司人格。
(二)建立健全嚴(yán)格的財(cái)務(wù)監(jiān)管制度
加強(qiáng)獨(dú)立會計(jì)制度。我們不能在債權(quán)人利益受到損害時就一味地否認(rèn)公司人格，而應(yīng)該在事前就盡量明確責(zé)任。加強(qiáng)財(cái)務(wù)會計(jì)制度就是一個有效的方法：一人公司的會計(jì)必須由公司所在地的會計(jì)事務(wù)所選任，會計(jì)的報(bào)酬按統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)由一人公司支付，無正當(dāng)理巾不得減少或拒付；賦予會計(jì)充分的權(quán)利參與公司的絳營，一人公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行者不得無故隱瞞或妨礙；會計(jì)有不正當(dāng)?shù)男袨椋瑩p害一人公司的利益的，一人股東可要求更換，但要陳述理由。會計(jì)事務(wù)所拒絕更換的，一人股東可訴請有關(guān)部門或法院強(qiáng)令其更換。這樣可保證會計(jì)一定的獨(dú)立性并運(yùn)用專業(yè)知識來使股東賬戶與公司賬戶分立，將公司發(fā)生的每一筆業(yè)務(wù)登記在冊。
加強(qiáng)獨(dú)立審計(jì)制度。審計(jì)機(jī)構(gòu)即注冊會計(jì)事務(wù)所必須參加一人公司的年檢，提交審計(jì)報(bào)告，而且在破產(chǎn)、歇業(yè)、停業(yè)程序中，也要有審計(jì)機(jī)構(gòu)的參與，未經(jīng)審計(jì)不得破產(chǎn)、歇業(yè)、停業(yè)。審計(jì)機(jī)構(gòu)在執(zhí)行職務(wù)時，有權(quán)對公司重要財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審查，審查公司賬簿、賬戶、憑單及其他一切與公司財(cái)務(wù)狀況有關(guān)的資料，當(dāng)公司財(cái)務(wù)出現(xiàn)疑點(diǎn)時，審計(jì)人有權(quán)要求公司上層對此做出解釋。一人公司應(yīng)與審計(jì)人員密切配合，不得對審計(jì)人員的工作設(shè)置種種障礙，否則應(yīng)負(fù)一定的法律責(zé)任。一經(jīng)發(fā)現(xiàn)一人公司有脫離正常價(jià)格的交易、無限制支付給股東巨額報(bào)酬、隱匿資產(chǎn)等行為，審計(jì)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即向有關(guān)部門報(bào)告，有關(guān)部門可根據(jù)情況勒令受益者退回不正當(dāng)所得，同時按比例對公司課以罰款，以保證公司支付行為合法。
(三)構(gòu)建一人公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)
在一人公司中，單一股東享受著傳統(tǒng)公司中股東會的全部權(quán)力，甚至還控制著董事會與監(jiān)事會，出現(xiàn)嚴(yán)重的權(quán)力傾斜，因此必須對一人公司的組成與運(yùn)行規(guī)則做出調(diào)整與修正，建立起一套對單一股東的監(jiān)督制約機(jī)制，這對于維護(hù)有限責(zé)任制度，并借此加強(qiáng)對一人公司的風(fēng)險(xiǎn)防范，具有至關(guān)重要的作用。
我國可考慮借鑒國外立法，規(guī)定一人公司不設(shè)股東會，而由單一股東行使股東會的權(quán)限，但單一股東不得將該權(quán)限委托給他人行使，任何股東會決議都必須以書面形式記人公司記錄簿。
一人公司可以由單一股東、職工代表和外部人士共同組成董事會，也可以不設(shè)董事會，而由單一股東或外部人員擔(dān)任執(zhí)行董事，董事會或執(zhí)行董事可以聘任單一股東或職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任公司經(jīng)理。由于外聘經(jīng)理是公司的特殊雇員，參與了公司的重大決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行，我國法律可確立外聘經(jīng)理與單一股東對公司債權(quán)人的連帶賠償責(zé)任制度，讓經(jīng)理承擔(dān)一定的監(jiān)督義務(wù)與賠償責(zé)任，從而更有利于保障債權(quán)人的利益。
充分發(fā)揮銀行的監(jiān)督與指導(dǎo)作用。作為金融機(jī)構(gòu)的銀行，可以充分運(yùn)用其本身具有的專業(yè)知識，來確定一人公司的合理負(fù)債指標(biāo)。銀行可以運(yùn)用公司資產(chǎn)負(fù)債率、流動比率、速動比率等財(cái)務(wù)指標(biāo)來評價(jià)公司負(fù)債情況，揭示公司負(fù)債中存在的問題，如果負(fù)債過高，說明公司的利息支付高，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)加大。反之，負(fù)債過低，表明公司沒有發(fā)揮適度負(fù)債對公司經(jīng)營的調(diào)節(jié)作用。在大量調(diào)查和科學(xué)論證的基礎(chǔ)上，使一人公司決策層有針對性地做出借貸決策，適時注入資金，以增量促轉(zhuǎn)化，增加公司的造血功能，改善自身狀況，合理搭配長期、中期和短期債務(wù)結(jié)構(gòu)，防止還債高峰的過早到來，切實(shí)提高公司的償債能力。如果經(jīng)過論證和科學(xué)分析，認(rèn)為該一人公司沒有起死回生的希望，銀行就應(yīng)及早向法院申請公司破產(chǎn)還債，防止債權(quán)人的損失繼續(xù)擴(kuò)大。
(四)完善法人人格否認(rèn)制度的適用
明確“揭開公司面紗”原則與公司獨(dú)立法人人格的關(guān)系。獨(dú)立法人人格是公司的基本制度，這是不可動搖的；而“揭開公司面紗”原則則是在特殊情況下，為了公平與正義而采用的例外原則，這一關(guān)系必須明確，否則可能會導(dǎo)致“揭開公司面紗”原則的濫用，從而背離了采用這一原則的初衷。
通過司法解釋的形式具體規(guī)定適用“揭開公司面紗”原則的情況，并嚴(yán)格按照這些具體情況援用這一原則，不得類推適用。一方面，在立法的重要性上，“揭開公司面紗”原則不能和獨(dú)立法人和股東有限責(zé)任原則相提并論；另一方面，“揭開公司面紗”的內(nèi)容非常繁雜，結(jié)合本國的公司特點(diǎn)，總結(jié)規(guī)律需要長時間的積累。
嚴(yán)格規(guī)定這一原則只能適用于審判程序，而不得適用于執(zhí)行程序和仲裁程序。這是為了確保這一原則不被濫用，從而危及到公司法的基本原則和制度。
(五)限制一人公司的自我交易行為
關(guān)鍵詞：注冊會計(jì)師；法律責(zé)任；法律規(guī)定；司法解釋；法律訴訟
注冊會計(jì)師行業(yè)作為社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分。承擔(dān)著重要的社會職責(zé)。伴隨著社會主義法律制度的逐步健全，和注冊會計(jì)師相關(guān)的訴訟案件越來越多，本文就有關(guān)注冊會計(jì)師的法律責(zé)任問題做簡要評析。
一、注冊會計(jì)師法律責(zé)任概述
(一)注冊會計(jì)師法律責(zé)任的成因
有關(guān)法律責(zé)任的出現(xiàn)，經(jīng)常是由于注冊會計(jì)師在執(zhí)業(yè)時沒有保持應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎，導(dǎo)致了對他人權(quán)利的損害。除了法律因素外，還有以下原因：
1、財(cái)務(wù)報(bào)表使用者對注冊會計(jì)師的責(zé)任日趨了解。
2、政府監(jiān)管部門保護(hù)投資者的意識日益增強(qiáng)。監(jiān)管日益完善，處罰日益加大。
3、審計(jì)環(huán)境發(fā)生很大變化，企業(yè)規(guī)模擴(kuò)大，業(yè)務(wù)全球化以及企業(yè)經(jīng)營錯綜復(fù)雜，審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)變大。
4、社會日益贊同受害的一方向有能力提供賠償一方提訟。
5、注冊會計(jì)師敗訴的案例日益增多。
6、許多會計(jì)師事務(wù)所寧愿在庭外和解法律問題，以避免發(fā)生高額的法律費(fèi)用和公開的負(fù)面影響，而不愿意通過司法程序來解決問題。
7、法庭在理解專業(yè)性事項(xiàng)方面存在困難。
(二)對注冊會計(jì)師責(zé)任的認(rèn)定
在確定注冊會計(jì)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任的情況下，首先應(yīng)確定對注冊會計(jì)師責(zé)任的認(rèn)定，主要有違約、過失、欺詐3種情形。
1、當(dāng)合同的一方或多方未能達(dá)到合同條款的要求，為違約。
2、當(dāng)在一定條件下缺少應(yīng)具有的合理的謹(jǐn)慎而給他人造成損失時為過失，其可分為普通過失和重大過失。普通過失對于注冊會計(jì)師來說指沒有保持職業(yè)上應(yīng)有的合理的謹(jǐn)慎，未能完全遵守專業(yè)準(zhǔn)則的要求。重大過失對于注冊會計(jì)師來說指連起碼的職業(yè)謹(jǐn)慎都不保持，對重要的業(yè)務(wù)或事務(wù)不予關(guān)注，根本沒有遵守執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則或沒有按照執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則的要求執(zhí)行審計(jì)。
3、欺詐又稱舞弊。對于注冊會計(jì)師而言，欺詐就是為了達(dá)到欺騙他人的目的。明知委托單位的財(cái)務(wù)報(bào)表有重大錯報(bào)，卻加以虛偽的陳述，出具無保留意見的審計(jì)報(bào)告。對于會計(jì)師事務(wù)所來說，如果承接本身所不具備能力開展的業(yè)務(wù)，有時，也會被認(rèn)為是欺詐行為。
(三)注冊會計(jì)師承擔(dān)法律責(zé)任種類
按照有關(guān)法律的規(guī)定，可能被判負(fù)行政責(zé)任、民事責(zé)任或刑事責(zé)任。這3種責(zé)任可以單處，也可并處。行政處罰對于注冊會計(jì)師本人來說，包括警告、暫停執(zhí)業(yè)、吊銷注冊會計(jì)師證書；對于會計(jì)師事務(wù)所來說，包括警告、沒收違法所得、罰款、暫停執(zhí)業(yè)、撤銷等。民事責(zé)任主要是指賠償受害人損失。刑事責(zé)任主要是指按有關(guān)法律程序判處一定的徒刑。一般來說，因違約和過失可能使注冊會計(jì)師負(fù)行政責(zé)任和民事責(zé)任，因欺詐可能會使注冊會計(jì)師負(fù)民事責(zé)任和刑事責(zé)任。
二、中國注冊會計(jì)師的法律責(zé)任
(一)相關(guān)法律規(guī)定
1、民事責(zé)任方面的規(guī)定有：(1)1994年1月1日實(shí)施的《中華人民共和國注冊會計(jì)師法》在第6章“法律責(zé)任”中規(guī)定了注冊會計(jì)師行政、刑事和民事責(zé)任。其中關(guān)于民事責(zé)任的條款是第42條“會計(jì)師事務(wù)所違反本法規(guī)定。給委托入、其他利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)該依法承擔(dān)賠償責(zé)任。(2)2005年10月27日新修訂的《公司法》第208條第3款規(guī)定：“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過失外，在其評估或證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。(3)2005年12月29日新修訂的《證券法》第173條規(guī)定：證券服務(wù)機(jī)構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動制定、出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告、財(cái)務(wù)顧問報(bào)告、資信等級報(bào)告或者法律意見書等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對所制作、出具的文件內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性稱述或者重大遺漏。給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能證明其無過錯的除外。
