時間：2023-06-25 16:23:00
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇民事案例分析真實案例，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
[關(guān)鍵詞]法學(xué)教育；理論教學(xué)；實踐教學(xué)；民事訴訟法；同構(gòu)；一體化教學(xué)模式
[中圖分類號]G642 [文獻標(biāo)識碼]A [文章編號] 1671-5918（2016）08-0093-03
doi：10.3969/j.issn.1671-5918.2016.08.043[本刊網(wǎng)址]http：//
一、問題的提出
“法學(xué)教育中單調(diào)刻板的理論框架和學(xué)院式教學(xué)法與日益豐富多彩的實踐和實用性人才的需求之間的矛盾”，一直以來是法學(xué)教育界經(jīng)久不衰的一個命題。然而，經(jīng)過多年的爭論與檢討，目前“重理論，輕實踐”的傳統(tǒng)法學(xué)教育模式在較大程度上得到改觀，法學(xué)教育界對理論教學(xué)與實踐教學(xué)之間的關(guān)系問題已經(jīng)取得了基本一致的看法，即培養(yǎng)高素質(zhì)的法律專業(yè)人才，理論教學(xué)與實踐教學(xué)是并行不悖的，二者相輔相成，同等重要，均是法學(xué)教育不可分割的環(huán)節(jié)。一方面，理論教學(xué)指導(dǎo)實踐教學(xué)。理論教學(xué)讓學(xué)生理解和掌握了法律關(guān)系、法律規(guī)則和法律制度，以及在規(guī)則和制度背后的法律意識、法律價值和法律精神，這些為實踐教學(xué)的順利開展明確了方向。另一方面，實踐教學(xué)是對理論教學(xué)的落實和深化。實踐教學(xué)在培養(yǎng)學(xué)生的實踐能力和職業(yè)道德的同時，也鞏固了學(xué)生所學(xué)的法學(xué)專業(yè)知識，提升了法學(xué)理論水平。
然而，宏大的理論敘事并不能為部門法課程的教學(xué)提供可操作性的指引，從事部門法課程教學(xué)的學(xué)者鮮有從微觀角度論述理論教學(xué)與實踐教學(xué)的關(guān)系，也未形成可供參考的理論教學(xué)與實踐教學(xué)相互促進的教學(xué)模式。為此，筆者以所講授的《民事訴訟法》課程為例，試圖探索該課程實施中理論教學(xué)與實踐教學(xué)的同構(gòu)問題，進而構(gòu)建一種可行的保持理論教學(xué)與實踐教學(xué)保持良性互動的教學(xué)模式。
二、《民事訴訟法》理論教學(xué)與實踐教學(xué)的同構(gòu)性
《民事訴訟法》課程作為法學(xué)專業(yè)十六門核心課程之一，其教學(xué)目標(biāo)是使學(xué)生了解和掌握民事訴訟法的基本理論和基本知識，提高程序法意識，增強法制觀念；熟悉各種民事訴訟規(guī)范，正確理解民事訴訟各種程序的規(guī)定，能夠運用民事訴訟的基本技能處理一般民事法律實務(wù)，提高運用民事訴訟法進行訴訟，處理民事糾紛的能力。理論教學(xué)和實踐教學(xué)作為《民事訴訟法》課程教學(xué)的兩大基本形式，他們之間具有內(nèi)在的同構(gòu)性，其功能都服務(wù)于《民事訴訟法》課程教學(xué)目標(biāo)的實現(xiàn)。
（一）傳道與煉術(shù)：理論教學(xué)與實踐教學(xué)的互補
在法學(xué)教育界，“傳道”與“煉術(shù)”之爭是對理論教學(xué)與實踐教學(xué)之間關(guān)系的經(jīng)典概括。“在《民事訴訟法》的教學(xué)過程中，對學(xué)生進行嚴(yán)格的理論訓(xùn)練是必不可少的。嚴(yán)格的理論訓(xùn)練，不等于簡單的知識的傳授。因為，作為筆者不僅僅要告訴學(xué)生有什么樣的法律規(guī)范，更重要的是要引導(dǎo)學(xué)生去思考這些規(guī)范是如何形成的，向他們揭示法律規(guī)則背后的法律精神、法律原理以及法所追求的價值目標(biāo)。”作為一個成文法國家，我國的《民事訴訟法》是在系統(tǒng)的理論基礎(chǔ)上建立的法律體系，如果在教學(xué)中不注意闡釋條文背后的理論，不注意已有的立法體系，將導(dǎo)致學(xué)生對整個民事訴訟法的理解就難免會支離破碎。因此，《民事訴訟法》課程教學(xué)中，理論教學(xué)居于核心和基礎(chǔ)地位，通過理論訓(xùn)練學(xué)生能夠比較系統(tǒng)掌握了民事訴訟理論知識，培養(yǎng)良好的理論思維能力。
但是，問題在于為什么通過這門課程的學(xué)習(xí)，學(xué)生在現(xiàn)實中碰到真實的案件卻無法做出解答，遇到實案更是不知從何下手……反思這些問題，我們發(fā)現(xiàn)《民事訴訟法》課程教學(xué)中學(xué)生法律職業(yè)技能的培養(yǎng)被大大忽略了。正如有的學(xué)者所言：“法律遠不止是知識和技藝，更非邏輯，而是霍姆斯所學(xué)稱的經(jīng)驗。法律不是靠神童的記憶和邏輯可以修習(xí)精通的，它必須經(jīng)由豐富的經(jīng)驗獲致。”因此，《民事訴訟法》課程實踐教學(xué)不容忽視。《民事訴訟法》課程教學(xué)應(yīng)該把學(xué)生帶入特定的法律實踐的社會空間，通過強化實踐教學(xué)環(huán)節(jié)，如案例教學(xué)、旁聽庭審、模擬法庭等，讓學(xué)生在學(xué)習(xí)民事訴訟法律知識的同時，通過實際的訓(xùn)練體驗法律實踐運作，增長法律職業(yè)技能。
（二）整合與優(yōu)化：理論教學(xué)與實踐教學(xué)的互融
《民事訴訟法》課程中的理論教學(xué)與實踐教學(xué)不是非此即彼絕對對立的兩級，而是水融、不可分割的統(tǒng)一體的兩個方面。近年來通過對《民事訴訟法》全真案例教學(xué)的應(yīng)用與研究，筆者積極開展了“導(dǎo)、講、析、練”為主線的教學(xué)改革，從整體上對教學(xué)過程進行控制。“導(dǎo)”指向?qū)W生提供真實的案例作為教學(xué)素材，通過對預(yù)設(shè)問題的討論歸納生成教學(xué)內(nèi)容。“講”指對通過引例所導(dǎo)出的基本概念、原則、制度和程序等問題進行深入的講授。通過講授，使學(xué)生掌握民事訴訟基本概念、基本原理、基本制度和訴訟程序，夯實學(xué)生理論基礎(chǔ)。“析”指學(xué)生根據(jù)所學(xué)的基本知識與基本理論，運用法律規(guī)定與法理分析具體的案件，尋求解決問題的最佳答案。“練”就是注重實踐教學(xué)環(huán)節(jié)，讓學(xué)生在實踐中學(xué)習(xí)，培養(yǎng)學(xué)生的法律實務(wù)能力，其表現(xiàn)形式為旁聽庭審、法律研究、模擬法庭等實踐活動。
從“導(dǎo)”到“講”采用的是歸納式的課程生成方式，學(xué)生不是被動接受民事訴訟的抽象知識和理論，而是主動思考實踐中鮮活的案例所呈現(xiàn)出來的具體問題，學(xué)生對知識的獲取來源于實踐中的案例，并內(nèi)化為自身的知識。從“講”到“析”是學(xué)生將所學(xué)理論知識運用于實踐的過程，用理論分析實踐中的案例。由“析”到“練”的過程是理論知識應(yīng)用于實踐的進一步深化。通過實踐活動把學(xué)生帶入特定的法律實踐的社會空間，一方面使學(xué)生直觀地、具體理解法學(xué)基本理論知識；另一方面，使學(xué)生像法律職業(yè)者那樣面對現(xiàn)實的法律問題，主動思索并提出切實可行的法律對策，掌握作為一名法律職業(yè)者應(yīng)有的思維方法。
（三）毛坯與精裝修：理論教學(xué)與實踐教學(xué)的互益
在法學(xué)教育界，有這樣一種說法，即對應(yīng)用型人才的培養(yǎng)，應(yīng)縮減理論教學(xué)課時，加大實踐教學(xué)力度，重點講授案例分析和實踐操作技能，大有實踐教學(xué)取論教學(xué)之勢。對這種觀點，筆者持反對態(tài)度。法學(xué)教育的發(fā)展如果缺失理論教學(xué)，實踐教學(xué)將無異于無源之水、無本之木。以筆者多年從事《民事訴訟法》教學(xué)的經(jīng)歷，筆者認(rèn)為理論教學(xué)與實踐教學(xué)同等重要，相得益彰。
首先，實踐教學(xué)可以提升理論教學(xué)。《民事訴訟法》課程教學(xué)中，熟悉民事案件庭審流程是當(dāng)然的教學(xué)內(nèi)容。但是，法條的規(guī)定和知識講授畢竟是空洞的，學(xué)生聽起來既不直觀又缺乏興趣。為此，在講授這一內(nèi)容之前，筆者要求學(xué)生白行到法院旁聽民事案件庭審三次，了解民事案件庭審流程。學(xué)生在法院看到的庭審可謂是一個“精裝修房”，這個“精裝修房”向?qū)W生直觀呈現(xiàn)了審判的要素、庭審的布置及實踐運行，這種體驗式的實踐教學(xué)形式實現(xiàn)了教學(xué)情景的親歷化，極大地優(yōu)化了筆者之后的理論教學(xué)內(nèi)容。其次，理論教學(xué)指引實踐教學(xué)的開展。以模擬法庭這一實踐教學(xué)形式為例，要使整個庭審取得實踐教學(xué)效果，學(xué)生將“毛坯房”“裝修”好，學(xué)生除了從“精裝修房”中獲得知識和靈感外，在開庭前需從實體法角度應(yīng)明確案件的性質(zhì)、法律關(guān)系以及法律的規(guī)定，對相關(guān)的法律問題進行研究。對于這些知識是通過理論教學(xué)獲得的；相反，如果沒有這些知識，模擬法庭的實踐必然是盲動的。事實上，模擬法庭審判活動以及反復(fù)的演練是一個從“精裝修房”到“毛坯房”，再到“精裝修房”的必然過程，也是實踐教學(xué)與理論教學(xué)相互促進的一個過程。通過模擬法庭審判活動，不僅培養(yǎng)了學(xué)生的實踐能力，而且也鞏固、深化了學(xué)生所學(xué)的法學(xué)專業(yè)知識。由此可見，理論教學(xué)和實踐教學(xué)相互依存，共同提升《民事訴訟法》課程質(zhì)量與效果。