2、行政責(zé)任和刑事責(zé)任方面的規(guī)定有：(1)《注冊會計(jì)師法》第39條規(guī)定：會計(jì)師事務(wù)所違反本法第20條、第21條規(guī)定的，由省級以上人民政府財(cái)政部門給予警告、沒收違法所得、可以并處違法所得1倍以上、5倍以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，并可以由省級以上人民政府財(cái)政部門暫停其經(jīng)營業(yè)務(wù)或者予以撤銷。注冊會計(jì)師違反本法第20條、第21條規(guī)定的，由省級以上人民政府財(cái)政部門給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，可以由省級以上人民政府財(cái)政部門暫停其執(zhí)行業(yè)務(wù)或者吊銷注冊會計(jì)師證書。(2)《刑法》第229條規(guī)定：承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情況嚴(yán)重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。
(二)相關(guān)司法解釋
1996年4月4日，最高人民法院《關(guān)于會計(jì)師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗(yàn)資證明如何處理的函》和2007年6月11日的《關(guān)于審理涉及會計(jì)師事務(wù)所在審計(jì)活動中民事侵權(quán)賠償案件的若干規(guī)定》(以下簡稱《司法解釋》)等相關(guān)司法解釋的頒布為人民法院正確審理涉及會計(jì)師事務(wù)所民事責(zé)任案件提供了重要的法律適用依據(jù)。現(xiàn)就《司法解釋》中有關(guān)條款的具體內(nèi)容做出必要的說明。
1、不實(shí)報(bào)告的相關(guān)規(guī)定。《司法解釋》第2條規(guī)定：“因合理信賴或者使用會計(jì)師事務(wù)所出具的不實(shí)報(bào)告，與被審計(jì)單位進(jìn)行交易或者從事與被審計(jì)單位的股票、債券等有關(guān)的交易活動而遭受損失的自然人、法人或者其他組織，應(yīng)認(rèn)定為注冊會計(jì)師法規(guī)定的利害關(guān)系人。
2、關(guān)于訴訟當(dāng)事入列置的規(guī)定。《司法解釋》第3條規(guī)定：利害關(guān)系人未對被審計(jì)單位提訟而直接對會計(jì)師事務(wù)所提訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其對會計(jì)師事務(wù)所和被審計(jì)單位一并提訟：利害關(guān)系人拒不被審計(jì)單位的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被審計(jì)單位作為共同被告參加訴訟。該條款進(jìn)一步維護(hù)了會計(jì)師事務(wù)所的合法權(quán)益。另外，還規(guī)定利害關(guān)系人對會計(jì)師事務(wù)所的分支機(jī)構(gòu)提訟的，人民法院可以將該會計(jì)師事務(wù)所列為共同被告參加訴訟。利害關(guān)系人提出被審計(jì)單位的出資人虛假出資或出資不實(shí)、抽逃出資，且事后未補(bǔ)足的，人民法院可以將該出資人列為第3人參加訴訟。
3、關(guān)于歸責(zé)原則和舉證分配的規(guī)定。《司法解釋》第4條規(guī)定：會計(jì)師事務(wù)所因
在審計(jì)業(yè)務(wù)活動中對外出具不實(shí)報(bào)告給利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任，但其能夠證明其無過錯的除外。會計(jì)師事務(wù)所在證明其無過錯時，可以向人民法院提交與該案件有關(guān)的執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則以及審計(jì)工作底稿。
4、關(guān)于會計(jì)師事務(wù)所與被審計(jì)單位的連帶責(zé)任的規(guī)定。《司法解釋》第4條規(guī)定：注冊會計(jì)師在審計(jì)業(yè)務(wù)活動中存在下列情形之一，出具不實(shí)報(bào)告給利害關(guān)系人造成損失的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該會計(jì)師事務(wù)所與被審計(jì)單位承擔(dān)連帶責(zé)任：(1)與被審計(jì)單位惡意串通。(2)明知被審計(jì)單位對重要事項(xiàng)的財(cái)務(wù)會計(jì)處理與國家有關(guān)規(guī)定相抵觸，而不予指明。(3)明知被審計(jì)單位的財(cái)務(wù)會計(jì)處理會直接損害利害關(guān)系人的利益，而予以隱瞞或做不實(shí)報(bào)告。(4)明知被審計(jì)單位財(cái)務(wù)會計(jì)處理會導(dǎo)致利害關(guān)系人產(chǎn)生重大誤解，而不予指明。(5)明知被審計(jì)單位的財(cái)務(wù)報(bào)表的重要事項(xiàng)有不實(shí)內(nèi)容，而不予指明。(6)被審計(jì)單位示意作不實(shí)報(bào)告，而不予拒絕。該條具體規(guī)定進(jìn)一步明確了會計(jì)師事務(wù)所與被審計(jì)單位承擔(dān)連帶責(zé)任的情形和范圍。
5、關(guān)于過失指引。對于注冊會計(jì)師侵權(quán)責(zé)任的法律要件，采納“四要件說”，即存在不實(shí)報(bào)告、注冊會計(jì)師的過失、利害關(guān)系人遭受了損失、會計(jì)師事務(wù)所的過失與損害事實(shí)之間的因果關(guān)系。
6、關(guān)于抗辯事由的規(guī)定。《司法解釋》第7條規(guī)定“會計(jì)師事務(wù)所能夠證明存在下列情形之一的，不承擔(dān)民事責(zé)任：(1)已經(jīng)遵守執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則確定的工作程序并保持必要的職業(yè)謹(jǐn)慎。但仍未能發(fā)被審計(jì)單位的會計(jì)資料錯誤。(2)審計(jì)業(yè)務(wù)所必須依賴的金融機(jī)構(gòu)等單位提供虛假或者不實(shí)的證明文件，會計(jì)師事務(wù)所在保持必要的職業(yè)謹(jǐn)慎下仍未能發(fā)現(xiàn)虛假或不實(shí)。(3)已對被審計(jì)單位的舞弊跡象提出警告并在審計(jì)報(bào)告中予以指明。(4)已經(jīng)遵照驗(yàn)資程序進(jìn)行審核并出具報(bào)告，但被審驗(yàn)單位在注冊登記后抽逃資金。(5)為登記時未出資或者未足額出資的出資入出具不實(shí)報(bào)告，但出資人在登記后已補(bǔ)足出資。
7、關(guān)于減責(zé)事由的規(guī)定。《司法解釋》第8條規(guī)定：“利害關(guān)系人明知會計(jì)師事務(wù)所出具的報(bào)告為不實(shí)報(bào)告而仍然使用的，人民法院應(yīng)當(dāng)酌情減輕會計(jì)師事務(wù)所的賠償責(zé)任”。
三、注冊會計(jì)師如何避免法律訴訟
注冊會計(jì)師要避免法律訴訟，必須在執(zhí)行審計(jì)業(yè)務(wù)時盡量減少過失行為，防止欺詐行為。力爭增強(qiáng)執(zhí)業(yè)獨(dú)立性，保持執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎，強(qiáng)化執(zhí)業(yè)監(jiān)督。注冊會計(jì)師避免法律訴訟的具體措施有：
(一)嚴(yán)格遵守職業(yè)道德和專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的要求
保持良好的職業(yè)道德，嚴(yán)格遵守專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的要求執(zhí)行業(yè)務(wù)、出具報(bào)告，對注冊會計(jì)師避免法律訴訟或提起的訴訟中保護(hù)自己的合法利益具有無比的重要性。
(二)建立健全會計(jì)師事務(wù)所質(zhì)量控制制度
會計(jì)師事務(wù)所不同于一般的公司、企業(yè)。質(zhì)量管理是會計(jì)師事務(wù)所各項(xiàng)管理工作的核心和關(guān)鍵。中國的一些會計(jì)師事務(wù)所就曾因不具備相應(yīng)的質(zhì)量管理措施，出現(xiàn)違法、違規(guī)行為而被有關(guān)部門追究了相應(yīng)的法律責(zé)任。因此。會計(jì)師事務(wù)所必須建立和健全一套嚴(yán)密、科學(xué)的內(nèi)部質(zhì)量控制制度，并把這套制度推行到每一個人每一個部門和每一項(xiàng)業(yè)務(wù)，迫使注冊會計(jì)師按照專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的要求執(zhí)業(yè)，保證整個會計(jì)師事務(wù)所的質(zhì)量。
(三)與委托人簽定業(yè)務(wù)約定書
《注冊會計(jì)師法》第16條規(guī)定，注冊會計(jì)師承辦業(yè)務(wù)，會計(jì)師事務(wù)所應(yīng)與委托人簽訂委托合同(即業(yè)務(wù)約定書)。業(yè)務(wù)約定書具有法律效力，它是確定注冊會計(jì)師和委托人責(zé)任的一個重要文件。會計(jì)師事務(wù)所不論承辦何種業(yè)務(wù)，都要按業(yè)務(wù)約定書準(zhǔn)則的要求與委托人簽定業(yè)務(wù)約定書，這樣才能在發(fā)生法律訴訟時將一切的口舌爭辯減少到最低限度。
(四)審慎選擇被審計(jì)單位
注冊會計(jì)師如欲避免法律訴訟，必須慎重地選擇被審計(jì)單位。一是要選擇正直的被審計(jì)單位：二是對陷入財(cái)務(wù)和法律困境的被審計(jì)單位要尤為注意。中外歷史上絕大部分涉及注冊會計(jì)師的訴訟案都集中在宣告破產(chǎn)的被審計(jì)單位，周轉(zhuǎn)不靈或面臨破產(chǎn)的公司，其股東或債權(quán)人總想為他們的損失尋找替罪羊。因此，對已經(jīng)陷入財(cái)務(wù)困境的被審計(jì)單位要特別注意。
(五)深入了解被審計(jì)單位的業(yè)務(wù)
在很多案件中。注冊會計(jì)師之所以未能發(fā)現(xiàn)錯誤。其重要的原因就是他們不了解被審計(jì)單位所在行業(yè)的情況及被審計(jì)單位的業(yè)務(wù)。會計(jì)是經(jīng)濟(jì)活動的綜合反映，不熟悉被審計(jì)單位的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營事務(wù)，僅局限于有關(guān)的會計(jì)資料，就可能發(fā)現(xiàn)不了某些錯誤。
(六)提取風(fēng)險(xiǎn)基金或購買責(zé)任保險(xiǎn)
投保充分的責(zé)任保險(xiǎn)是會計(jì)師事務(wù)所一項(xiàng)極為重要的保護(hù)措施。盡管保險(xiǎn)不能免除可能受到的法律訴訟，但能防止或減少訴訟失敗時會計(jì)師事務(wù)所發(fā)生的財(cái)產(chǎn)損失。中國《注冊會計(jì)師法》也規(guī)定了會計(jì)師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)按規(guī)定建立職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金，辦理執(zhí)業(yè)保險(xiǎn)。
一、審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)的定義
審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)是審計(jì)與風(fēng)險(xiǎn)兩個概念的組合，是我們將風(fēng)險(xiǎn)觀念引入審計(jì)學(xué)領(lǐng)域的結(jié)果。
審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)預(yù)示著遭受損失的一種可能性。
這種可能性表現(xiàn)為，審計(jì)人員為客戶提供審計(jì)服務(wù)之后，由于發(fā)表的審計(jì)意見不恰當(dāng)，可能會遭到委托人的指責(zé)，從而承擔(dān)一定的損失。這種損失可能是經(jīng)濟(jì)上的，也可能是名譽(yù)上的。審計(jì)人員的受托審計(jì)責(zé)任是這種“損失的可能性”的前提條件。
導(dǎo)致審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)的最終原因在于審計(jì)人員的審計(jì)意見與客戶的實(shí)際情況相背離。這種背離既包括審計(jì)人員經(jīng)過審計(jì)，認(rèn)為審計(jì)對象的財(cái)務(wù)報(bào)告是公允的、真實(shí)的、合法的，經(jīng)營狀況是良好的，而客觀結(jié)果卻相反；也包括審計(jì)人員經(jīng)過審計(jì)，認(rèn)為審計(jì)對象的財(cái)務(wù)報(bào)告有錯誤，而客觀結(jié)果相反的情況。第一種偏離，可能會由于被訴訟而遭受損失；第二種偏離，往往會導(dǎo)致審計(jì)時間的延長，影響審計(jì)效率和審計(jì)機(jī)構(gòu)的信譽(yù)，這也是一種損失。
引起審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)的因素，有審計(jì)人員的工作失誤，也有其他方面的因素。比如經(jīng)營者的欺詐或嚴(yán)重違法行為遭到法律制裁、經(jīng)營環(huán)境的突然惡化等，這些事件的發(fā)生都可能使企業(yè)失去持續(xù)經(jīng)營能力，從而使原本準(zhǔn)確的審計(jì)結(jié)論與客觀事實(shí)發(fā)生背離，審計(jì)人員因此面臨審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。
綜上所述，本文認(rèn)為，審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)是指審計(jì)人員對審計(jì)對象實(shí)施審計(jì)行為之后，發(fā)表的審計(jì)意見與審計(jì)對象的實(shí)際情況不相符合，導(dǎo)致審計(jì)人員和審計(jì)組織遭受損失的可能性。審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)具有客觀性、潛在性、全過程性、相對性、可控性等特征。
二、審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)形成的原因
結(jié)合當(dāng)前的審計(jì)實(shí)踐，研究審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)的形成原因，有助于審計(jì)人員找到控制和防范審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)的新途徑。
（一）審計(jì)對象經(jīng)營活動的復(fù)雜化，使審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)不斷增加。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)是一個自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，它完全依據(jù)自己對市場的理解和判斷去參與市場競爭。然而，現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中充滿了不確定因素，企業(yè)為了在激烈的市場競爭中謀求生存和發(fā)展，經(jīng)營規(guī)模不斷擴(kuò)大，所進(jìn)行的交易也日趨復(fù)雜，這給審計(jì)人員的工作帶來了挑戰(zhàn)和風(fēng)險(xiǎn)。同時，現(xiàn)代社會是信息爆炸的時代，互聯(lián)網(wǎng)等現(xiàn)代化傳播工具使信息的傳遞更加迅速和便捷，這導(dǎo)致審計(jì)人員失察和出現(xiàn)差錯的機(jī)會增加。另外，企業(yè)經(jīng)營管理人員的欺詐舞弊行為也增加了審計(jì)工作的難度。
（二）審計(jì)范圍的擴(kuò)展，是審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)不斷出新的又一重要原因。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會公眾對審計(jì)的要求越來越高。審計(jì)人員的審計(jì)目標(biāo)從最初的查錯防弊已經(jīng)發(fā)展到現(xiàn)在的驗(yàn)證財(cái)務(wù)報(bào)表與查錯防弊并重。與此同時，審計(jì)范圍也在逐漸擴(kuò)大。時至今日，審計(jì)范圍已經(jīng)從傳統(tǒng)的財(cái)務(wù)報(bào)表區(qū)域擴(kuò)大到財(cái)務(wù)報(bào)表以外。社會公眾要求審計(jì)人員揭示企業(yè)經(jīng)營中存在的重大差錯和舞弊，并要求審計(jì)人員對企業(yè)持續(xù)經(jīng)營能力做出評價(jià)，對企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表的真實(shí)公允性發(fā)表意見。審計(jì)范圍的擴(kuò)大，不僅加大了審計(jì)人員的審計(jì)責(zé)任，也使審計(jì)人員的工作內(nèi)容和工作難度大幅度增加，從而使審計(jì)活動中的審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)也相應(yīng)增加了。
（三）社會公眾對審計(jì)報(bào)告的依賴程度和期望越來越高，加大了審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。市場經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展，使社會上參與投資的人越來越多，于是更多的人開始關(guān)心企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況。人們?yōu)榱颂岣咄顿Y的安全性，不惜支付高額費(fèi)用聘請注冊會計(jì)師對財(cái)務(wù)信息進(jìn)行鑒證，以提高信息的可靠性。政府部門、投資者、債權(quán)人、潛在的投資人，以及社會公眾，都對審計(jì)鑒證過的財(cái)務(wù)信息給予了極大的關(guān)注。從而審計(jì)人員承擔(dān)的審計(jì)責(zé)任越來越大，審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)也由此加大。
（四）審計(jì)人員的工作能力、職業(yè)道德水準(zhǔn)的有限性也會造成審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。在從事審計(jì)職業(yè)時，審計(jì)人員應(yīng)該具備必要的業(yè)務(wù)能力和職業(yè)道德。審計(jì)人員的專業(yè)知識水平、分析判斷能力、工作經(jīng)驗(yàn)，是否能做到客觀公正、實(shí)事求是并保持應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎，這些都對審計(jì)工作質(zhì)量有重要影響。如果審計(jì)人員的工作能力、職業(yè)道德水平難以達(dá)到完成審計(jì)任務(wù)所需的理想期望，審計(jì)人員在審計(jì)過程中就不可避免地會出現(xiàn)一些失誤，使審計(jì)工作的實(shí)際結(jié)果與要求達(dá)到的理想狀態(tài)之間產(chǎn)生差異，由此產(chǎn)生審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。
（五）審計(jì)方法本身就隱含著審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。比如，現(xiàn)代審計(jì)廣泛采用的抽樣技術(shù)，即根據(jù)審計(jì)抽樣樣本的特征來推斷審計(jì)對象總體的特征，這種方法雖然可以提高審計(jì)效率，但用樣本的審計(jì)結(jié)果去推斷審計(jì)總體的實(shí)際情況必然存在誤差。另外，由于現(xiàn)代審計(jì)方法強(qiáng)調(diào)成本和效益原則，在審計(jì)過程中，審計(jì)人員可能會舍棄一些對審計(jì)結(jié)論影響不大但耗時費(fèi)力的審計(jì)程序，而這種取舍觀可能導(dǎo)致一些影響審計(jì)意見正確性的程序被放棄，從而使審計(jì)結(jié)論出錯，引起審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)。新晨
一、固定資產(chǎn)、辦公用品范圍
1、符合下列標(biāo)準(zhǔn)的列為固定資產(chǎn)：
（一）使用年限在一年以上，單位價(jià)值在500元以上、專用設(shè)備單位價(jià)值在800元以上，并在使用過程中基本保持原來物質(zhì)形態(tài)的資產(chǎn)；
（二）單位價(jià)值雖不足規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但耐用時間在一年以上的大批同類物資，按固定資產(chǎn)管理。
2、日常辦公用品及其它：油墨、文具、紙張及業(yè)務(wù)書籍資料等。
二、財(cái)產(chǎn)物資的采購
1、固定資產(chǎn)的購置，由需用庭室（含科、隊(duì)）填寫《財(cái)產(chǎn)物資購置審批表》，報(bào)分管財(cái)務(wù)院長審批，需政府采購的由司法行政科按政府采購程序辦理；不需政府采購的1000元以內(nèi)由司法行政科科長審批，1000元以上2000元以下由分管財(cái)務(wù)院長審批，2000元以上1萬元以下的報(bào)請?jiān)洪L審批，1萬元以上報(bào)請?jiān)洪L辦公會議審批后由院有關(guān)人員組織公開采購；
2、辦公用品采購。
日常必需辦公用品，1000元以內(nèi)的由使用部門報(bào)請司法行政科科長審批，購買1000元以上2000以下由使用部門報(bào)請分管財(cái)務(wù)院長審批，2000元以上1萬元以下報(bào)請?jiān)洪L審批，1萬元以上報(bào)院黨組審批，由司法行政科統(tǒng)一采購；
非必需辦公用品，100元以上由使用部門報(bào)請分管財(cái)務(wù)院長審批，由司法行政科統(tǒng)一采購；
庭室購置辦公用品，100以內(nèi)由司法行政科長審批，超過100元的由分管院長審批，可自行采購也可由行政科采購，憑審批表報(bào)銷；
3、本院內(nèi)部無法自行印刷的文件資料、法律文書仿本和信封信紙等由司法行政科統(tǒng)一到政府定點(diǎn)單位印制。1000元以上2000元以下的大批信封、大宗印刷等必需報(bào)請分管財(cái)務(wù)院長審批，2000以上1萬元以內(nèi)報(bào)請?jiān)洪L審批，1萬元以上報(bào)院黨組審批，由司法行政科到政府采購定點(diǎn)單位印制。對送印項(xiàng)目及費(fèi)用，應(yīng)加強(qiáng)內(nèi)部管理，完善送印、結(jié)算等審批手續(xù)；
4、業(yè)務(wù)書籍資料的購買均需經(jīng)分管院長審批，經(jīng)辦公室登記后按財(cái)務(wù)報(bào)銷制度執(zhí)行。
三、日常維護(hù)及管理
1、辦公用房的養(yǎng)護(hù)、維修，500元以下由司法行政科負(fù)責(zé)實(shí)施；500元以上2000元以下報(bào)分管院審批；2000元以上1萬元以下報(bào)院長審批；1萬元以上報(bào)院黨組審批，并報(bào)請審計(jì)部門審計(jì)，憑審計(jì)結(jié)果付款；其他部門不得擅自改建、拆毀，不得損壞房屋的結(jié)構(gòu)及形態(tài)；
2、其他設(shè)施的養(yǎng)護(hù)、維修，500元以下由司法行政科負(fù)責(zé)實(shí)施；500元以上2000元以下報(bào)分管院審批；2000元以上1萬元以下報(bào)院長審批；1萬元以上報(bào)院黨組審批；由司法行政科負(fù)責(zé)實(shí)施；
3、電腦日常維護(hù)。電腦維護(hù)由使用人提出申請，經(jīng)網(wǎng)管員審核，費(fèi)用在500元以內(nèi)的由辦公室主任審批，500元以上1000元以下的報(bào)請分管財(cái)務(wù)院長審批，超過1000元的報(bào)請?jiān)洪L審批，由辦公室負(fù)責(zé)實(shí)施。
4、本院所有公物由司法行政科統(tǒng)一管理（電腦日常管理由辦公室負(fù)責(zé)），并由司法行政科負(fù)責(zé)對固定資產(chǎn)造冊登記及編號，定期進(jìn)行檢查。日常的養(yǎng)護(hù)、維修由司法行政科負(fù)責(zé)實(shí)施，其它單位和個人不得擅自拆毀或出借；