三、《民事訴訟法》理論教學(xué)與實踐教學(xué)一體化教學(xué)模式的構(gòu)建
對《民事訴訟法》課程教學(xué)目標(biāo)的實現(xiàn)而言，理論教學(xué)與實踐教學(xué)呈現(xiàn)出相輔相成、相互強化的關(guān)系，任何一方的減損都會直接影響另一方的教學(xué)效果。為此，在《民事訴訟法》課程教學(xué)中，構(gòu)建理論教學(xué)與實踐教學(xué)一體化的教學(xué)模式就顯得尤為必要。
（一）理論教學(xué)與實踐教學(xué)一體化教學(xué)模式的內(nèi)涵
理論教學(xué)與實踐教學(xué)一體化的教學(xué)模式，即相融性教學(xué)模式，指在《民事訴訟法》課程教學(xué)中，通過全真案例教學(xué)的應(yīng)用，將理論教學(xué)與實踐教學(xué)融為一體，理論教學(xué)中必然存在實踐教學(xué)因素，實踐教學(xué)中也必然包含理論教學(xué)的因素。該模式的具體特征表現(xiàn)為：其一，理論教學(xué)與實踐教學(xué)一體化教學(xué)模式以全真案例教學(xué)為基礎(chǔ)，選擇典型的、真實的案例是成功實施一體化教學(xué)模式的先決條件；其二，主要采用歸納式的課程生成方式，通過實踐教學(xué)獲得理論知識；其三，重視體驗式教學(xué)，用理論知識指導(dǎo)實踐教學(xué)活動。
（二）理論教學(xué)與實踐教學(xué)一體化教學(xué)模式的實現(xiàn)途徑
1.全真案例教學(xué)與課堂教學(xué)改革
全真案例教學(xué)是落實理論教學(xué)與實踐教學(xué)一體化教學(xué)模式的核心和關(guān)鍵，通過前述的“導(dǎo)、講、析、練”這條教學(xué)的主線，使教學(xué)流程得到了有效的質(zhì)量控制，實現(xiàn)了教學(xué)環(huán)節(jié)的有機交融。筆者在課堂上主要從兩個層面進行案例教學(xué)，“一是運用具體案例分析、說明法律概念、原則和規(guī)范，即設(shè)定代表一定已經(jīng)確定的法律概念、原則或規(guī)范的典型案例，通過分析案例，使學(xué)生了解和掌握相關(guān)法律概念、原則或規(guī)范的知識；二是運用法律概念、原則和規(guī)范解決具體案件，即利用學(xué)生了解和掌握相關(guān)法律概念、原則或規(guī)范的知識，引導(dǎo)和幫助學(xué)生分析和解決相應(yīng)的具體案件。”其中，前者所稱的案例教學(xué)法是“從案到理”的教學(xué)過程，實現(xiàn)了具體到一般的抽象過程；后者所稱的案例教學(xué)法是“由理到案”的教學(xué)過程，實現(xiàn)一般到具體的過程，也就是通常所說的案例分析。
然而，案例分析不能僅僅停留在案例表面進行分析，還應(yīng)該具有可操作性，例如，在具體的案例分析之后，讓學(xué)生書寫狀、答辯狀、財產(chǎn)保全申請書等法律文書，提高學(xué)生的語言表達能力、文字處理能力等應(yīng)用技能。
2.“四位一體”的實踐教學(xué)模式的應(yīng)用
對于實踐教學(xué)，《民事訴訟法》課程構(gòu)建了四位一體的實踐教學(xué)形式，包括案例教學(xué)、庭審觀摩、法律研究和模擬法庭，以強化學(xué)生的法律職業(yè)技能訓(xùn)練，培養(yǎng)法律應(yīng)用能力和法律職業(yè)道德。
（1）案例教學(xué)：浸泡式教學(xué)與個案全過程教學(xué)
全真案例教學(xué)保證了《民事訴訟法》課程理論教學(xué)與實踐教學(xué)的有機交融，在具體的教學(xué)方法上，筆者尤其強調(diào)浸泡式教學(xué)與個案全過程教學(xué)。首先，對于浸泡式教學(xué)而言，《民事訴訟法》案例教學(xué)的成功需要“質(zhì)”和“量”的保證，一方面，“質(zhì)”要求案例教學(xué)所使用的案例應(yīng)保證其典型性和真實性，反對杜撰案例的做法。案例的真實性是案例教學(xué)中最基本的要素和最重要的前提，不具有真實性的案例被抽象為課堂講解的標(biāo)本，案件事實與社會真實隔離。通過《民事訴訟法》課程達到培養(yǎng)學(xué)生職業(yè)能力的目的，教師提供的案例教學(xué)材料必須具有一定的原始性，包括書、答辯狀、法庭記錄、判決書等。另一方面，“量”要求案例教學(xué)的案例數(shù)量必須充足，使學(xué)生浸泡在真實的案例中，通過時間的積累逐漸形成提高自己的邏輯思維能力、法律分析能力和實務(wù)處理能力。案例呈現(xiàn)給學(xué)生不僅是生動的案情和一般的常識，更重要的是通過案例學(xué)生可以找到解決案例的法律規(guī)定，以及獲得處理案件的民事法律實務(wù)技能。
其次，個案全過程教學(xué)法是對案例教學(xué)法的再一次提升和總結(jié)。所謂個案全過程教學(xué)法，是指“采用教師精選的案例，分階段將個案的相關(guān)材料全部發(fā)給學(xué)生。學(xué)生根據(jù)這些案件材料，去了解研究案件事實，并在基礎(chǔ)上查找和研究相關(guān)法律規(guī)定甚至類似案件的處理，確定案件的訴訟策略，撰寫相關(guān)法律文書，參與小組和課堂討論甚至模擬法庭的辯論，教師的點評等活動的授課方式。其目的是讓學(xué)生以職業(yè)律師的思維，對案件進行全局性、整體性、綜合性的分析與思考。”
（2）旁聽庭審：體驗式教學(xué)與經(jīng)驗的獲得
《民事訴訟法》課程重視體驗式教學(xué)，讓學(xué)生從實踐中學(xué)習(xí)，從實踐中反思。旁聽庭審作為體驗式教學(xué)的一種重要形式，“它強調(diào)從時空序列上打破傳統(tǒng)課堂教學(xué)觀念的束縛，建立開放的課堂教學(xué)觀念，使教學(xué)場所逐漸從課堂內(nèi)轉(zhuǎn)移到課堂外。”通過庭審觀摩，學(xué)生不但熟悉了民事訴訟庭審流程，而且通過案例標(biāo)本的注解了解當(dāng)前的社會現(xiàn)象和社會問題。學(xué)生可以從實體、程序、法律人等多個角度對庭審進行分析，親歷法律實踐的經(jīng)歷促使學(xué)生主動地學(xué)習(xí)和積累法律經(jīng)驗，增長技能和常識，真正學(xué)習(xí)和掌握“法律的生命”。
（3）法律研究：法律檢索與法律分析
法律研究作為學(xué)生必須具備的一項法律職業(yè)技能，一直以來在法學(xué)教育中被忽略了，未得到應(yīng)用的重視。作為一種實踐教學(xué)形式的法律研究不是在學(xué)理上對法律理論的研究，而是基于實踐的需要對法律的搜集和運用。當(dāng)然，在檢索法律與運用法律時，常常離不開對法律理論的分析。在《民事訴訟法》課程教學(xué)中，法律研究至少包含兩個方面的內(nèi)容：其一是法律檢索，“指以規(guī)范的、科學(xué)的、系統(tǒng)的方法查找、收集法律資料的過程”，即對法律法規(guī)和司法解釋、判例、專家學(xué)者的觀點等的查找；其二是法律分析，指根據(jù)查找的法律資料對案件事實本身進行分析，從而得出自己的個人觀點。在《民事訴訟法》課程教學(xué)中，筆者讓學(xué)生通過提交法律研究報告的形式對某一法律問題進行研究，收到了非常好的教學(xué)效果，學(xué)生的文獻檢索能力和法律分析能力得到了極大的提高。甚至，有學(xué)生用“樂在其中”來形容對法律研究的“情有獨鐘”。
（4）模擬法庭：變模擬為實戰(zhàn)
現(xiàn)在學(xué)生模擬法庭活動普遍存在的問題是偏重于審判程序演練，事實調(diào)查、法律文書撰寫等方面的訓(xùn)練無法容納，學(xué)生只是按照既定的程序“表演”或者“走秀”，使整個庭審流于形式。要發(fā)揮模擬法庭的實踐教學(xué)效果，要做到名義上是“模擬”，其實是“實戰(zhàn)”，只不過是審判的場地不同而已。為此，需要強調(diào)以下幾點：其一，模擬審判選擇的案例不僅真實，更重要的是一定要有卷宗，特別是當(dāng)事人的證據(jù)材料；其二，庭審準(zhǔn)備與庭審程序要按照實踐中法院的操作程序來進行；其三，教師的指導(dǎo)和點評對提高學(xué)生的實踐能力尤為關(guān)鍵。在庭審的準(zhǔn)備階段，教師要作為學(xué)生的指導(dǎo)者和幫助者，要回答學(xué)生提出的事實問題，以及引導(dǎo)學(xué)生自己解決關(guān)于案件的法律問題；在庭審后的點評階段，教師要對庭審中存在的問題提出修正意見，并從法律職業(yè)者，如律師、法官的角度總結(jié)辦案技巧，對學(xué)生的實踐能力進行提升。通過“真實”親歷性的模擬法庭審判活動，學(xué)生的法律知識運用能力、法律文書寫作能力、庭審技巧等實踐能力將得以提高。
關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)；法學(xué)；案例教學(xué)法；理論；實踐；探索
中圖分類號：G642.0 文獻標(biāo)志碼：A文章編號：1673－291X（2011）02－0224－02