5、辦公設(shè)施由使用人到行政科登記，本著誰使用誰保管的原則。各庭室隊(duì)不得擅自與各庭室隊(duì)之間及外單位發(fā)生物資有償轉(zhuǎn)送、對調(diào)關(guān)系、必要時經(jīng)財(cái)務(wù)分管領(lǐng)導(dǎo)同意方可進(jìn)行，并到行政科作好注銷登記，必要時院里可對有關(guān)庭室隊(duì)保管使用的物資進(jìn)行調(diào)劑使用；
6、辦公設(shè)施需報(bào)廢的，須經(jīng)院財(cái)務(wù)分管領(lǐng)導(dǎo)同意，并由司法行政科統(tǒng)一報(bào)財(cái)政有關(guān)部門批準(zhǔn)核銷，方可在固定資產(chǎn)賬表和清單中予注銷；
7、辦公設(shè)施（含贊助的）及業(yè)務(wù)書籍資料，所有權(quán)歸院部，各部門及個人只有管理、使用權(quán)，調(diào)離本院或部門崗位變動，應(yīng)及時辦理移交手續(xù)；因失職或私用致使辦公設(shè)施及業(yè)務(wù)書籍資料損壞、遺失的應(yīng)負(fù)相應(yīng)責(zé)任；
8、工作人員對領(lǐng)用的辦公用品應(yīng)節(jié)約使用，不得浪費(fèi)，不得將辦公用品挪作他用；
一、新《公司法》的變化：促進(jìn)公司的獨(dú)立審計(jì)需求
（一）對公司審計(jì)事項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定變化及影響
1、全面強(qiáng)制審計(jì)，增加社會對獨(dú)立審計(jì)服務(wù)的需求數(shù)量。新《公司法》提出全面強(qiáng)制審計(jì)的思想，第63條規(guī)定“一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)”。不僅僅驗(yàn)資業(yè)務(wù)和一般公司的年度財(cái)務(wù)報(bào)告審計(jì)業(yè)務(wù)，還將一人有限公司的年度財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告納入強(qiáng)制審計(jì)的范圍。新規(guī)定無疑擴(kuò)大了注冊會計(jì)師法定審計(jì)的范圍，增加社會對獨(dú)立審計(jì)服務(wù)的需求數(shù)量。
2、審計(jì)執(zhí)行主體資格賦予會計(jì)師事務(wù)所。新《公司法》第165條規(guī)定“公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)”，相比舊法第175條的規(guī)定，新法明確只有會計(jì)師事務(wù)所才能執(zhí)行審計(jì)業(yè)務(wù)，排除了其他不具有審計(jì)資格的中介機(jī)構(gòu)和人員執(zhí)行法定審計(jì)業(yè)務(wù)的可能。這樣，一方面減少因?qū)I(yè)素養(yǎng)不高的惡性競爭對獨(dú)立審計(jì)質(zhì)量的不良影響；一方面也對明確會計(jì)師事務(wù)所及注冊會計(jì)師在法定審計(jì)業(yè)務(wù)執(zhí)行中應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任提出了要求。
3、會計(jì)師事務(wù)所聘用、解聘事宜的明確。第170條規(guī)定“公司聘用、解聘懲辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行表決時，應(yīng)當(dāng)允許會計(jì)師事務(wù)所陳述意見。”
（二）對股東權(quán)益保護(hù)的相關(guān)規(guī)定變化及影響。對股東利益的保護(hù)細(xì)分為對股東整體利益的保護(hù)和對中小股東利益的保護(hù)兩個層次。
1、對股東整體利益的保護(hù)。加強(qiáng)對股東整體利益的保護(hù)既能吸引投資者，維護(hù)市場秩序和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，也能促使公司管理層的決策和管理更多地從股東的利益出發(fā)，約束和限制其“道德風(fēng)險(xiǎn)行為”。
（1）擴(kuò)大股東的權(quán)利。①新公司法第98條關(guān)于股東的查閱、建議、質(zhì)詢權(quán)擴(kuò)大了范圍：與舊公司法對應(yīng)條款110條相比，增加了對董事會、監(jiān)事會會議記錄的查閱權(quán)，這一變化有利于提高上市公司的信息透明度。②第102條新增股東大會的召集主體：與舊法43條相比，新法不僅賦予股東及時召集定期和臨時股東會的權(quán)利，而且還降低了股權(quán)限制下限，從四分之一降到百分之十。賦予股東召集和主持股東大會的權(quán)利，是支持股東積極行使股東權(quán)比較強(qiáng)有力的措施。③第105條新增關(guān)于公司重大事項(xiàng)的決議權(quán)條款：本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或?qū)ν馓峁?dān)保等事項(xiàng)必須經(jīng)股東大會做出決議的，董事會應(yīng)及時召集股東大會會議。第122條上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會做出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。④第111條關(guān)于董事會會議的召集新增部分：代表十分之一以上表決權(quán)的股東和監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。⑤第142條關(guān)于發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓條款時間限制縮短：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。舊公司法147條規(guī)定3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。⑥第152條新增關(guān)于公司權(quán)益受損的股東救濟(jì)權(quán)條款：董事、高級經(jīng)理人員有150條規(guī)定情形的，股份有限公司連續(xù)一百八十日單獨(dú)或合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提訟；監(jiān)事有150條規(guī)定情形的，前述股東可以書面請求董事會向人民法院提訟。監(jiān)事會、董事會收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提訟，或自收到請求之日起三十日內(nèi)未提訟，或情況緊急、不立即提訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以按照前兩款的規(guī)定向人民法院提訟。⑦第153條新增關(guān)于股東權(quán)益受損的訴訟權(quán)條款：董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提訟。
（2）對董事等高管人員的限制。①第116條新增關(guān)于公司向高管人員借款禁止條款。②第117條新增關(guān)于高管人員的報(bào)酬披露條款。③第142條關(guān)于高管人員的股票轉(zhuǎn)讓限制發(fā)生變動：與舊法比，新法允許高管人員在任職期間轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份，但是有比例限制每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；加強(qiáng)管制之處是所持股份自公司股票上市一年內(nèi)和離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
2、對中小股東權(quán)利的特別保護(hù)：有利于提高獨(dú)立審計(jì)需求的質(zhì)量。（1）第103條新增臨時提案權(quán)：單獨(dú)或合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。（2）第106條新增關(guān)于董事、監(jiān)事選舉的累積投票制。（3）第125條新增關(guān)于會議決議的關(guān)聯(lián)企業(yè)不得表決的規(guī)定：上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系股東出席即可舉行，董事會會議所做決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。
新公司法通過賦予股東、中小股東更多的參與權(quán)，限制董事等高管人員的權(quán)利、限制大股東濫用“資本多數(shù)決”原則，可以極大地鼓勵股東尤其是中小股東的積極性，參與到公司經(jīng)營中行使監(jiān)督權(quán)，抗衡上市公司大股東一股獨(dú)大和董事會內(nèi)部控制，同時為機(jī)構(gòu)投資者的發(fā)展并積極參與到上市公司的治理中來提供了條件。只有股東真正關(guān)心公司的經(jīng)營，才能充分發(fā)揮股東的監(jiān)督權(quán)，促進(jìn)對審計(jì)事務(wù)的自主需求和高質(zhì)量的需求。
（三）對民事賠償責(zé)任的相關(guān)規(guī)定變化及影響。新《公司法》第208條第三款規(guī)定：承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。這一規(guī)定突破了過去注冊會計(jì)師只有因證券市場的虛假陳述行為并且受到證監(jiān)會及派出機(jī)構(gòu)的行政處罰才可能承擔(dān)民事賠償責(zé)任的歷史，既擴(kuò)大了可能承擔(dān)責(zé)任的行為種類，也為投資者進(jìn)行訴訟維權(quán)提供了法律依據(jù)，大大增加了債權(quán)人對獨(dú)立審計(jì)的保險(xiǎn)需求。
二、新《公司法》存在的不足：公司治理缺乏制衡，審計(jì)師的獨(dú)立性難以保證
新公司法的實(shí)施并沒有完全解決我國集中股權(quán)結(jié)構(gòu)下的內(nèi)部公司治理問題。我國上市公司普遍是控股股東對上市公司擁有實(shí)質(zhì)的控制權(quán)，所有權(quán)和控制權(quán)的兩權(quán)分離只是發(fā)生在中小股東身上。集中股權(quán)結(jié)構(gòu)下的公司治理主要矛盾是控股股東和中小股東的矛盾以及董事會的效率問題。顯然僅僅注重發(fā)揚(yáng)股東積極主義，給予中小股東特殊的保護(hù)還不夠，新公司法在公司權(quán)力機(jī)關(guān)設(shè)置上還缺乏有效的內(nèi)部制衡。
（一）監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)定位不明。監(jiān)事會作為公司的權(quán)利機(jī)關(guān)之一，對董事會、控股股東應(yīng)該承擔(dān)著重要的監(jiān)督制衡作用，但新公司法對監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)卻定位不明。首先，新公司法沒有明確監(jiān)事會對誰負(fù)責(zé)。雖然從監(jiān)事會的職權(quán)看，監(jiān)事會是為股東和公司服務(wù)，但是其在負(fù)責(zé)日常監(jiān)督董事、高管人員的過程中，又只有“提出議案和罷免建議”的權(quán)利。當(dāng)股東會被少數(shù)股東控制時監(jiān)事會對維護(hù)中小股東利益無能為力；當(dāng)股東和其他利益相關(guān)者發(fā)生沖突時監(jiān)事會對維護(hù)其他利益相關(guān)者利益也是無能為力的。只有明確了監(jiān)事會的服務(wù)對象，才能對其進(jìn)行權(quán)責(zé)利的合理安排和選任合格人員，發(fā)揮其應(yīng)有的作用。其次，新公司法對監(jiān)事會的人員組成規(guī)定是應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的職工代表，雖然與過去相比僅由股東代表和適當(dāng)比例的職工代表組成有所放寬，但是對于監(jiān)事人員的專業(yè)性和獨(dú)立性還沒有進(jìn)一步明確條件，這對于監(jiān)事會的職能發(fā)揮是不利的。第三，沒有協(xié)調(diào)好獨(dú)立董事和監(jiān)事的監(jiān)督關(guān)系。2001年證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》賦予獨(dú)立董事向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所和獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)的權(quán)利，而公司法賦予監(jiān)事會檢查公司財(cái)務(wù)、必要時可以聘請會計(jì)師事務(wù)所協(xié)助其工作的權(quán)利。對公司財(cái)務(wù)的監(jiān)督權(quán)，兩者的目標(biāo)差別、權(quán)利邊界如何劃分，兩者的權(quán)威重心各是什么？事務(wù)所的聘任權(quán)可以分設(shè)還是應(yīng)該統(tǒng)一？都是基于監(jiān)督的目的而設(shè)置，如果不做好明確的劃分，就必然帶來執(zhí)行中的混亂和內(nèi)耗，甚至達(dá)不到預(yù)期效果。
（二）董事與經(jīng)理的兼任。雖然新法第115條只規(guī)定董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理，但是并沒有明確限制董事長不能兼任經(jīng)理。如果董事長兼任總經(jīng)理，那么執(zhí)行董事對董事會的影響甚至控制力就比較大，會削弱獨(dú)立董事的制衡效果，從而破壞公司治理客觀公正保護(hù)全體股東利益的效率。
（三）會計(jì)師事務(wù)所的聘用權(quán)局限。雖然新公司法對會計(jì)師事務(wù)所的聘用權(quán)做了明確規(guī)定，但是并沒有完全解決審計(jì)師的獨(dú)立性問題。允許股東會（股東大會）和董事會擁有聘用權(quán)的現(xiàn)象同時存在，對于我國上市公司國有股東一股獨(dú)大、國有股的股東缺位導(dǎo)致“內(nèi)部人”控制、股東會形式化、獨(dú)立董事不能充分“獨(dú)立”等環(huán)境下，審計(jì)師獨(dú)立性受損導(dǎo)致的“審計(jì)意見購買”和“審計(jì)合謀欺詐”等現(xiàn)象，顯然針對性還令人質(zhì)疑，需要進(jìn)一步深化。
（四）民事賠償責(zé)任范圍過窄。新公司法只明確資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或驗(yàn)證中的中介機(jī)構(gòu)的民事賠償責(zé)任，而且只將賠償對象限制在債權(quán)人身上。這既不利于保護(hù)和公司進(jìn)行交易的所有利益相關(guān)者，也不利于規(guī)范中介機(jī)構(gòu)為公司提供服務(wù)的行為。民事責(zé)任主要以財(cái)產(chǎn)責(zé)任為主，以彌補(bǔ)受害人所受損失為目標(biāo)，因此相對于行政處罰和刑事責(zé)任，民事責(zé)任更能激發(fā)投資者的積極性，約束經(jīng)營者和中介機(jī)構(gòu)的道德風(fēng)險(xiǎn)。鑒于民事賠償責(zé)任的特性和對市場主體的威懾，應(yīng)該加強(qiáng)對會計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)提供主要、重要服務(wù)的民事賠償責(zé)任的規(guī)定。
三、完善建議
針對上述分析，為了增加對高質(zhì)量獨(dú)立審計(jì)的需求，保證獨(dú)立審計(jì)質(zhì)量，筆者建議對公司法還要進(jìn)一步完善：
（一）明確監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)。現(xiàn)階段可以考慮將監(jiān)事會定位于保護(hù)股東整體利益為主，兼顧利益相關(guān)者利益。明確監(jiān)事會成員任職資格和條件，突出其專業(yè)性和獨(dú)立性，設(shè)計(jì)公開公正的選聘程序和有效的監(jiān)事激勵政策。賦予監(jiān)事會統(tǒng)一掌握外部審計(jì)的聘任權(quán)，更好地履行對公司的日常監(jiān)督和長期監(jiān)督職責(zé)。
《公司法》框架體系內(nèi)，經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性特點(diǎn)研究的開展，是當(dāng)前公司法制管理研究的主要內(nèi)容。本文以二者概念、異同性為研究切入點(diǎn)，利用公司經(jīng)營實(shí)踐分析，開展了專項(xiàng)研究工作。這一研究的開展，可以為公司管理發(fā)展與創(chuàng)新提供支持。
關(guān)鍵詞:
《公司法》;公司企業(yè);經(jīng)濟(jì)特異性;組織獨(dú)立性
隨著2006年《公司法》的頒布與執(zhí)行，標(biāo)志著我國公司企業(yè)法制化管理進(jìn)程的巨大進(jìn)步。在十年的法制化進(jìn)程中，針對《公司法》內(nèi)容開展的各項(xiàng)研究工作，對于這一經(jīng)濟(jì)法律的落實(shí)與執(zhí)行，有著不可忽視的理論研究作用。但是在《公司法》研究過程中，經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性原則研究，一直是其法律研究的難點(diǎn)問題。為了解決這一問題，經(jīng)濟(jì)管理研究者在《公司法》與我國經(jīng)濟(jì)法體系框架內(nèi)，利用法律理論與實(shí)踐研究手段，開展了這兩項(xiàng)經(jīng)濟(jì)法律原則區(qū)分研究工作，為《公司法》理論研究的質(zhì)量提高提供支持。
一、經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性理論探析
(一)經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性概念分析
在《公司法》經(jīng)濟(jì)管理框架內(nèi)，公司企業(yè)的經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性，是企業(yè)經(jīng)營、經(jīng)濟(jì)管理與運(yùn)行的基礎(chǔ)。在研究中我們公司管理中秉承的這兩項(xiàng)原則開展了分析工作，并進(jìn)行概念定義。公司經(jīng)濟(jì)特異性，主要是指公司經(jīng)營過程中，受到市場因素、管理理念、經(jīng)濟(jì)環(huán)境、技術(shù)發(fā)展等因素影響，形成的特異性特點(diǎn)。如公司特有的經(jīng)濟(jì)管理模式、公司組織形態(tài)、資金使用情況等，都屬于公司經(jīng)濟(jì)特異性表現(xiàn)。公司組織獨(dú)立性則是指在公司經(jīng)營管理過程中，在法律與制度框架內(nèi)，其經(jīng)濟(jì)、技術(shù)、管理、經(jīng)營、審計(jì)等工作具有完全或部分的獨(dú)立性。如獨(dú)資公司中，在守法前提下公司對其資金具有獨(dú)資操作使用的權(quán)利，其他任何人不得對其進(jìn)行干擾。《公司法》中這兩項(xiàng)原則的確定，在司法領(lǐng)域確定了公司經(jīng)營的獨(dú)立自主性，同時為公司經(jīng)營與管理開展，提供了法律支持作用。
(二)實(shí)踐中二者異同點(diǎn)分析
在公司經(jīng)營與《公司法》運(yùn)行實(shí)踐中，經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性原則都得到成分展現(xiàn)。在實(shí)踐體系中，這兩項(xiàng)原則表現(xiàn)出了以下異同點(diǎn)。1．二者相同點(diǎn)分析。在二者實(shí)踐運(yùn)行中其相同點(diǎn)包括了以下三個點(diǎn)。首先是個性化特點(diǎn)。無論是公司的經(jīng)濟(jì)特異性還是組織獨(dú)立性，都是公司個性化管理的表現(xiàn)。公司在經(jīng)濟(jì)管理過程中所表現(xiàn)的個性化，既是其經(jīng)濟(jì)特異化表現(xiàn);而企業(yè)在管理中組織的獨(dú)立性，也有著其管理個性化特點(diǎn)。其次是受到主客觀因素影響。無論是經(jīng)濟(jì)特異性還是組織獨(dú)立性的形成，都不是單一性原因造成的，而是受到主客觀因素綜合影響造成的。如公司經(jīng)濟(jì)管理獨(dú)立性一方面是企業(yè)管理經(jīng)濟(jì)規(guī)律影響造成的，另一方面也是經(jīng)濟(jì)法中的明文規(guī)定。再次是具有法律與制度約束特點(diǎn)。無論公司的經(jīng)濟(jì)特異性還是組織獨(dú)立性，在實(shí)際操作中都必須符合法律研究，即在《公司法》與《經(jīng)濟(jì)法》體系中，受到法律政策制約。同時除了法律約束外，我國各部門制定的各項(xiàng)管理制度(如財(cái)務(wù)制度、會計(jì)制度、企業(yè)登記制度等)，也對公司管理這兩項(xiàng)原則起到了約束作用。最后是兩者都存在可變性特點(diǎn)。公司的經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性都不是一成不變的原則，在特殊情況下都會出現(xiàn)變化可能性。如在公司經(jīng)營中，受到企業(yè)并購、收購等經(jīng)營工作影響，企業(yè)有可能由獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)槠渌鞠聦倨髽I(yè)，影響了企業(yè)的組織獨(dú)立性。2．二者區(qū)別分析。在公司經(jīng)營實(shí)踐中，其經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性也存在以下區(qū)別。首先兩者側(cè)重方向不同。公司經(jīng)濟(jì)特異性主要表現(xiàn)在其經(jīng)濟(jì)運(yùn)行與管理體系中。如投資構(gòu)成、經(jīng)濟(jì)管理理念等經(jīng)濟(jì)問題中;而組織獨(dú)立性則主要表現(xiàn)在公司的組織管理形式中，如管理系統(tǒng)、部門組成等組織形式中。其次是二者表現(xiàn)形式不同。公司經(jīng)濟(jì)特異性主要通過經(jīng)濟(jì)管理過程，如國家的財(cái)務(wù)與會計(jì)管理制度、財(cái)務(wù)報(bào)表、成本控制方法等因素表現(xiàn);而組織獨(dú)立性則是通過國家經(jīng)濟(jì)法律、公司內(nèi)部組織組織制度等表現(xiàn)。最后是二者管理方式不同。公司特異性在管理中主要由企業(yè)內(nèi)的財(cái)務(wù)管理、資產(chǎn)管理部門，如財(cái)務(wù)部、預(yù)算部等部門都是其財(cái)務(wù)特異性進(jìn)行管理;而公司組織獨(dú)立性則需要通過公司組織管理部門，如辦公室、人事部門等負(fù)責(zé)。
(三)二者區(qū)分研究作用分析
在《公司法》研究體系中，區(qū)分公司經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性在實(shí)踐工作中有著以下的實(shí)踐作用。(1)便于企業(yè)管理分工的開展。企業(yè)管理分工中，明確經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性特點(diǎn)，可以為企業(yè)管理分工提供理論依據(jù)，便于分工的開展。(2)有利于政府管理部門工作的開展。在企業(yè)管理中，政府部門發(fā)揮著管理作用。但是無論是經(jīng)濟(jì)特異性還是組織獨(dú)立性特點(diǎn)，都對管理部門工作提出了法律制度制約作用，便于管理部門工作的開展。(3)便于管理責(zé)任的落實(shí)。無論是企業(yè)內(nèi)部還是政府管理部門，都需要在公司運(yùn)行中落實(shí)管理責(zé)任。而合理區(qū)分公司經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性原則，對外可以落實(shí)經(jīng)濟(jì)、組織等政府部門對公司各項(xiàng)工作的管理責(zé)任;對內(nèi)則有利于公司各部分管理責(zé)任的落實(shí)。
二、公司經(jīng)營經(jīng)濟(jì)特異性表現(xiàn)
在《公司法》框架內(nèi)，公司經(jīng)營中的經(jīng)濟(jì)特異性主要表現(xiàn)在以下四個方面。
(一)投資融資模式特異性
每個公司在企業(yè)初始資金投資，到追加投資、融資過程中都有著自身的經(jīng)濟(jì)特異性特點(diǎn)。這些特異性的形成，主要是受到以下幾點(diǎn)影響。一是初始資金投入情況。在公司資金投入過程中，公司注冊階段的初始資金投入是公司最初的投資。由于公司成立過程中，其創(chuàng)始人自身的財(cái)務(wù)狀況、創(chuàng)始人屬于獨(dú)資還是合資情況，甚至公司的經(jīng)營理念等都會造成特有的經(jīng)濟(jì)特異性特點(diǎn)。如在《公司法》要求下，有限責(zé)任公司注冊資金為3萬元，同時允許公司按照規(guī)定的比例在2年內(nèi)分期繳清出資。但是在注冊中，不同的有限責(zé)任公司都會根據(jù)實(shí)際情況自主確定注冊資金。二是追加投資與融資特異性。為了企業(yè)發(fā)展與經(jīng)營規(guī)模的擴(kuò)大，公司在經(jīng)營過程中開展追加投資與融資工作，為公司提供資金支持。在這一過程中，公司經(jīng)營與管理情況就會造成其經(jīng)濟(jì)特異性特點(diǎn)。如在融資過程中，有限責(zé)任公司可通過貸款、股東增加投資等方式開展融資;而股份制公司除了以上方式外，還以采用發(fā)行股票的方式進(jìn)行融資工作。但是其貸款與追加投資金額、股票發(fā)行方式與數(shù)理等都會因?yàn)楣举Y金需求、經(jīng)營情況出現(xiàn)較大的個性差異。