“案例教學(xué)法”，又稱為“蘇格拉底教學(xué)法”，在美國有一百多年歷史。一般認(rèn)為是由美國哈佛大學(xué)法學(xué)院前院長克里斯托弗?哥倫布?朗代爾于1870年前后首創(chuàng)的。朗代爾之后的美國法學(xué)院把案例教學(xué)法作為法學(xué)教育的基礎(chǔ)，學(xué)生主要通過閱讀根據(jù)上訴法院裁決編寫的案例教科書來學(xué)習(xí)法律。我國普通高校的法律院系，在20世紀(jì)80年代中期引入法學(xué)案例教學(xué)法。2000年電大法學(xué)開展教育試點以來，網(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)法以其特有的優(yōu)勢受到電大法學(xué)教師的青睞。但有些教師在網(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)實踐環(huán)節(jié)中陷入認(rèn)識誤區(qū)，削弱了案例教學(xué)法應(yīng)有的功效。鑒于此，本文結(jié)合自己的實踐，談?wù)劸W(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)法的理論與實踐若干問題。
一、網(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)與傳統(tǒng)案例教學(xué)的區(qū)別
網(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)法的概念，尚無權(quán)威的大家認(rèn)可的定義。筆者以為，它是指在基于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的法學(xué)教學(xué)中，教師結(jié)合具體的教學(xué)目的，組織、引導(dǎo)學(xué)生對某些網(wǎng)上的真實案例或虛擬案例進行分析、討論，理解和掌握案例中的法律規(guī)范和法律精神，以提高學(xué)生綜合運用所學(xué)法律知識和其他相關(guān)知識解決實際問題能力的一種教學(xué)方法。根據(jù)網(wǎng)上案例教學(xué)法在電大普遍采用的形式看，主要具有三個特點：一是建立了網(wǎng)上案例教學(xué)的支持系統(tǒng)，包括法學(xué)課程的案例資源庫，相關(guān)課程法律知識準(zhǔn)備：（1）課程專題理論知識介紹；（2）相關(guān)法律法規(guī)選編；（3）類似案例的專家點評。二是組建網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)小組，網(wǎng)上案例討論方式多樣化：利用網(wǎng)上電子公告牌系統(tǒng)、在線聊天系統(tǒng)、電子郵件、視頻會議等信息技術(shù)來實現(xiàn)。三是設(shè)計了網(wǎng)上案例討論的評價功能：（1）討論區(qū)的功能設(shè)置――身份識別功能，點評和回復(fù)功能，記錄功能；（2）網(wǎng)上案例教學(xué)的考核方式――①學(xué)生互評，②教師測評，③綜合評價。
網(wǎng)上案例教學(xué)法與課堂案例教學(xué)法相比，存在以下較大不同。
1.教師與學(xué)生教學(xué)空間方位的不同。案例教學(xué)中的案例呈現(xiàn)、學(xué)生自學(xué)活動與小組討論、教學(xué)交互、案例分析報告及評價等活動，前者是在虛擬的網(wǎng)上遠程進行；后者是在現(xiàn)實的教室面對面進行。
2.案例教學(xué)設(shè)計上不同。案例教學(xué)內(nèi)容設(shè)計上不同：網(wǎng)上教學(xué)案例的設(shè)計，教師要考慮案例的交互功能和監(jiān)督檢測功能；課堂案例教學(xué)教師利用案例創(chuàng)設(shè)問題情境后，教師用語言和肢體語言監(jiān)督評價學(xué)生的學(xué)習(xí)活動。
3.學(xué)生利用的案例資源和教學(xué)活動的時間不同。前者案例及輔助資源豐富，討論的時間靈活，可以實時或異時；后者案例資源十分有限，討論時間一般利用1課時。
4.教師對整個教學(xué)活動的控制方式和程度不同，師生之間的角色關(guān)系多樣化。網(wǎng)上案例教學(xué)中，教學(xué)全過程由教師潛在操控，操控的力度有限，學(xué)生是學(xué)習(xí)的主體，教師既是指導(dǎo)者又是協(xié)作伙伴、又是學(xué)生的多重角色。課堂案例教學(xué)當(dāng)中，提倡教師的主導(dǎo)作用、學(xué)生的主體作用，教師在整個教學(xué)活動當(dāng)中的角色主要還是一個指導(dǎo)者。由于師生面對面進行教學(xué)活動，教師很難在其中扮演學(xué)習(xí)伙伴或?qū)W習(xí)者的身份。
二、網(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)的理論基礎(chǔ)
這方面學(xué)者研究的較少。筆者認(rèn)為，網(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)的理論基礎(chǔ)至少有三方面。
1.法學(xué)知識基礎(chǔ)。法學(xué)適應(yīng)科學(xué)，法學(xué)的實踐與發(fā)展為案例教學(xué)不斷提供豐富的教學(xué)資源。案例教學(xué)需要借助完整的事件，在教學(xué)中鼓勵學(xué)生獨立思考，提出合理的解決方案，這些都與法學(xué)的特征相符合，所以說，法學(xué)為案例教學(xué)提供了素材，而案例教學(xué)又為法學(xué)教學(xué)提供了一種適宜的教學(xué)方式。
2.教育學(xué)基礎(chǔ)。范例教學(xué)理論基礎(chǔ)：在教師的啟發(fā)和輔助下，學(xué)生借助精選出來的典型例子主動地掌握知識、能力、情感、態(tài)度和價值觀；教學(xué)要突出重點，忽略細節(jié)，重點的知識就是范例；案例教學(xué)引入了范例教學(xué)中利用典型例子組織教學(xué)的方法，同時又部分采納了關(guān)于范例教學(xué)目標(biāo)的觀點。情景教學(xué)理論基礎(chǔ)：學(xué)生的學(xué)習(xí)活動自始至終都離不開由一定的物質(zhì)因素和精神因素構(gòu)成的外部環(huán)境，即學(xué)習(xí)活動所需要的情景，客觀的教學(xué)情景和學(xué)生自身的主動學(xué)習(xí)活動構(gòu)成了學(xué)生發(fā)展的綜合因素。依此原理，案例教學(xué)一般選擇真實的情景，它所引發(fā)的問題、懸念等是激發(fā)內(nèi)部動機，引起學(xué)生對理性思維嘗試的一種良好方法。
3.心理學(xué)基礎(chǔ)。這方面理論較多，如建構(gòu)主義學(xué)習(xí)理論、教學(xué)交互理論、社會互動理論、信息加工理論、頓悟?qū)W習(xí)理論、學(xué)習(xí)遷移理論、認(rèn)知彈性超文本理論等。這里只介紹兩種理論。
（1）遷移理論。遷移假設(shè)理論認(rèn)為，一個人在解決問題過程中，會提出和檢驗一系列假設(shè)，形成一套解決問題的思考順序和假設(shè)范圍，由此形成的思考順序和假設(shè)范圍會遷移到以后類似問題的解決中。案例教學(xué)中，學(xué)生通過自學(xué)案例、分析案例和小組討論來尋找解決問題的辦法，這一過程就是運用原有的法學(xué)理論知識形成對案例中問題的解決辦法的假設(shè)過程。在這一過程中，學(xué)生將法理與實際問題結(jié)合而生成自己的親身經(jīng)驗，同時逐步了解與掌握解決問題的一般步驟。促進遷移的情景相似原理認(rèn)為，學(xué)習(xí)的情景與日后運用所學(xué)內(nèi)容的實際情況相類似，有助于學(xué)習(xí)遷移，即創(chuàng)設(shè)與應(yīng)用情景相似的學(xué)習(xí)情景有利于學(xué)習(xí)遷移。法學(xué)案例一般源于判例或現(xiàn)實，與學(xué)生將來法律事務(wù)工作中要面臨的情景具有相當(dāng)強的相似性，能使學(xué)生在案例學(xué)習(xí)中獲得的知識與經(jīng)驗有效地發(fā)生遷移。
（2）認(rèn)知彈性超文本理論。該理論創(chuàng)立者斯皮諾等人認(rèn)為，學(xué)習(xí)劃分為三大類型：適用于初學(xué)者的導(dǎo)論式學(xué)習(xí)、高級知識的獲得和專業(yè)知識與技能的學(xué)習(xí)，后兩類知識與技能要求學(xué)習(xí)者通過知識表征的建構(gòu)掌握概念的復(fù)雜性與跨越案例的變化性，使認(rèn)知具有更大的彈性與靈活性；具有非線性的認(rèn)知彈性超文本是適用于這兩類學(xué)習(xí)的最佳媒體。網(wǎng)上案例的設(shè)計就是一種將案例相關(guān)內(nèi)容鑲嵌在相關(guān)的上下文或背景中的認(rèn)知彈性超文本，以克服法理的抽象性并有助于對復(fù)雜法理的理解與掌握。
三、網(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)法的實踐――民法學(xué)案例教學(xué)為例
網(wǎng)上法學(xué)案例教學(xué)模式可表述為：教師利用網(wǎng)絡(luò)平臺案例教學(xué)活動任務(wù)，提供教學(xué)案例――對學(xué)生進行網(wǎng)上分組――教師有針對性選擇類似案例網(wǎng)上點撥輔導(dǎo)――學(xué)生網(wǎng)上獨立閱讀案例，積極思考，初步分析并提交自己案例分析報告――小組成員利用網(wǎng)絡(luò)活動區(qū)展開討論活動，由組長和組員在網(wǎng)上共同修改整理，形成小組主報告――各小組之間對主報告進行互評，教師給予教學(xué)評定。簡言之：提供網(wǎng)絡(luò)案例――網(wǎng)上分組――教師輔導(dǎo)――自主探索――小組協(xié)作學(xué)習(xí)――師生評價等教學(xué)環(huán)節(jié)。這期間，網(wǎng)絡(luò)案例選擇與問題設(shè)計是關(guān)鍵。
從案例與法學(xué)理論關(guān)系看，網(wǎng)上法學(xué)案例可設(shè)計為兩種類型：一是從例到理型，即引導(dǎo)學(xué)生運用法律案例，經(jīng)過自學(xué)與合作，尋找某科法律知識形成規(guī)律，發(fā)現(xiàn)基本概念并運用掌握的法理和概念去解決實際法律問題；二是從理到例型，即給出法學(xué)基本概念，啟發(fā)學(xué)生運用法學(xué)基本概念，以例釋理，以例證理，從而獲得解決實際問題的能力。
從教學(xué)過程看，網(wǎng)上案例大體上可以分為三個階段：導(dǎo)學(xué)階段、知識能力形成階段和鞏固階段。對于某一學(xué)科如民法學(xué)的知識體系來講，運用法學(xué)案例教學(xué)法時，也應(yīng)當(dāng)根據(jù)三個不同階段，設(shè)計、選擇和運用三種不同功能的案例。以《民法學(xué)》“第三章民事法律關(guān)系”為例，談?wù)勅A段的網(wǎng)絡(luò)案例設(shè)計與運用。案例設(shè)計應(yīng)具有典型性、新穎性、綜合性、趣味性。
1.網(wǎng)絡(luò)導(dǎo)學(xué)階段的案例設(shè)計與運用。該階段最顯著的特點是啟發(fā)性，設(shè)計只有一個知識點（基本概念）的單一案例，問題不宜太多太深，不要求過多地分析，點到即可。從例到理型來設(shè)計如何理解“民事法律關(guān)系”的案例，在案例背景資料庫中可以鏈接類似案例分析實例。
例1，甲與乙婚后無生育，于1937年收養(yǎng)丙為女，1938年甲又與丁結(jié)婚，生有一子一女，他們共同生活。1956年丙結(jié)婚，養(yǎng)父母買了一幢四室一廳的房屋作為結(jié)婚禮物送給她，房契上寫明買主為丙。丙與養(yǎng)父母關(guān)系一直很好。1968年與1970年養(yǎng)父母相繼去世。1979年落實政策，返還1966年甲被抄家的物品折合人民幣15萬元和一處房產(chǎn)。丙得知后，要求共同繼承遺產(chǎn)，因丁及其子女拒絕而引訟。問題：1.什么是民事法律關(guān)系？本案中涉及哪些民事法律關(guān)系？2.哪些是財產(chǎn)關(guān)系，哪些是人身關(guān)系？
2.知識能力形成階段案例設(shè)計與運用。該階段的任務(wù)是使學(xué)生全面學(xué)習(xí)第三章重點內(nèi)容，突破難點，掌握重點。案例設(shè)計采用多知識點的特殊綜合案例，特殊在把第三章的五項內(nèi)容綜合在一個案例中。可以設(shè)計兩類案例：一類是法院判例，用已審結(jié)的判例中判決結(jié)果和依據(jù)，作為學(xué)生印證所學(xué)理論的依據(jù)；一類是有爭議的研究性案例，讓學(xué)生在教師指導(dǎo)下運用所學(xué)理論分析解決案例所涉及到的法律問題。
3.知識能力鞏固階段案例設(shè)計與運用。該階段的任務(wù)是鞏固復(fù)習(xí)，查漏補缺。當(dāng)?shù)谌聦W(xué)習(xí)完后，為了鞏固學(xué)習(xí)、檢驗學(xué)習(xí)水平，可以設(shè)計一般綜合案例，把民事法律關(guān)系一章的內(nèi)容與已經(jīng)學(xué)過的其它章節(jié)或其他學(xué)科如民事訴訟法知識綜合設(shè)計，具有一定的復(fù)雜性和難度，要求學(xué)生綜合運用所學(xué)法理和相關(guān)法律規(guī)定解決實際法律問題。
總之，在法學(xué)教學(xué)中廣泛采用網(wǎng)上案例教學(xué)法，既充分調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性，也提高了學(xué)生法律實踐能力和探索、合作、創(chuàng)新能力，是提高遠程教學(xué)質(zhì)量，培養(yǎng)法學(xué)應(yīng)用型人才的一種有效的方法。
參考文獻：
[1] 鄭金洲．案例教學(xué)指南[M].上海：華東師大出版社，2000：20．
關(guān)鍵詞：傳統(tǒng);法律教育模式;案例教學(xué)法
中圖分類號：G642 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1008―3561（2015）02―0082―02
培養(yǎng)應(yīng)用型的法律職業(yè)人才，就是要重視學(xué)生在教學(xué)活動中的主體地位，充分調(diào)動學(xué)生的積極性、主動性和創(chuàng)造性。要改傳統(tǒng)法學(xué)教學(xué)中“灌輸式”的教學(xué)方法，采用案例式、討論式、雙向互動、診所式等教學(xué)法，以便讓學(xué)生感受、理解知識產(chǎn)生和發(fā)展的過程，激發(fā)學(xué)生的獨立思考和創(chuàng)新意識，掌握打開知識大門的“金鑰匙”，不斷獲取新的知識和提高能力，從而有利于學(xué)生個性和才能的全面發(fā)展。同時在教學(xué)中還應(yīng)培養(yǎng)學(xué)生堅持真理、敢于懷疑和批判的科學(xué)精神。
一、傳統(tǒng)法律職業(yè)教育模式的特點
我國的法律制度接近大陸法系，司法裁決的主要依據(jù)是成文法和法典，而不是判例，與英美法系國家的判例法制度不相同。法律教育的任務(wù)是灌輸，不是鼓勵學(xué)生懷疑現(xiàn)成的理論、探究理論的背景。
傳統(tǒng)的法律職業(yè)教育模式基本上是一種由上向下的灌輸模式，主要圍繞著某種專門理論框架而展開。教師依據(jù)教學(xué)大綱及教材按順序有計劃地組織教學(xué)，講授法律的基本原則和精神，系統(tǒng)地向?qū)W生傳授法律知識，強調(diào)知識的系統(tǒng)性、邏輯性、條理性。教師是課堂的主導(dǎo)者，學(xué)生則是被動的接受者，主要是聽、記和背，忽視了發(fā)揮學(xué)生的積極主動性。盡管在教學(xué)過程中也安排有實踐教學(xué)環(huán)節(jié)，進行一些課堂討論和案例分析，但往往采取通過分析條文得出正確答案，忽視了對學(xué)生如何運用知識能力的培養(yǎng)，不注重實際技能訓(xùn)練。學(xué)生總是擔(dān)心自己的結(jié)論與標(biāo)準(zhǔn)答案不一樣，害怕因自己對法律的認(rèn)識與正確答案有出入而出錯，從而忽略了對知識的靈活運用和分析能力，忽略了現(xiàn)實生活中這種純粹的條文分析和所謂的“標(biāo)準(zhǔn)答案 ”，其實根本就不存在。
傳統(tǒng)法學(xué)教育模式下培養(yǎng)的學(xué)生盡管會背很多法律條文和術(shù)語，卻很少掌握法律職業(yè)者所應(yīng)當(dāng)具備的技巧、能力和素質(zhì)，不了解案件的、審判等訴訟活動，畢業(yè)后不能馬上勝任法律職業(yè)部門的實際需要。
二、案例教學(xué)法在法律職業(yè)教育中的作用
法律職業(yè)教育的特點不是培養(yǎng)法學(xué)理論家，而是培養(yǎng)能分析具體法律現(xiàn)象的應(yīng)用型法律職業(yè)人才，如律師、法官、檢察官和其他法律工作者，而法律職業(yè)教育中的大量案例分析確實是成就應(yīng)用型法律職業(yè)人才的一條捷徑。“法學(xué)教育的基本目的，在使法律人能夠認(rèn)識法律，具有法律思維，解決爭議的能力。”
要培養(yǎng)學(xué)生認(rèn)識法律，具有法律思維，解決爭議的能力，必須改革目前的傳統(tǒng)教學(xué)方法。而采取案例教學(xué)法無疑是解決的途徑之一。哈佛大學(xué)法學(xué)院的院長郎代爾曾經(jīng)說過：“有效的掌握法律原理的最快最好的途徑之一是學(xué)習(xí)那些包含這些原理的案例。”案例教學(xué)是指由教師選用生動的、具有一定代表意義的司法判案成例，通過學(xué)生對案例分析及教師的指導(dǎo)、講解使學(xué)生掌握法學(xué)原理、基本制度。這一教學(xué)方法打破了原有的純理論知識滿堂灌的單一的教學(xué)方式，使原來以教師為權(quán)威的教學(xué)變成了師生互相交流，學(xué)生充分參與的平等對話。
案例教學(xué)法（情境教學(xué)法）是由古希臘哲學(xué)家蘇格拉底最早開創(chuàng)，原指討論問題的方式，即從意見對立中尋求矛盾，在矛盾中尋找新的意見，在歸納的基礎(chǔ)上，形成對真理的表述。案例教學(xué)法（casemethod）是19世紀(jì)70 年代美國哈佛大學(xué)法學(xué)院院長蘭德爾（Christopher Columbus Langdell）在法學(xué)教育中首次引入。1871年他編著的《合同法案例 》是世界上第一本案例教學(xué)法的教科書。
案例教學(xué)法以案例為教學(xué)平臺，用法律事件提供的虛擬環(huán)境進行情景教學(xué)。學(xué)生通過自己閱讀和分析法律事件，以此找尋解決實際問題的最佳方案。案例教學(xué)法，可以為學(xué)生提供一種真實的法律環(huán)境，提供法律分析的素材和機會。通過案例學(xué)習(xí)法律，學(xué)生們就能夠有更多的法律技巧的訓(xùn)練，使其在分析案件、進行抗辯、起草法律文書等技能方面的訓(xùn)練得到強化，運用法律解決實際法律實務(wù)的能力得到提高。