(二)經(jīng)濟(jì)管理理念特異性
企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理理念是其經(jīng)濟(jì)管理的基礎(chǔ)性內(nèi)容，也是經(jīng)濟(jì)管理開展的必要因素。在公司經(jīng)濟(jì)管理過程中，其經(jīng)濟(jì)管理理念受到公司各種經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)影響，管理理念也存在各種特異性特點(diǎn)。受到資金使用情況與資金特點(diǎn)影響，公司的資金管理理念特異性特點(diǎn)非常明顯。經(jīng)過企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理研究者分析，企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理的核心因素為利潤、資產(chǎn)增值以及成本三種經(jīng)濟(jì)因素，合理配置這三種因素可以體現(xiàn)出公司特異化的資金管理理念。所以在公司經(jīng)濟(jì)管理理念可以分為以利潤為中心、以增值服務(wù)為中心以及以成本為中心的三種管理理念。以利潤為中心的資金管理理念，既是利用經(jīng)濟(jì)管理方式實(shí)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理利潤最大化原則。以增值服務(wù)為中心的資金管理中，既是利用公司資金管理工作實(shí)現(xiàn)企業(yè)資金增值。而以成本為中心的資金管理理念則將資金管理的核心確定為成本管理控制過程中。企業(yè)根據(jù)其經(jīng)濟(jì)狀況與資金運(yùn)行情況，合理選擇資金管理方法并配置其管理因素形成公司獨(dú)有的管理理念。
(三)經(jīng)濟(jì)環(huán)境特異性
企業(yè)的經(jīng)濟(jì)環(huán)境包括了內(nèi)部環(huán)境、市場環(huán)境與大環(huán)境三個范疇。這三種經(jīng)濟(jì)環(huán)境在相互影響情況下，公司都會形成特異性的經(jīng)濟(jì)環(huán)境。首先企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟(jì)環(huán)境，主要受到企業(yè)資金存量、使用情況，負(fù)債資產(chǎn)情況，以及財(cái)務(wù)管理模式的等因素影響形成企業(yè)特有內(nèi)部經(jīng)濟(jì)環(huán)境。如公司在負(fù)債與不良資產(chǎn)較多的情況下，其內(nèi)部的經(jīng)濟(jì)管理環(huán)境就變得較為復(fù)雜，需要公司針對負(fù)債與不良資產(chǎn)問題開展專項(xiàng)管理。其次企業(yè)市場環(huán)境，主要受到公司經(jīng)營、資產(chǎn)等經(jīng)濟(jì)市場因素影響，形成的特異化環(huán)境因素。如在公司經(jīng)營過程中，經(jīng)營市場與資本市場的共同變化，就可以形成公司特有的市場環(huán)境。需要注意的是市場環(huán)境變化具有雙面性特點(diǎn)，即有可能對公司形成正面影響，也可能是負(fù)面影響。最后經(jīng)濟(jì)大環(huán)境，主要是指國家政策、國際金融環(huán)境等具有不可抗性，同時影響性較大的環(huán)境因素，其可能是經(jīng)濟(jì)化因素，也可能與經(jīng)濟(jì)無直接關(guān)系的因素。如國家環(huán)保政策、國際金融危機(jī)等都屬于這類經(jīng)濟(jì)大環(huán)境。我們需要注意的是，企業(yè)三種經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化特異性是復(fù)雜的，其對企業(yè)經(jīng)濟(jì)管理的影響是相互影響的。如在小型企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟(jì)環(huán)境缺乏資金的情況下，國家鼓勵小型企業(yè)發(fā)展的政策形成的大環(huán)境變化，對于公司內(nèi)部經(jīng)濟(jì)環(huán)境的改善有著重要的支持作用。
(四)財(cái)務(wù)管理特異性
公司財(cái)務(wù)管理是其經(jīng)濟(jì)管理最為直觀的表現(xiàn)，其特異化表現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)管理中也最為明顯。公司財(cái)務(wù)管理特異性，在財(cái)務(wù)實(shí)踐中表現(xiàn)為以下幾點(diǎn)。一是管理制度的特異性。企業(yè)財(cái)務(wù)管理制度是在國家有關(guān)制度約束下，根據(jù)企業(yè)特點(diǎn)自行制定的財(cái)務(wù)制度。所以每家公司的財(cái)務(wù)制度都會有公司自身特點(diǎn)。這種制度的特異性還與制度的設(shè)計(jì)者水平有著重要關(guān)系。二是管理方式的特異性。在公司管理實(shí)踐中，每家企業(yè)在其特有的會計(jì)制度與經(jīng)營環(huán)境下，都會形成特異化的財(cái)務(wù)管理方式。如特異化的成本管理方式、資產(chǎn)控制方式等，都具有公司的特異化特點(diǎn)。三是特異化的財(cái)務(wù)管理體系。企業(yè)財(cái)務(wù)管理的核心部門是會計(jì)人員。但是由于公司規(guī)模、出資情況等因素影響，其財(cái)務(wù)管理體系不盡相同。在小型的有限責(zé)任公司中，往往不成立財(cái)務(wù)管理科室，單純依靠會計(jì)與出納人員開展財(cái)務(wù)管理工作。而中型的公司企業(yè)則需要成立單獨(dú)的財(cái)務(wù)部門，進(jìn)行財(cái)務(wù)管理工作。但是在大型的公司中，除了財(cái)務(wù)管理科室外財(cái)務(wù)管理還需要監(jiān)事會或獨(dú)立董事的參與。除此之外，財(cái)務(wù)管理人員配置、水平等都是影響公司財(cái)務(wù)管理體系的主要因素。
三、公司經(jīng)營實(shí)踐中組織獨(dú)立性表現(xiàn)
在了解外公司經(jīng)濟(jì)特異性原則后，我們在對企業(yè)組織獨(dú)立性進(jìn)行探討研究。公司組織的獨(dú)立性是《公司法》與公司經(jīng)營市場規(guī)律決定的。在公司經(jīng)營過程中，其組織的獨(dú)立性主要表現(xiàn)在以下特征中。
(一)管理獨(dú)立性
在我國的《公司法》中，明確的規(guī)定了我國公司的組織形式同時也明確了公司管理者對公司管理的獨(dú)立性。這種獨(dú)立性在實(shí)際管理過程中，主要表現(xiàn)為以下幾點(diǎn)。一是管理組織形式的獨(dú)立性。公司管理組織形式在《公司法》框架內(nèi)與公司發(fā)起人與董事會決議下，其組織形式具有絕對的獨(dú)立性。如股份有限公司的董事會組成中，企業(yè)有權(quán)決定董事會人數(shù)、組織形式以及董事長人選等。又如在公司管理科室的設(shè)置中，公司對企業(yè)內(nèi)科室設(shè)置組織具有絕對的獨(dú)立性。二是管理內(nèi)容的獨(dú)立性。公司管理過程中，企業(yè)在一般情況下對其管理內(nèi)容有著獨(dú)立性。如在人事管理過程中，企業(yè)內(nèi)部人力資源招聘、培養(yǎng)以及人事任命工作等，只需要考慮企業(yè)需求開展，不需要受到任何公司外部因素影響。三是管理方式的獨(dú)立性。企業(yè)管理方式是開展管理工作的實(shí)踐措施。在其管理過程中，只要其管理方式在法律與制度框架內(nèi)，就具獨(dú)立性特點(diǎn)。如在企業(yè)銷售管理中，只要銷售方法在法律以及相關(guān)管理規(guī)定的要求下，企業(yè)可以采取任何有效的方法進(jìn)行銷售管理工作。
(二)技術(shù)研發(fā)獨(dú)立性
公司技術(shù)發(fā)展是公司經(jīng)營管理的主要內(nèi)容，在我國公司經(jīng)營中技術(shù)研發(fā)過程具有絕對的獨(dú)立性。這種獨(dú)立性在企業(yè)經(jīng)營中具有以下特點(diǎn)。一是研發(fā)過程的獨(dú)立性。企業(yè)在經(jīng)營范圍內(nèi)，對于其產(chǎn)品或生產(chǎn)技術(shù)開展技術(shù)研發(fā)工作，在公司中具有決定的獨(dú)立性。企業(yè)在完成決策后，既可以在公司內(nèi)部開展研發(fā)工作。其研發(fā)過程中，技術(shù)研發(fā)的開始、實(shí)驗(yàn)、終止與結(jié)束過程，都有企業(yè)獨(dú)立自主決定。二是研發(fā)方式的獨(dú)立性。公司技術(shù)研發(fā)方式的決定，也是由公司內(nèi)部獨(dú)立決定。公司在技術(shù)研發(fā)過程中，可以采用獨(dú)立研發(fā)、合作研發(fā)以及委托研發(fā)等各種形式。同時研發(fā)人員可以使用企業(yè)內(nèi)部人員，也可以使用外聘的技術(shù)人員。這種研發(fā)形式的獨(dú)立性也是其研發(fā)獨(dú)立性的主要表現(xiàn)。三是研發(fā)成果使用的獨(dú)立性。技術(shù)研發(fā)成完成好，公司在專利申請完成后公司對研發(fā)成果，具有自主的使用權(quán)利。這種情況也表現(xiàn)出了其技術(shù)的研發(fā)的獨(dú)立性特點(diǎn)。
(三)審計(jì)獨(dú)立性
公司審計(jì)過程屬于財(cái)務(wù)管理工作內(nèi)容，但是在研究過程中我們將其規(guī)劃在組織獨(dú)立性特點(diǎn)中，主要是因?yàn)閷徲?jì)雖然屬于經(jīng)濟(jì)管理內(nèi)容，但是在經(jīng)濟(jì)管理制度中明確的要求了獨(dú)立組織、開展等工作要求，所以審計(jì)過程具有明顯的獨(dú)立組織性特點(diǎn)。在公司財(cái)務(wù)審計(jì)過程中，公司在法律與管理制度框架內(nèi)，獨(dú)立開展審計(jì)工作。同時公司根據(jù)法律制度規(guī)定，以及公司形式公布審計(jì)結(jié)果。如在國有企業(yè)公司審計(jì)中，其審計(jì)結(jié)果必須國有資產(chǎn)管理部門公布。而在股份制有限公司中，其審計(jì)結(jié)果會融進(jìn)企業(yè)財(cái)務(wù)年度報(bào)告，向股東與股民報(bào)告。雖然這種公布義務(wù)是強(qiáng)制性的，但是其報(bào)告的編寫制定都是有公司審計(jì)人員獨(dú)立完成的。
四、總結(jié)
《公司法》及相關(guān)經(jīng)濟(jì)法律制度的頒布與執(zhí)行，我國公司管理進(jìn)入了法制化與正規(guī)化范圍。在公司管理過程中，《公司法》框架內(nèi)經(jīng)濟(jì)特異性與組織獨(dú)立性原則的確定，對于公司管理工作有著重要的實(shí)踐意義。這一研究的開展，對于公司管理質(zhì)量的提升有著重要的理論支持作用。
［參考文獻(xiàn)］
［1］榮振華．＜公司法＞立法與司法解釋互應(yīng)影響之研究［D］．西南政法大學(xué)，2014．
［2］代激揚(yáng)．中國上市企業(yè)公司治理制度研究［D］．西南大學(xué)，2007．
一、公司法和專門法是政府企業(yè)治理的基礎(chǔ)
《公司法》是任何公營和私營部門公司須遵循的基礎(chǔ)法律,規(guī)定了公司設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)、公司與利益相關(guān)者之間關(guān)系等內(nèi)容,除皇冠實(shí)體外的所有政府企業(yè)都應(yīng)按照公司法注冊或組成公司。專門法是對特定領(lǐng)域政府企業(yè)的所有權(quán)、治理和社會責(zé)任安排的特別規(guī)定,如《國有企業(yè)法》、《皇冠研究機(jī)構(gòu)法》、《教育法》等。政府企業(yè)法規(guī)概要如圖1所示。
圖1新西蘭的政府企業(yè)法規(guī)概要
資料來源:CCMAU,“BriefingtotheIncomingMinisterforState-ownedEnterprises”,NewZealand,26July2002.