在我國高等法律院校中，大部分學(xué)生是由高中通過高考直接進入大學(xué)，缺乏必備的社會閱歷和人生閱歷，學(xué)生在高中階段的主要任務(wù)是通過高考。因此，沒有學(xué)習(xí)法律所必備的人文素養(yǎng)和堅實的理論基礎(chǔ)，對艱澀的法學(xué)理論和復(fù)雜的社會現(xiàn)象難以理解和判斷。通過案例教學(xué)可以使學(xué)生觀察到法律概念如何適用于具體的案件事實，從而刺激學(xué)生的積極思考。比如在《刑法原理與實務(wù)》的教學(xué)過程中，對于各種具體犯罪的成立，教師可以例舉大量典型案例，要求學(xué)生找到是否構(gòu)成犯罪、此罪與彼罪的法律依據(jù)，從而歸納出各種具體犯罪的構(gòu)成要件。而教師再對學(xué)生的分析歸納進行講解，指出可能存在的不足，從而使學(xué)生得到理論上的升華，而不是像傳統(tǒng)教學(xué)過程中，先講解犯罪構(gòu)成、法律的規(guī)定，然后學(xué)生根據(jù)所學(xué)的理論知識分析案件。在案例教學(xué)法中，先讓學(xué)生通過分析案件找到法律依據(jù)――歸納整理知識點，而教師的作用是引導(dǎo)學(xué)生像法律工作者一樣去思考，讓學(xué)生在真實的案件中體驗各類角色。例如，法官如何以國家公訴人的身份出庭支持公訴，闡述公訴機關(guān)的指控意見，使合議庭確認(rèn)公訴機關(guān)對被告人的指控;律師如何調(diào)查收集證據(jù)，提出并使合議庭采納辯護意見;如何制作各類文書等等。
案例教學(xué)要求學(xué)生積極思考和解決面臨的法律與事實問題，可以激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣，啟迪學(xué)生的積極思維。它對于提高學(xué)生的邏輯推理能力，語言表達能力，分析問題的能力大有幫助，對學(xué)生畢業(yè)之后從事法律職業(yè)亦大有益處。臺灣學(xué)者王澤鑒認(rèn)為“實例研習(xí)乃在培養(yǎng)處理案例的能力，可以說是為將來從事實務(wù)工作而準(zhǔn)備。”理論與實踐的相結(jié)合是培養(yǎng)法律職業(yè)工作者的最重要途徑。案例教學(xué)的主要目的是培養(yǎng)學(xué)生運用所學(xué)理論解決法律實務(wù)問題的能力。
三、案例教學(xué)法的教學(xué)形式
案例教學(xué)法的教學(xué)特點是，通過學(xué)習(xí)、研究大量的案例來掌握法律的精神和基本原則。在上課之前，學(xué)生須認(rèn)真鉆研老師發(fā)的案例匯編，查閱相關(guān)資料。課堂上，基本的方式是問答式、對話式或討論式。教師要不斷提問，與學(xué)生一起就某個真實案例或虛擬的案例進行討論，引導(dǎo)學(xué)生總結(jié)出法律的原則、規(guī)則以及各種法律之間的關(guān)系。
采用案例教學(xué)后，教學(xué)活動不再是一支粉筆一本書，它要求教師打破教學(xué)內(nèi)容的系統(tǒng)性、邏輯性，直接從案例分析入手，通過一個個鮮活的案例，演繹法律的基本原則和法條的內(nèi)涵、解釋法理知識。
案例教學(xué)法可以根據(jù)具體教學(xué)活動的需要，選擇列舉案例、講評案例、討論案例、旁聽案例、模擬審判案例等具體教學(xué)形式。
1. 列舉案例法
指教師在授課中，為了說明法學(xué)理論、法律制度或某項法律條款的內(nèi)容或某一實踐問題，而列舉一個或一組案例。其目的在于揭示現(xiàn)象、說明問題。
2. 講評案例法
通過剖析案例將所設(shè)定的教學(xué)內(nèi)容潛移默化地被學(xué)生掌握。例如，在介紹民事訴訟法普通程序時，可以選擇法院審理案件的卷宗材料，根據(jù)卷宗的目錄和內(nèi)容，講評法院如何立案、原告如何、被告如何應(yīng)訴、雙方如何舉證質(zhì)證、證據(jù)目錄的整理、法庭如何審理、訴訟人如何以及在各個訴訟階段所需的法律文書等。
3. 討論案例法
教師在介紹案情后，提出有關(guān)問題，要求學(xué)生運用所學(xué)的法學(xué)理論和有關(guān)法律規(guī)定解決實際問題。可分小組討論，也可以大班討論;可以先合后分，也可以先分后合。要讓每一個學(xué)生都有表達自己見解的機會。最后教師還要對學(xué)生中出現(xiàn)的不同意見進行一一評析，給出答案并說明理由。培養(yǎng)學(xué)生分析問題、解決問題的能力是運用討論案例法的關(guān)鍵和目的。
4. 旁聽案例
結(jié)合講課內(nèi)容，有針對性地選擇刑事、民事、行政等案件，組織學(xué)生進行旁聽。作為一種現(xiàn)場教學(xué)方法，它既增加了學(xué)生對于訴訟程序直觀、感性的認(rèn)識，又加強了教學(xué)與現(xiàn)實生活的聯(lián)系，培養(yǎng)學(xué)生的獨立思考能力和創(chuàng)造精神。讓學(xué)生思考如果他是法官、檢察官或律師，該怎樣運用所學(xué)知識去判案或維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。
5. 模擬法庭審判
當(dāng)學(xué)生具備實體法的知識、同時又熟悉程序法的內(nèi)容后，就可以模擬法庭審判。在前面觀摩法院審理案件的基礎(chǔ)上，由學(xué)生扮演模擬法庭審判所需角色，親自參與庭審，全面掌握和理解程序法和實體法的法律規(guī)定，解決實際問題。模擬法庭審判是一種具備綜合內(nèi)容的學(xué)習(xí)方法，可以培養(yǎng)學(xué)生分析問題、思考問題、解決問題的能力，提高學(xué)生的思維能力、口頭與書面表達能力、團隊協(xié)作能力及組織能力。
四、案例教學(xué)法的實踐運用
1. 精心挑選案例
案例質(zhì)量的高低直接影響著案例教學(xué)質(zhì)量和效果。選擇作為教學(xué)使用的案例，必須遵循以下幾個原則。
典型性。圍繞所要傳授的核心內(nèi)容和基本理論選編一些《最高人民法院公報》公布的案例和本省各級法院審理的案例作為教學(xué)案例。最高人民法院公報公布的案例對各級人民法院的審判工作具有普遍指導(dǎo)意義。
層次性。根據(jù)教學(xué)內(nèi)容的需要選擇難易程度不同的案例，以適應(yīng)不同的具體案例教學(xué)形式。如列舉案例法、討論案例法中選擇的案例，對其問題的設(shè)置就應(yīng)相對于講評案例法、旁聽案例法、實習(xí)案例法要單一些。
真實性原則。以司法實踐中真實案件作為教學(xué)案例，得以貼近現(xiàn)實生活，并通過案例討論了解司法實踐中提出的新問題。
教學(xué)性原則。案例的選擇應(yīng)符合教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)內(nèi)容的需要。一個高質(zhì)量的教學(xué)案例，應(yīng)該能使學(xué)生通過討論加深對重點難點的理解，并能利用已有的理論知識分析和解決案例中所涉及的問題，從而使學(xué)生分析問題和解決問題的能力得到較大提高。
2. 案例教學(xué)法教學(xué)環(huán)節(jié)設(shè)計
根據(jù)國外典型的案例教學(xué)環(huán)節(jié)，結(jié)合我國法學(xué)教育的特點，我國法學(xué)的案例教學(xué)主要包括以下四個階段。
第一階段，課前準(zhǔn)備。課前準(zhǔn)備是教學(xué)效果好壞的根本保證。教師需要在開課之前制定一個詳細、周密的教學(xué)計劃。在課前準(zhǔn)備中，教師須精心挑選案例，熟悉案例所涉及的知識，同時要預(yù)先設(shè)計課堂討論對學(xué)生的提問，設(shè)計案例中具體條件的假設(shè)。
第二階段，呈現(xiàn)案例。教師將案例介紹給學(xué)生，為討論做好準(zhǔn)備。這一階段主要是學(xué)生的課前預(yù)習(xí)和課堂發(fā)言的準(zhǔn)備。案例教學(xué)離不開專業(yè)理論，學(xué)生主要通過課前預(yù)習(xí)和教師的課堂總結(jié)來掌握理論知識。課前預(yù)習(xí)是學(xué)生課堂發(fā)言的基礎(chǔ)，課前預(yù)習(xí)不好的學(xué)生不可能掌握案例所涉及的專業(yè)理論，不可能運用理論分析案例，也無法提高能力和素質(zhì)。
第三階段，課堂討論。它是案例教學(xué)法的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。教師在布置案例后，可以組織學(xué)生以小組形式在規(guī)定時間內(nèi)展開課堂討論。教師引導(dǎo)學(xué)生大膽發(fā)言，抓住問題焦點進行辯論，學(xué)會分析案例。討論完畢后，各小組選出代表闡述本小組的討論結(jié)果。
第四階段，點評與總結(jié)。案例討論結(jié)束后，教師必須對學(xué)生的討論進行點評和總結(jié)。教師應(yīng)分析總結(jié)學(xué)生的發(fā)言，回答學(xué)生的疑問，指出案例所涉及的知識點，并在評析案例的基礎(chǔ)上深入講解相關(guān)理論，加深學(xué)生對知識的掌握和拓展理論知識。
3. 撰寫案例分析報告
案例分析報告的撰寫是案例教學(xué)最后一個重要環(huán)節(jié)。有助于把課堂上學(xué)習(xí)的知識與提高學(xué)生綜合能力有機結(jié)合起來，培養(yǎng)學(xué)生的實踐能力，讓學(xué)生熟悉各類法律文書寫作。
參考文獻：
[1]李東海.啟發(fā)式案例教學(xué)法在法學(xué)專業(yè)教育中的應(yīng)用初探[J].中國科教創(chuàng)新導(dǎo)刊，2008（01）.
一、按法律邏輯及認(rèn)知規(guī)律調(diào)整教學(xué)內(nèi)容的順序
中國人民大學(xué)出版社趙威主編的《經(jīng)濟法》是按經(jīng)濟活動中的主體-行為-爭議的順序來安排教學(xué)內(nèi)容的，先講經(jīng)濟活動中規(guī)范經(jīng)濟主體的法律，再講規(guī)范經(jīng)濟行為的法律，最后講規(guī)范經(jīng)濟活動的程序法，有一定的合理性。但此順序不符合法律的邏輯，不符合人們掌握知識的規(guī)律，知識前后銜接性較差，同學(xué)們學(xué)習(xí)起來也較吃力。筆者在授課時調(diào)整了授課順序，使之即符合法律邏輯，又使前后知識銜接貫通，收到了良好的教學(xué)效果。趙威主編的《經(jīng)濟法》教材既包含了民法的內(nèi)容，如《合同法》、《擔(dān)保法》等，又包含了商法的內(nèi)容，如《公司法》、《保險法》、《票據(jù)法》、《證券法》、《破產(chǎn)法》等，還包含了經(jīng)濟法的內(nèi)容，如《反不正當(dāng)競爭法》、《反壟斷法》、《消費者權(quán)益保護法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《稅法》、《房地產(chǎn)管理法》等。我國采取民商合一的立法原則，而調(diào)整經(jīng)濟的法律也是從民商法中分立出來的，都屬于大民法的范疇，因此在授課中先講民事方面的法律，再講商法方面的法律，最后講經(jīng)濟法方面的法律，同學(xué)們學(xué)起來易于接受。如講《合同法》時，先概述民法中的物權(quán)、債權(quán)的區(qū)別(合同屬債權(quán))，再把民法的一些原理，如善意取得、無權(quán)處分、無權(quán)、表見等一并穿插引入。同學(xué)們學(xué)習(xí)了《合同法》中合同的效力，合同的履行、合同的解除等知識點，然后再學(xué)習(xí)《擔(dān)保法》中的擔(dān)保合同、《公司法》中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、《保險法》中的保險合同、《合伙企業(yè)法》中的合伙協(xié)議等，就比較易于掌握，知識前后銜接，符合認(rèn)知規(guī)律。
二、根據(jù)形勢變化及實際需要，增添授課內(nèi)容
我國于2007年制定了《物權(quán)法》，《物權(quán)法》中的擔(dān)保物權(quán)部分對抵押、質(zhì)押、留置有了一些新的規(guī)定，尤其是不動產(chǎn)抵押合同的生效與不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立采取分立的原則，抵押物轉(zhuǎn)讓的限制也有了新的規(guī)定，且《物權(quán)法》規(guī)定，若與舊法有沖突依《物權(quán)法》的規(guī)定為準(zhǔn)，因此在講授《擔(dān)保法》時注重內(nèi)容的更新，讓同學(xué)們掌握新的東西。另外，教材中只有合同法的總則部分的內(nèi)容，同學(xué)們學(xué)習(xí)后對一些實際問題不一定會處理，因此在授課中，補充了常見的合同及糾紛的處理，如買賣合同、贈與合同、租賃合同、保管合同等，介紹了承攬合同與雇傭合同的區(qū)別，即承攬合同中定作方只要求承攬人交付工作成果，定作方對承攬人的勞動過程不負責(zé)，而雇傭合同中雇傭方對受雇方勞動過程負責(zé)，受雇方對勞動結(jié)果不負責(zé)，因此，在勞動過程中發(fā)生的人身傷亡事故，定作方和雇傭方承擔(dān)的責(zé)任不同。在保險法中補充了機動車輛保險、人身保險的特點及常見糾紛的處理，拓寬了同學(xué)們的知識面，達到了學(xué)以致用的目的。
三、結(jié)合法律實踐，講授《票據(jù)法》的內(nèi)容及案例分析
《票據(jù)法》內(nèi)容很抽象，技術(shù)性很強，法律關(guān)系復(fù)雜，法律糾紛不好處理，即使法科學(xué)生也認(rèn)為《票據(jù)法》是一門較難學(xué)的學(xué)科，何況經(jīng)管類學(xué)生。筆者從事過法律實踐，處理過票據(jù)糾紛，因此應(yīng)知難而進、知難而上。教學(xué)中鼓勵同學(xué)們?nèi)魧W(xué)好了《票據(jù)法》，會分析處理票據(jù)糾紛，以后不管學(xué)習(xí)哪門法學(xué)學(xué)科都會輕而易舉、輕車熟路，激起了同學(xué)們的學(xué)習(xí)興趣。在授課過程中，通過概括總結(jié)悟出真知，達到了教學(xué)相長。票據(jù)的特性是流通性、安全性，即“票據(jù)貴在流通，流通貴在安全”，票據(jù)的無因性，基礎(chǔ)關(guān)系與票據(jù)關(guān)系相分離，正是為了保證票據(jù)更好的流通;票據(jù)的要式性、文義性，正是為了保證票據(jù)更加的安全。票據(jù)權(quán)利可分兩次行使，即票據(jù)權(quán)利人先行使付款請求權(quán)，若被拒付，可向其任何前手行使追索權(quán)，且前手間相互承擔(dān)連帶責(zé)任，因此票據(jù)越流通(流通次數(shù)越多，前手越多)越安全(但此說法只是對票據(jù)權(quán)利人來說，而出票人和前手為免于被追索承擔(dān)責(zé)任可能會限制票據(jù)流通，如在票據(jù)上注明：不得轉(zhuǎn)讓)。即使票據(jù)上有偽造的簽章，也不影響票據(jù)權(quán)利人向票據(jù)上真實簽章人追索，并可向偽造人索賠，因此使用票據(jù)既方便又安全，持票人的權(quán)利能得到最大限度的保護。
四、采用視頻案例教學(xué)，增加授課的趣味性、實用性
在法律教學(xué)中，采用案例教學(xué)，能達到事半功倍的效果，但以往只是在授課中穿插的講案例、說案例，同學(xué)們有興趣但不直觀、不形象。筆者下載了中央電視臺的《經(jīng)濟與法》、《今日說法》、《以案說法》等欄目的視頻案例給同學(xué)們播放，真正作到了以案說法。授課時先提出問題讓同學(xué)思考，再播放視頻，然后與同學(xué)們一起分析所涉及到的法律知識點。如講授《合同法》時，給同學(xué)們播放了《一諾萬金》，陶王邢良坤在電視臺作節(jié)目時夸下海口，向世人挑戰(zhàn)，誰若模仿制造出他的陶器“五環(huán)吊球”，他就將自己的一套三層樓房及里面價值連城的陶器送給他，結(jié)果有一觀眾張震經(jīng)過反復(fù)琢磨實踐做了出來，且做的比他要求的還好。張震要求刑良坤兌現(xiàn)承諾，雙方發(fā)生爭議，起訴到法院后，法院判決雙方的口頭合同成立并有效，通過此視頻案例分析《合同法》中的要約、承諾，懸賞合同，并給同學(xué)們補充了訴訟技巧，如確認(rèn)之訴、給付之訴等。講《公司法》時，播放了視頻《股東內(nèi)戰(zhàn)》來分析股東按照股份對公司行使控制權(quán)、表決權(quán)。根據(jù)《合同法》中合同無效的情形、合同解除的法定條件來分析股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否能解除，訴訟中舉證責(zé)任的分配等問題。講《合伙企業(yè)法》時，播放了《誰中的500萬》，三位老太太閑來無事，每人每天出2元錢買彩票，后來中了大獎500萬，持彩票的一方只給了其他兩人每人70萬元，兩人拿到錢后又起訴了持彩票的一方，要求平分420萬(扣除所得稅80萬)，通過此案例來分析，如何認(rèn)定合伙關(guān)系，合伙的盈余如何分配等問題，并給同學(xué)們補充了在訴訟中如何取證，法院如何認(rèn)定證據(jù)的效力等問題(持彩票一方給其他兩人每人的70萬是證明合伙關(guān)系的有力證據(jù)，再結(jié)合人證、物證、法院認(rèn)定了合伙關(guān)系)。講《保險法》時，播放了《投保人的突然死亡》來分析，若投保人故意隱瞞病情，未盡如實告知義務(wù)，發(fā)生保險事故后保險公司可拒賠。播放了《無責(zé)的賠付》來分析，在機動車輛保險中，按責(zé)賠付中的“責(zé)”指的是交通事故責(zé)任還是民事賠償責(zé)任(大多數(shù)情況下，兩者是一致的，若不一致，法院應(yīng)做有利于被保險人的解釋，法院最終認(rèn)定為民事賠償責(zé)任)。播放了《為誰保險》來分析人身保險中的受益人問題，若投保人變更或指定受益人，必須經(jīng)被保險人同意，否則變更或指定是無效的，此保險金的請求權(quán)仍由原受益人或被保險人或被保險人的法定繼承人享有。
綜上，在經(jīng)管類《經(jīng)濟法》教學(xué)中，根據(jù)學(xué)科特點及學(xué)生實際，并結(jié)合社會實踐對教學(xué)工作做了一些探索，也取得了良好的教學(xué)效果。但有些想法和做法有些欠缺和不成熟，筆者將繼續(xù)探索和創(chuàng)新，以期更好的服務(wù)教學(xué)和實踐。
關(guān)鍵詞：案例分析；網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)；法人；名譽權(quán)
通過網(wǎng)絡(luò)傳播信息儼然成為每一個公眾最重要的表達方式，但是在網(wǎng)絡(luò)給公眾帶來非常便捷快速的言論自由同時，也導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)侵犯名譽權(quán)案件的頻發(fā)。網(wǎng)絡(luò)侵犯名譽權(quán)問題中民事主體虛擬化，責(zé)任主體不確定都是此類案件的特點。因此我們對于網(wǎng)絡(luò)侵犯名譽權(quán)問題的研究刻不容緩。
一、 案例分析
原告上海XXX信息科技有限公司（以下簡稱公司）訴稱，被告張某某原為原告公司的員工，原告公司經(jīng)營國內(nèi)最大且唯一上市的嚴(yán)肅婚戀交友網(wǎng)站“世紀(jì)佳緣”。2012年7月，被告張某某因多次違規(guī)被開除。此后，被告張某某一直通過其新浪微博賬號“陽光zizizi”（用戶IDXXXXXXXXXX）及電話、短信等方式污蔑“世紀(jì)佳緣”為窩，稱“世紀(jì)佳緣”對內(nèi)欺騙員工，對外蒙騙客戶，外泄客戶資料，隨意捏造客戶交友情形，還不斷詆毀“世紀(jì)佳緣”的員工LJ，并通過微博在大量前同事、客戶、同行競爭對手之間傳播。雖然原告公司和被告張某某溝通，但是其置之不理。由于被告張某某的行為嚴(yán)重損害了原告公司的企業(yè)形象，影響公司正常經(jīng)營活動，還導(dǎo)致有客戶對公司提訟，因此原告只能訴至法院，要求被告張某某立即停止侵犯原告的名譽權(quán)，向原告書面賠禮道歉，并在原告公司張貼公告，為原告消除影響、恢復(fù)名譽，同時賠償原告的經(jīng)濟損失人民幣150，000元和調(diào)查費用人民幣1400元。
被告張某某辯稱，被告張某某沒有使用新浪微博賬號“陽光zizizi”侵害原告名譽權(quán)的言論。就這些言論本身來看，大部分是針對原告公司員工李靜而非原告，言論中的一些內(nèi)容也是事實。事后經(jīng)了解，這些言論是一名客戶所發(fā)，原告應(yīng)當(dāng)該客戶。