政府企業(yè)的股東須按照公司法行使股東權(quán)利。公司法規(guī)定的股東權(quán)利有:采用或變更公司章程;嚴(yán)格限制公司債務(wù)責(zé)任;授權(quán)董事編制年度報(bào)告;任命和撤換董事;批準(zhǔn)重大交易;批準(zhǔn)公司合并;推動公司進(jìn)入清算程序;詢問、討論和批評公司經(jīng)營并通過公司經(jīng)營解決方案;審查公司信息;其它強(qiáng)制權(quán)力等。
公司法規(guī)定,董事會擁有管理公司業(yè)務(wù)和事務(wù)、以及指導(dǎo)和監(jiān)控公司管理層的所有權(quán)力,并承擔(dān)企業(yè)管理責(zé)任。董事的基本職責(zé)是忠于公司并為公司謀取最大利益,承擔(dān)不勤勉和不適當(dāng)?shù)芈男新氊?zé)所導(dǎo)致的個人責(zé)任。
公司法采用了“默認(rèn)董事(DeemedDirectors)”規(guī)則來約束股東按照法規(guī)來行使權(quán)力。根據(jù)公司法,沒有被任命為董事但是實(shí)質(zhì)上對公司行使控制權(quán)的人,可以被默認(rèn)為公司的董事。被默認(rèn)的董事對行使公司法規(guī)定的董事職責(zé)負(fù)有責(zé)任,并且可以對其行為所招致的公司后果承擔(dān)個人責(zé)任,同時稀釋或免除董事會管理公司的責(zé)任。根據(jù)默認(rèn)董事規(guī)則,政府企業(yè)的股東(持股部長)及其顧問必須足夠謹(jǐn)慎,以避免可能被認(rèn)為是默認(rèn)董事的行為。即使這種行為是必須的或應(yīng)要求的做出的,也應(yīng)該以完全透明的方式來行使。
二、所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)的功能、權(quán)力、責(zé)任及股權(quán)戰(zhàn)略
新西蘭政府建立了可稱為“雙所有權(quán)行使機(jī)構(gòu)(或稱國家股東)”的機(jī)制。即,每個政府企業(yè)有兩個國家股東:財(cái)政部和有關(guān)部委,各持有50%的政府股權(quán),有關(guān)部委的部長是持股部長中的“負(fù)責(zé)部長”,對所持有股份的政府企業(yè)起著主導(dǎo)股東的作用,并承擔(dān)主要責(zé)任;財(cái)政部長一般是較次要的持股部長。
持股部長作為政府企業(yè)的股東,得到議會的充分授權(quán)。持股部長就本人在持股企業(yè)中的功能、權(quán)力和責(zé)任對議會負(fù)責(zé),并接受議會或議會特別委員會的質(zhì)詢。持股部長是內(nèi)閣成員,同時也是議會成員,由總督向行政院(ExecutiveCouncil)任命。
負(fù)責(zé)部長對政府企業(yè)組合實(shí)施日常監(jiān)管,包括任命董事會成員,僅在關(guān)鍵問題上向財(cái)政部長咨詢,并且按照慣例有在重大問題上向內(nèi)閣咨詢的義務(wù)。持股部長的權(quán)力是由公司法和各領(lǐng)域的專門法來界定的,行使這種權(quán)力的程序被設(shè)計(jì)成保證權(quán)力在透明和磋商的基礎(chǔ)上行使。負(fù)責(zé)部長與政府企業(yè)的正式溝通對象是董事會,不是管理層。當(dāng)企業(yè)出現(xiàn)財(cái)務(wù)危機(jī)時,財(cái)政部會介入維護(hù)股東權(quán)益。新西蘭政府企業(yè)股權(quán)管理的層級結(jié)構(gòu)如圖2所示。
圖2新西蘭政府股權(quán)管理層級結(jié)構(gòu)
資料來源:根據(jù)新西蘭CCMAU的RonHamilton先生來信闡述與討論整理。
政府股權(quán)戰(zhàn)略制定中考慮的因素有(CCMAU,“BriefingtotheIncomingMinisterforState-ownedEnterprises”,NewZealand,26July2002):政府對擁有股權(quán)的企業(yè)組合整體的主要目標(biāo);持有某一公司的目的(或謀求商業(yè)投資回報(bào),或保證產(chǎn)出和服務(wù)滿足公共需求,或混合目標(biāo));在政府股東目標(biāo)下,現(xiàn)有的政府企業(yè)形態(tài)是否是保證目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的最好架構(gòu);各企業(yè)的生命周期階段,是否能產(chǎn)生高于投資于其它領(lǐng)域的機(jī)會成本的回報(bào)率;政府如何盡可能地保證其目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
自1989年以來,政府較大規(guī)模地出售了一些政府資產(chǎn),總出售額達(dá)到191億美元。但后來考慮到資產(chǎn)出售所帶來的風(fēng)險(xiǎn)和成本高于持有,所以近3年內(nèi)沒有再出售資產(chǎn)。
本屆政府實(shí)行了“不出售資產(chǎn)”的政策,即長期持股戰(zhàn)略。這是基于1999年政府在選舉中提出的“不對國有企業(yè)實(shí)行私有化”的承諾。政府要求政府企業(yè)董事會通過配置資產(chǎn)來提高贏利和效率。
政府的部分持股戰(zhàn)略體現(xiàn)在持有3家機(jī)場公司的部分股權(quán)和新西蘭航空的大部分股權(quán)。前者是80年代出售政府股權(quán)形成的結(jié)果。后者則是政府于2002年收購的公司,當(dāng)時該公司陷入財(cái)務(wù)危機(jī)(一些人認(rèn)為政府是在實(shí)施緊急財(cái)政援助。引自新西蘭CCMAU的RonHamilton先生來信闡述與討論)。
三、政府企業(yè)的目標(biāo)、報(bào)告、審查和治理
新西蘭政府在改革中逐漸探索出一套“皇冠公司模式”,將其應(yīng)用于對絕大多數(shù)政府企業(yè)的監(jiān)督和管理中,大幅度地提高了政府企業(yè)的績效(政府企業(yè)的績效提高表現(xiàn)在4個方面：一是取代了以前虧損巨大需要政府的財(cái)政支持的局面，現(xiàn)在政府企業(yè)的投資贏得大量利潤，并向政府支付稅收和紅利；二是出現(xiàn)了意義重大的基于公司自有資金的再投資，顯著地提高了公司效率，并創(chuàng)造了政府可持續(xù)持有的公司組合；三是效率和產(chǎn)出質(zhì)量的提高為社會物質(zhì)利益和政府財(cái)政利益做出了重要貢獻(xiàn)，許多產(chǎn)品的價(jià)格下降而服務(wù)更接近消費(fèi)者需求；四是國有企業(yè)不再是政府的財(cái)政負(fù)債，而是有生存能力的企業(yè)，是有價(jià)值資產(chǎn)而不是債務(wù)。參見CCMAU,“BriefingtotheIncomingMinisterforState-ownedEnterprises”,NewZealand,26July2002)。皇冠公司模式是政府監(jiān)督、控制和激勵政府企業(yè)的一個框架,借鑒了有關(guān)商業(yè)公司目標(biāo)、治理結(jié)構(gòu)和責(zé)任體制的國際經(jīng)驗(yàn),強(qiáng)調(diào)價(jià)值創(chuàng)造和績效提高。皇冠公司模式的基本框架是:政府企業(yè)董事會負(fù)有管理企業(yè)事務(wù)和業(yè)務(wù)的全部責(zé)任,向持股部長負(fù)責(zé);持股部長對政府企業(yè)業(yè)務(wù)規(guī)劃程序施加戰(zhàn)略影響;要求董事會充分和全面的報(bào)告;CCMAU對持股部長提供建議并協(xié)助監(jiān)控;其它適用于政府企業(yè)的一系列公共審查機(jī)制。
(一)公司目標(biāo)
新西蘭政府特別強(qiáng)調(diào)企業(yè)目標(biāo)清晰。政府企業(yè)一般都有商業(yè)和社會的雙重目標(biāo)。國有企業(yè)的商業(yè)目標(biāo)十分突出,社會目標(biāo)則不太明顯;而皇冠研究機(jī)構(gòu)、皇家所有公司和皇冠實(shí)體的社會目標(biāo)和商業(yè)目標(biāo)一般是并重的。各專門法對相關(guān)領(lǐng)域的政府企業(yè)的基本目標(biāo)和運(yùn)作原則都有規(guī)定,如表1所示。
表1國有企業(yè)和皇冠研究機(jī)構(gòu)的法定目標(biāo)類別財(cái)務(wù)目標(biāo)非財(cái)務(wù)目標(biāo)設(shè)定法律
資料來源:
政府企業(yè)須在每年的《企業(yè)目標(biāo)報(bào)告》中闡述企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo)。例如對國有企業(yè),該報(bào)告應(yīng)該闡明的內(nèi)容有(《企業(yè)目標(biāo)報(bào)告》所應(yīng)包括的內(nèi)容由1986年的國有企業(yè)法規(guī)定，1992作了部分修改。根據(jù)新西蘭CCMAU的RonHamilton先生來信闡述與討論整理):企業(yè)目的;采取行動的性質(zhì)和范圍;股本對總資產(chǎn)的比率及其說明;會計(jì)政策;后3年的績效目標(biāo)和判斷是否達(dá)成目標(biāo)的績效評估方法;累計(jì)利潤和資本儲備中準(zhǔn)備分配給政府股東的總量和比例的估計(jì);在后3年將向持股部長提交信息種類(包括半年報(bào)中信息);企業(yè)任何一名成員接受饋贈、購買或者其他途徑獲取公司或其他組織股份之前的必經(jīng)程序;董事會向政府尋求薪酬的任何活動(無論政府是否已同意提供這種薪酬);董事會對政府在本企業(yè)中的投資價(jià)值的估計(jì)以及再評估的時間和方式;被持股部長和董事會批準(zhǔn)的類似事務(wù)。
(二)業(yè)務(wù)規(guī)劃、報(bào)告和監(jiān)控
持股部長積極參與政府企業(yè)的業(yè)務(wù)規(guī)劃,向企業(yè)董事會轉(zhuǎn)達(dá)政府股東的意愿(一般都是粗線條的或戰(zhàn)略性的),并指導(dǎo)企業(yè)調(diào)整業(yè)務(wù)規(guī)劃。政府企業(yè)董事會須向持股部長提交業(yè)務(wù)規(guī)劃草案,持股部長收到草案后可委托CCMAU和財(cái)政部進(jìn)行評審,并根據(jù)評審結(jié)果批準(zhǔn)草案或提出調(diào)整意見。調(diào)整意見可由CCMAU代替持股部長向企業(yè)轉(zhuǎn)達(dá),董事會必須考慮部長的意見。當(dāng)出現(xiàn)董事會與持股部長意見相左的情況時,董事會一般會盡量調(diào)和分歧,但不必完全配合部長,因?yàn)槎聲毁x予的首要職責(zé)是公司利益最大化。在分歧無法調(diào)和的情況下,業(yè)務(wù)規(guī)劃和目標(biāo)報(bào)告將按照持股部長的意見調(diào)整。但是如果董事認(rèn)為部長阻礙了自己的職責(zé)履行,董事就可能辭職,一些人的確如此。
按照法律,政府企業(yè)只需向股東報(bào)告財(cái)務(wù)績效。但近年來,非財(cái)務(wù)績效和組織狀況也成為報(bào)告的必要內(nèi)容,如皇冠研究機(jī)構(gòu)須報(bào)告雇員結(jié)構(gòu)和科研成果指標(biāo)。此外,報(bào)告的要求也大大超過了公司法的規(guī)定,如年度報(bào)告必須包括附加信息;再如法律要求國有企業(yè)和皇冠研究機(jī)構(gòu)提供半年度報(bào)告,但現(xiàn)在慣例要求也向持股部長提供季度報(bào)告。圖3所示是政府企業(yè)年度報(bào)告和監(jiān)控流程。
公司法對企業(yè)年度報(bào)告的最低規(guī)定是:須由兩位董事簽名確認(rèn),包含財(cái)務(wù)報(bào)表和審計(jì)報(bào)告的當(dāng)期書面報(bào)告。年度報(bào)告應(yīng)包含的內(nèi)容有(CCMAU,“BriefingtotheIncomingMinisterforState-ownedEnterprises”,NewZealand,26July2002):公司業(yè)務(wù)性質(zhì)變更;公司股權(quán)登記薄紀(jì)錄;超過10萬美元的雇員報(bào)酬;公司的捐贈;董更;所支付的審計(jì)費(fèi)和其它服務(wù)費(fèi)。對于非國有企業(yè)的政府公司,公共財(cái)務(wù)法還要求年度報(bào)告包括:年度財(cái)務(wù)報(bào)表的一系列詳細(xì)要求;年度財(cái)務(wù)報(bào)表須附加由董事長或首席執(zhí)行長(ChiefExecutive)簽署的責(zé)任說明。
圖3新西蘭的政府企業(yè)年度監(jiān)控流程
資料來源:CCMAU,“BriefingtotheIncomingMinisterforState-ownedEnterprises”,NewZealand,26July2002.