經(jīng)審理查明，被告張某某原為原告公司的員工，原告公司經(jīng)營婚戀交友網(wǎng)站“世紀(jì)佳緣”。2012年4月28日，原告公司以私下為客戶服務(wù)為由，對其進行警告。2012年7月26日，原告公司以被告張某某重大違紀(jì)為由，解除了雙方的勞動合同。2013年2月17日，北京市國信公證處對新浪微博賬號“陽光zizizi”的內(nèi)容進行公證。其主要內(nèi)容為，使用“令人不齒的野雞”、“偷雞摸狗”、“勾引男性VIP客戶”等攻擊原告公司的員工，并稱原告公司為“騙子大本營”、“窩”，對內(nèi)欺騙員工，對外蒙騙客戶，外泄客戶資料，隨意捏造客戶交友情形等，其內(nèi)容還@了大量的人。2013年初，數(shù)名原告公司的客戶至法院原告公司，要求解除服務(wù)合同。
另查明，被告張某某在原告公司的員工信息表中填寫自己的MSN為。審理中，本院向北京微夢創(chuàng)科網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司調(diào)查新浪微博賬號“陽光zizizi”注冊情況，該公司的協(xié)助調(diào)查回函顯示，“陽光zizizi”注冊時用戶名為。
二、學(xué)理分析
（一）網(wǎng)絡(luò)名譽權(quán)及其侵權(quán)特征
網(wǎng)絡(luò)名譽權(quán)是指在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下名譽權(quán)的延伸。其不僅應(yīng)當(dāng)受到保護，且應(yīng)當(dāng)受到更好的保護。因為在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，對于名譽權(quán)的侵害更虛擬化、不容易判斷。網(wǎng)絡(luò)名譽權(quán)雖然從本質(zhì)上說依然是屬于相對傳統(tǒng)的名譽權(quán)范疇，但其代表的是民事主體在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下所應(yīng)當(dāng)獲得的權(quán)利。
1.網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)行為相對隱蔽
網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)行為導(dǎo)致受害人在遇到侵害時首先面對的是侵權(quán)行為非常隱蔽，不知不覺就已經(jīng)被侵權(quán)了，且侵權(quán)地域以及侵權(quán)人具有不確定性以及不可知性。就好比有些人在家中上論壇惡意抨擊他人，侮辱或者誹謗的言論侵害他人的名譽。首先被害人不容易知道自己的名譽受到了侵犯，就算知道了他也不知道匿名的賬號出在何地以及使用此賬號的相對人是誰，這就對被害人想維護自己的權(quán)利提高了難度。這是網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)的特點之一。
2.侵權(quán)受害者的虛擬性
網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)需要確定社交網(wǎng)絡(luò)中虛擬網(wǎng)名能否找到現(xiàn)實中的真實人物，也就是說每個網(wǎng)名背后要求有人知道網(wǎng)名對應(yīng)的現(xiàn)實生活中的真正主體。人是處在社會關(guān)系中的人，名譽權(quán)所保護的是人在社會網(wǎng)絡(luò)中的評價。假如在網(wǎng)絡(luò)中，虛擬網(wǎng)名的兩個人互相誹謗、侮辱，在現(xiàn)實生活中卻沒有第三人知道他們的真實身份的話，那么就不會影響他們的社會評價，因此我們認(rèn)為在這種情況下是不能認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)侵犯名譽權(quán)的。
3.責(zé)任主體多且傳播廣
網(wǎng)絡(luò)名譽侵權(quán)案件中涉及到很多責(zé)任主體，比如第一個信息的人、傳播的人、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者等等。而對于受害人來說面臨著如何選擇責(zé)任人的問題。除此以外，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中了侮辱誹謗他人的信息在幾秒鐘之內(nèi)就能迅速傳遍整個網(wǎng)絡(luò)空間。與其他侵權(quán)行為相比，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的侵害名譽權(quán)的行為能采取的措施非常有限。一個侵權(quán)的言論能夠很輕易通過發(fā)達的網(wǎng)絡(luò)傳播到其他國家，而外國的法律可能對于侵犯名譽權(quán)的規(guī)定以及訴訟管轄的法律問題有不同于我國的規(guī)定。因此會引發(fā)很多國家司法適用的問題，這對于受害人的維權(quán)是十分困難的。
（二）法人名譽權(quán)的保護
法人名譽權(quán)是指法人對其全部活動所產(chǎn)生的社會評價所享有的不可侵犯的權(quán)力。我們說名譽權(quán)屬于人格權(quán)的范疇，其為絕對權(quán)，但名譽權(quán)在保護方式上是具有相對性的。其并不是在任何情況下都受到絕對的保護。對于法人的名譽權(quán)保護也是同理，考慮到法人的社會影響力及其知名度，進而判斷侵權(quán)人行為是否構(gòu)成侵權(quán)。對于法人并沒有性格或是品德等自然人的屬性，侵權(quán)行為多表現(xiàn)為捏造事實、散步虛假消息，從而損害企業(yè)法人的商譽或者其信譽，在公開的媒體平臺上發(fā)表言論進行負面性評論。法人的名譽權(quán)屬于人格權(quán)，其本身并不直接帶有財產(chǎn)性的內(nèi)容，但侵犯法人名譽權(quán)的后果是與其財產(chǎn)損失直接有關(guān)的，相比較自然人而言，法人名譽權(quán)與財產(chǎn)權(quán)聯(lián)系得更為緊密。
所以對于上述案例，法人的名譽是社會公眾對法人的信用、經(jīng)營狀況、經(jīng)營道德等人格價值的總體評價。法人依法享有獲得和維持公眾對其名譽的客觀公正評價的權(quán)利。本案中，新浪微博賬號“陽光zizizi”的內(nèi)容中使用“令人不齒的野雞”、“偷雞摸狗”、“勾引”等明顯帶有侮辱性的詞匯來攻擊原告公司的員工，用“騙子大本營”、“窩”等來形容原告公司，稱原告公司對內(nèi)欺騙員工，對外蒙騙客戶，我們認(rèn)為被告的行為是構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)中侵權(quán)行為，其侵犯了原告公司的法人名譽權(quán)，應(yīng)當(dāng)受到相應(yīng)的民事處罰，賠償原告公司的損失。
對于法人網(wǎng)絡(luò)侵犯名譽權(quán)的問題，不僅要在理論上進行探索，我們更應(yīng)該在司法實踐中對于所遇到的問題進行考察，提出切實可行的對措，既能實現(xiàn)對于法人名譽權(quán)的保護，同時又不要限制其他主體正當(dāng)權(quán)利的行使。本文希冀對法人名譽權(quán)在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的保護提供一些思路。（作者單位：中國人民公安大學(xué)）
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市場營銷專業(yè)就業(yè)前景良好，據(jù)職友集2013年上半年大學(xué)生就業(yè)形勢分析，營銷所屬管理學(xué)類47個本科專業(yè)中，就業(yè)排名第3。其中營銷學(xué)生就業(yè)領(lǐng)域涉及工商、外貿(mào)、金融、保險、證券、旅游、房地產(chǎn)等。根據(jù)對獨立學(xué)院營銷往屆畢業(yè)生追蹤調(diào)查，發(fā)現(xiàn)獨立學(xué)院營銷學(xué)生崗位群如下：企業(yè)的銷售部門的業(yè)務(wù)員或主管崗位；零售企業(yè)或批發(fā)企業(yè)的促銷員、推銷員等崗位；企業(yè)營銷部門的市場調(diào)查、信息統(tǒng)計、售后服務(wù)等崗位；企業(yè)的營銷策劃、市場預(yù)測人員；各類咨詢公司的相關(guān)崗位。這些崗位最常用到的是經(jīng)濟法中的企業(yè)法、公司法、合同法、擔(dān)保法、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法、消費者權(quán)益保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、反壟斷法以及作為經(jīng)濟法重要淵源的國家最新頒布的相關(guān)行業(yè)經(jīng)濟政策。經(jīng)濟法教學(xué)有助于學(xué)生掌握并運用上述法律知識，具備幫助企業(yè)洞察市場機會、規(guī)避法律風(fēng)險、預(yù)防經(jīng)濟糾紛發(fā)生等能力。
二、獨立學(xué)院營銷專業(yè)經(jīng)濟法教學(xué)現(xiàn)狀分析
（一）經(jīng)濟法課程內(nèi)容繁多，綜合性強，安排課時少
經(jīng)濟法是一門跨學(xué)科的交叉課程，涉及經(jīng)濟學(xué)和法學(xué)領(lǐng)域內(nèi)容。在法學(xué)體系中又是綜合性課程，涉及民法學(xué)、商法學(xué)、民事訴訟法學(xué)等。通過案頭調(diào)研發(fā)現(xiàn)，經(jīng)管類營銷專業(yè)經(jīng)濟法課程內(nèi)容繁多，教材大多采用大經(jīng)濟法概念，即“凡是涉及經(jīng)濟問題的所有法律規(guī)范”都是經(jīng)濟法的范疇，內(nèi)容有：企業(yè)法、合同法、知識產(chǎn)權(quán)法、市場規(guī)制法、經(jīng)濟司法制度等。這對學(xué)生學(xué)習(xí)經(jīng)濟法的要求提高，需一定的基本法律知識作為鋪墊，例如民事權(quán)利主體、民事權(quán)利與民事義務(wù)的關(guān)系、法人制度、財產(chǎn)所有權(quán)、債權(quán)、民事法律行為、民事責(zé)任、民事訴訟、制度等。然而營銷專業(yè)經(jīng)濟法課程教學(xué)課時一般從36 至 54 個課時不等，學(xué)生又缺乏法律基礎(chǔ)，有限課時很難滿足與專業(yè)相關(guān)的經(jīng)濟法講授。
（二）營銷學(xué)生法律基礎(chǔ)薄弱，經(jīng)濟法教學(xué)要求低