根據(jù)專門法規(guī)定,國有企業(yè)和皇冠研究機(jī)構(gòu)須在公司財(cái)政年度前半年結(jié)束后兩個月內(nèi)向持股部長提交半年度報(bào)告。半年度報(bào)告的內(nèi)容涉及公司在半年中的運(yùn)營情況和公司目標(biāo)報(bào)告要求提供的信息。季度報(bào)告是每個公司須提供的,必須在季度結(jié)束后一個月內(nèi)提交,內(nèi)容包括未經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告、績效說明、財(cái)務(wù)統(tǒng)計(jì)概要,也可以包括非財(cái)務(wù)的績效信息。表2列出了政府企業(yè)監(jiān)控措施及其適用對象。
表2政府企業(yè)監(jiān)控措施一覽
資料來源:RonHamilton,“MonitoringGovernmentCompanies”,“國有企業(yè)中國家股權(quán)的管理:十六大以后的改革議程”研討會資料。
(三)審查
除了上述報(bào)告和監(jiān)控程序,還有對政府企業(yè)的其它“審查”機(jī)制。主要有:
議會審查制度。議會財(cái)政和支出委員會向一些特別委員會(包括自己)分派執(zhí)行財(cái)務(wù)審查的責(zé)任,特別委員會須對每一個政府企業(yè)進(jìn)行關(guān)于財(cái)務(wù)績效和運(yùn)營的財(cái)務(wù)審查,并向議會反饋相應(yīng)報(bào)告。特別委員會所執(zhí)行的財(cái)務(wù)審查,范圍可以包括從簡要查看公司責(zé)任文件一直到詳細(xì)深入的審查,甚至包括傳喚并公開質(zhì)詢政府企業(yè)的董事和高級管理層。負(fù)責(zé)部長也可能被傳喚問及政府企業(yè)事務(wù)。
政府企業(yè)須向議會提交討論的文件包括:每個國有企業(yè)和皇冠研究機(jī)構(gòu)的規(guī)則(如章程)及其修改;每個企業(yè)的《企業(yè)目標(biāo)報(bào)告》及修改;每個企業(yè)的年報(bào)和半年報(bào),包括財(cái)務(wù)報(bào)表和審計(jì)報(bào)告;持股部長指導(dǎo)政府企業(yè)修改其《目標(biāo)報(bào)告》的任何告示的副本,或公司董事會向持股部長提交的修改《目標(biāo)報(bào)告》說明的副本;持股部長決定國有企業(yè)或皇冠研究機(jī)構(gòu)分紅規(guī)模告示的副本。
總審計(jì)長(Auditor-General)承擔(dān)政府企業(yè)的審計(jì),并接受邀請對任何政府企業(yè)或董事展開關(guān)于資金使用的調(diào)查。總審計(jì)署是由議會根據(jù)2001年公共審計(jì)法建立的法定機(jī)構(gòu),隸屬于議會。總審計(jì)長由總督根據(jù)議會推薦任命,獨(dú)立于政府,向議會報(bào)告,任期7年。根據(jù)國有企業(yè)法、皇冠研究機(jī)構(gòu)法和公共財(cái)務(wù)法,總審計(jì)長承擔(dān)政府企業(yè)的審計(jì)。但總審計(jì)長可以同意企業(yè)聘用其它審計(jì)機(jī)構(gòu)。此外根據(jù)2001年的公共審計(jì)法,總審計(jì)長可接受邀請對任何政府企業(yè)或董事展開企業(yè)資金使用情況的調(diào)查,例如最近3年持股部長已兩次邀請總審計(jì)長進(jìn)行這類調(diào)查(分別是航空公司和ESR公司)。
公務(wù)信息法和政府監(jiān)察官員法。1982年的公務(wù)信息法要求政府企業(yè)及關(guān)聯(lián)公司、持股部長披露應(yīng)該披露的信息,規(guī)定了范圍有限的保留信息(如商業(yè)機(jī)密信息)。1975年的政府監(jiān)察官員法規(guī)定,監(jiān)察官有權(quán)調(diào)查企業(yè)管理層的履行管理職責(zé)時的決策、建議、行為或失職。
(四)治理和董事會任命
所有政府企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)都是相同的,即負(fù)責(zé)部長任命董事會成員來監(jiān)督企業(yè)管理層。這是按照公司法、專門法和每個公司章程的規(guī)定來實(shí)行的。
董事會的主要責(zé)任是代表股東監(jiān)督公司,保證公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)和財(cái)務(wù)健康。對按照1993年公司法設(shè)立的政府企業(yè),董事被要求承擔(dān)與私營部門公司董事同樣的責(zé)任(CCMAU“Protecting&EnhancingShareholderValue”,self-presentationdocument):任命、管理和監(jiān)控首席執(zhí)行長;指導(dǎo)公司建立遠(yuǎn)景目標(biāo),以增加股東價(jià)值并保證公司長期的健康發(fā)展;制定和監(jiān)督公司戰(zhàn)略;風(fēng)險(xiǎn)管理;批準(zhǔn)重要投資和收益分配;保證公司經(jīng)營符合法規(guī)要求;指導(dǎo)公司處理與其它利益相關(guān)者的關(guān)系;與股東商議《企業(yè)目標(biāo)報(bào)告》;制定業(yè)務(wù)規(guī)劃;促使管理層達(dá)到目標(biāo)報(bào)告和業(yè)務(wù)規(guī)劃中的績效指標(biāo)要求;建立適當(dāng)?shù)闹卫斫Y(jié)構(gòu);承擔(dān)與公司法所規(guī)定的私營部門董事相同的職責(zé)、義務(wù)和責(zé)任。
內(nèi)閣1999年10月批準(zhǔn)了政府企業(yè)的董事會成員任命程序,要求負(fù)責(zé)部長按照內(nèi)閣批準(zhǔn)的任命程序,任命技能最好的候選人,并保證任命中沒有棘手的利益沖突。如圖4所示。該程序的主要特點(diǎn)是(CCMAU,“Protecting&EnhancingShareholderValue”,self-presentationdocument):(1)CCMAU評估和篩選有意者和被推薦人員,建立潛在董事數(shù)據(jù)庫;(2)CCMAU與公司董事長和負(fù)責(zé)部長正式評估技能要求和職位空缺;(3)董事任期一般為3年,董事任期滿的時間主要是3、6、9月份;(4)CCMAU檢查其數(shù)據(jù)庫并向其他政府部委(如婦女事務(wù)部、太平洋島嶼事務(wù)部等)尋求提名,負(fù)責(zé)部長則向政府核心決策小組尋求合適候選人的提名;(5)潛在候選人的能力和技術(shù)須與要求相符,優(yōu)先的候選人由部長識別,并在考慮任命之前給予完成約定勤勉程序的機(jī)會;(6)約定勤勉程序(DueDiligence),在任命提名之前,候選人有機(jī)會了解公司的運(yùn)營、董事會考慮的潛在問題、與其他董事會成員及高級管理層的工作關(guān)系,可能的利益沖突會被提出并被認(rèn)真考慮;(7)負(fù)責(zé)部長做出任命決定,被任命者收到授權(quán)書。
董事會績效評估在持股部長對董事和董事長的繼任、更換和薪酬決定中具有重要的作用。董事會績效衡量標(biāo)準(zhǔn)包括(CCMAU,“Protecting&EnhancingShareholderValue”,self-presentationdocument):企業(yè)目標(biāo)報(bào)告中的目標(biāo)是否完成,符合財(cái)務(wù)和非財(cái)務(wù)目標(biāo);使業(yè)務(wù)規(guī)劃與部長期望相一致;良好的社區(qū)關(guān)系;與買方機(jī)構(gòu)的良好關(guān)系;為特定資本項(xiàng)目開發(fā)業(yè)務(wù)等。
圖4新西蘭政府企業(yè)董事任命程序
資料來源:CCMAU,“Protecting&EnhancingShareholderValue”,self-presentationdocument.
董事的薪酬基線(即支付方法和年增長比率)由內(nèi)閣決定或批準(zhǔn)(增長比率一般很小，最近一次是在1997年批準(zhǔn)的),持股部長每年批準(zhǔn)董事的薪酬總額,董事會在部長批準(zhǔn)的薪酬總額范圍內(nèi)有進(jìn)行分配的自。
四、中間機(jī)構(gòu)的作用
新西蘭的皇冠公司監(jiān)控建議機(jī)構(gòu)(簡稱CCMAU)在政府企業(yè)的治理和監(jiān)控中起到了積極的作用。CCMAU根據(jù)內(nèi)閣指示于1993年建立,基本功能是向國家股東提供高質(zhì)、及時、準(zhǔn)確的企業(yè)運(yùn)營報(bào)告和保護(hù)股東利益的建議。CCMAU由財(cái)政部所有,與財(cái)政部有行政隸屬關(guān)系,如財(cái)政部任命CCMAU的執(zhí)行長,并監(jiān)督財(cái)政部在CCMAU中的股權(quán)利益,但CCMAU在運(yùn)營上是獨(dú)立的,與財(cái)政部無關(guān)。CCMAU由議會撥款資助(類似于政府部門),但也從提供建議中獲取收入。CCMAU分別與國有企業(yè)持股部長和皇冠研究機(jī)構(gòu)持股部長簽訂了顧問合同,向持股部長提供獨(dú)立的建議(CCMAU目前監(jiān)控了38家政府企業(yè)。合計(jì)凈資產(chǎn)98億美元，總資產(chǎn)179億美元。2001年這些政府企業(yè)的總收入達(dá)到77億美元)。CCMAU的利益相關(guān)者和運(yùn)作模式如圖5所示。
圖5CCMAU的利益相關(guān)者和運(yùn)作模式
注:CRI———皇冠研究機(jī)構(gòu)
資料來源:CCMAU,“BriefingtotheIncomingMinisterforState-ownedEnterprises”,NewZealand,26July2002.
CCMAU認(rèn)為“成功企業(yè)”意味著企業(yè)至少要維持價(jià)值(與風(fēng)險(xiǎn)貼水后的投資資本成本相抵),并在適當(dāng)情況下提高價(jià)值(回報(bào)超過風(fēng)險(xiǎn)貼水后的投資資本成本)。在此原則指導(dǎo)下,CCMAU的許多活動側(cè)重于使其監(jiān)控的政府企業(yè)在實(shí)現(xiàn)一定社會目標(biāo)的同時,創(chuàng)造公司價(jià)值。CCMAU在監(jiān)控政府企業(yè)中的主要作用是(CCMAU,“BriefingtotheIncomingMinisterforState-ownedEnterprises”,NewZealand,26July2002):(一)提出監(jiān)控建議。與財(cái)政部共同審閱政府企業(yè)的《企業(yè)目標(biāo)報(bào)告》和業(yè)務(wù)規(guī)劃草案,向持股部長提出意見;協(xié)助持股部長設(shè)立考核基準(zhǔn)或績效測定目標(biāo);協(xié)助持股部長監(jiān)控政府企業(yè)的績效。
(二)所有權(quán)行使建議。在政府企業(yè)的戰(zhàn)略目標(biāo)、重大事務(wù)、投資、核心業(yè)務(wù)界定、資本結(jié)構(gòu)和紅利政策、經(jīng)營活動商業(yè)評估、多元化、重組和政策影響方面向持股部長提供建議。
(三)國家股權(quán)部門服務(wù)。應(yīng)相關(guān)人員和議會的要求,處理并回答問題;公務(wù)信息法的其它要求;政策和立法建議。