基于上述經(jīng)濟法課程的特點，即使在法學(xué)專業(yè)中也是安排在高年級才開設(shè)。對于營銷專業(yè)同學(xué)來說，也一般安排在大三學(xué)年的下半學(xué)期。但是，在經(jīng)濟法開設(shè)之前營銷專業(yè)同學(xué)根本沒有機會進行系統(tǒng)法律基礎(chǔ)知識的學(xué)習(xí)，又因繁重的課程壓力和法律本身的枯燥乏味，主動自學(xué)基本很少發(fā)生。因此，一般經(jīng)濟法教師在教學(xué)過程中對經(jīng)管類營銷學(xué)生的教學(xué)標(biāo)準(zhǔn)和教學(xué)要求比法學(xué)專業(yè)的低，教學(xué)內(nèi)容安排上法學(xué)理論講解很少，主要側(cè)重于學(xué)生掌握當(dāng)前相關(guān)法律制度。這樣教師在規(guī)定課時內(nèi)完成教學(xué)任務(wù)，學(xué)生學(xué)習(xí)壓力隨之減輕，學(xué)習(xí)興趣也有所提高，但是因為法學(xué)理論不完備，對相近概念及法律制度安排緣由、發(fā)展演變等的理解也就存在障礙。
（三）營銷學(xué)生學(xué)習(xí)經(jīng)濟法積極性低，學(xué)習(xí)方法欠佳
根據(jù)近幾年自己和其他任課教師的教學(xué)體會交流，不少教師認(rèn)為一般獨立學(xué)院營銷專業(yè)的學(xué)生有以下特點：學(xué)習(xí)積極性、主動性不強，基礎(chǔ)較薄弱，學(xué)習(xí)方法不科學(xué)，缺乏良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣。但另一方面學(xué)生表現(xiàn)力強、活潑好動，對動手操作、自身體驗有較高興趣。對于經(jīng)濟法這門課程來說，由于涉及的法律條文多且枯燥乏味，再上經(jīng)濟法本身是基礎(chǔ)課而非專業(yè)課，學(xué)生在思想上不重視，學(xué)習(xí)動力是應(yīng)付考試。筆者根據(jù)學(xué)生上課表現(xiàn)和師生交流了解到許多學(xué)生常常忽視對法律基本原則的學(xué)習(xí)，認(rèn)為基本原則都是些抽象的教條，沒有什么實際意義。僅僅關(guān)注具體的法律條文如何規(guī)定。然而，不同部門法的基本原則是立法、執(zhí)法、司法所有活動的根本出發(fā)點，是該法的靈魂。
（四）營銷專業(yè)經(jīng)濟法教師實務(wù)操作經(jīng)驗不足
獨立學(xué)院營銷專業(yè)設(shè)置經(jīng)濟法課程的目的是使學(xué)生掌握經(jīng)管領(lǐng)域法律知識，在未來營銷崗位的工作中避免法律風(fēng)險及防止法律糾紛發(fā)生，并不是培養(yǎng)專業(yè)的法律人才，也不是簡單的普法宣傳和教育。而營銷類專業(yè)經(jīng)濟法教學(xué)團隊教師與法律類經(jīng)濟法教學(xué)團隊教師在教學(xué)理念上也存在差別。基于上述兩個原因，營銷專業(yè)經(jīng)濟法教師的實務(wù)操作經(jīng)驗就尤其重要，一方面需要教師明確學(xué)生的營銷崗位對經(jīng)濟法律知識有哪些需求；另一方面需要經(jīng)濟法律實務(wù)操作經(jīng)驗。而根據(jù)案頭調(diào)研發(fā)現(xiàn)，營銷專業(yè)經(jīng)濟法教師由于自身工作經(jīng)歷、現(xiàn)有教學(xué)任務(wù)等多種原因，這兩方面都比較欠缺。
三、基于獨立學(xué)院營銷學(xué)生就業(yè)需求的經(jīng)濟法教學(xué)改進措施
（一）增強經(jīng)濟法教學(xué)內(nèi)容的合理性
教師一般都會根據(jù)教學(xué)對象的特點、培養(yǎng)目標(biāo)、學(xué)習(xí)目的對課程內(nèi)容進行整合，經(jīng)濟法課程由于內(nèi)容繁多，而課時有限，就更需要考慮學(xué)生的專業(yè)特點、知識儲備情況、未來就業(yè)的崗位需求。因此，獨立學(xué)院中針對營銷專業(yè)講授經(jīng)濟法的教師，一方面要結(jié)合獨立學(xué)院營銷學(xué)生就業(yè)需求合理安排經(jīng)濟法教學(xué)內(nèi)容，另一方面要與營銷職業(yè)崗位要求和就業(yè)所需的各種技能證書如高級營銷員考證相結(jié)合，而不是通類的適用于各專業(yè)的教學(xué)模塊，充分體現(xiàn)課程為專業(yè)人才培養(yǎng)目標(biāo)服務(wù)的宗旨。在有限的教學(xué)課時中，將主要的教學(xué)精力放在營銷學(xué)生未來工作崗位最常用到的企業(yè)法、公司法、合同法、擔(dān)保法、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法、消費者權(quán)益保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、反壟斷法以及國家最新頒布的相關(guān)行業(yè)經(jīng)濟政策中。上述各部門法中內(nèi)容也較多，要想在既定課時內(nèi)取得較好的效果，滿足學(xué)生未來就業(yè)需求，還要考慮以下問題：各部門法的各章各節(jié)內(nèi)容中詳略如何安排？ 重難點是哪些？每章內(nèi)容如何開展教學(xué)？采取什么樣的教學(xué)方法，既可以講透法律條文，還可以吸引學(xué)生興趣？課堂考核環(huán)節(jié)如何設(shè)置？哪些內(nèi)容需要通過實訓(xùn)項目學(xué)生能更好地理解和把握？
（二）力求經(jīng)濟法教學(xué)方法的多樣化
1.法律理論講授教學(xué)法
經(jīng)濟法課程之前，獨立學(xué)院營銷學(xué)生的法律基礎(chǔ)薄弱，通過講授教學(xué)法的通俗化和直接性，可以提高課堂教學(xué)效率，還利于幫助學(xué)生全面地、系統(tǒng)地、準(zhǔn)確地理解和掌握經(jīng)濟法及各部門法的知識。然而講授教學(xué)法淵源于傳統(tǒng)的教師中心論，這在一定程度上，容易使學(xué)生產(chǎn)生依賴和期待心理，從而抑制了學(xué)生學(xué)習(xí)的獨立性、主動性和創(chuàng)造性，也不利于學(xué)生將法律理論與實踐相結(jié)合。因此如果只采用傳統(tǒng)講授法難以達到經(jīng)濟法的教學(xué)目標(biāo)和應(yīng)用型人才的培養(yǎng)目標(biāo)。
2.精選案例教學(xué)方法
經(jīng)濟法課程的實用性和其重要淵源是國家的經(jīng)濟政策法規(guī)，都需要教師在其理論教學(xué)中引入社會熱點作為案例進行討論和分析。對于營銷專業(yè)學(xué)生經(jīng)濟法教學(xué)，教師可以將所學(xué)營銷知識、社會熱點和經(jīng)濟法相關(guān)理論結(jié)合講授，可以調(diào)動學(xué)習(xí)積極性。例如，營銷組合中的價格策略部分，企業(yè)會根據(jù)市場形勢和營銷環(huán)境變化進行價格調(diào)整，或提價或降價，此時就需要注意避免遭受反壟斷法、不正當(dāng)競爭法、價格法的制裁。例如2013年7月2日，合生元、多美滋、美贊臣、惠氏、雅培5家乳企因產(chǎn)品在中國市場價格偏高，從2008年以來漲價幅度達30%左右，而遭國家發(fā)改委價格監(jiān)督和反壟斷局的反壟斷調(diào)查，最高處罰總額可達19億元。此次反壟斷調(diào)查或擴大至國產(chǎn)品牌。4日晚6點左右，國產(chǎn)乳企貝因美突發(fā)公告稱，近期將對嬰兒配方奶粉標(biāo)準(zhǔn)出廠價下調(diào)。
除了將社會熱點作為教學(xué)案例以外，還可以將《經(jīng)濟與法》、《法律講堂》、《以案說法》等電視節(jié)目，及其他法學(xué)期刊、報紙的相關(guān)報道，結(jié)合經(jīng)濟法教學(xué)內(nèi)容隨時記錄并整理后選作典型案例。為增加案例的真實性和趣味性，使得營銷學(xué)生感同身受，提高對課程重視度，往屆營銷畢業(yè)生所在企業(yè)營銷崗位發(fā)生的鮮活的經(jīng)濟糾紛案例也可以成為經(jīng)濟法教師教學(xué)案例的來源。
精選案例后，讓學(xué)生以劃分好的學(xué)習(xí)小組為單位圍繞案例討論；隨后每組選派一名代表與其他小組進行意見交流；最后，教師在小組交流意見基礎(chǔ)上歸納總結(jié)。成果提交部分，要求學(xué)生結(jié)合案例分析過程和結(jié)論撰寫案例分析報告。這也利于學(xué)生的表達能力、思辨能力、溝通能力的提高。
3.比較教學(xué)方法
為提高學(xué)習(xí)效率，改善學(xué)習(xí)效果，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，經(jīng)濟法教學(xué)中需要經(jīng)常使用比較教學(xué)方法。將繁雜枯燥的法律知識點進行畫圖、列表、對比、分析。例如，要講解清楚經(jīng)濟法的產(chǎn)生、獨立地位和性質(zhì)，就必須將經(jīng)濟法、民法、行政法從產(chǎn)生背景、調(diào)整對象、理論基礎(chǔ)等進行全面比較；市場準(zhǔn)入法部分，學(xué)生要準(zhǔn)確理解普通合伙和有限合伙的設(shè)立條件、事務(wù)管理、合伙人權(quán)義，有限責(zé)任公司與股份有限公司的特征，通過圖表一一列舉，二者的聯(lián)系與區(qū)別就一目了然。教師還可以在課堂教學(xué)中采用歸納、制表、流程圖等方式隨機考核學(xué)生，促進學(xué)生自主、積極的探索學(xué)習(xí)。
4.開展經(jīng)濟法實習(xí)活動教學(xué)法
聘請有經(jīng)濟法律實踐經(jīng)驗和法律理論水平的法官、檢察官、律師、企業(yè)法律顧問、經(jīng)濟行政執(zhí)法人員等，開辦各種經(jīng)濟法的專題講座給學(xué)生講授經(jīng)濟法方面的案例及辦案經(jīng)驗；學(xué)院還可以與人民法院取得聯(lián)系， 由教師帶領(lǐng)學(xué)生到人民法院審判庭旁聽有關(guān)經(jīng)濟糾紛案件的審理， 讓學(xué)生全面了解訴訟的庭審過程和程序；條件允許的話，邀請人民法院將典型經(jīng)濟案例在學(xué)校模擬法庭內(nèi)現(xiàn)場開庭；帶領(lǐng)學(xué)生訪問工商行政管理部門、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門等行政執(zhí)法部門；安排學(xué)生到消費者維權(quán)服務(wù)中心為消費者提供法律咨詢。實習(xí)活動結(jié)束后，學(xué)生要結(jié)合本次經(jīng)濟法實習(xí)活動的實習(xí)目的、實習(xí)過程、實習(xí)收獲撰寫實習(xí)報告。報告和學(xué)生在實習(xí)活動中的表現(xiàn)，應(yīng)該作為平時成績的重要組成部分，以激發(fā)學(xué)生的積極性和參與性。通過這些實習(xí)活動，切實增強學(xué)生經(jīng)濟法課程知識的真實感，培養(yǎng)學(xué)生的實務(wù)操作能力，還可以彌補教師實踐經(jīng)驗不足的缺陷。
（三）增加經(jīng)濟法教師的實務(wù)經(jīng)驗
關(guān)鍵詞 國際私法 案例 教學(xué)
中圖分類號：G424 文獻標(biāo)識碼：A
1 法學(xué)案例教學(xué)的基本特征和規(guī)律
法學(xué)案例教學(xué)法是高校法學(xué)教學(xué)的一門藝術(shù)，基本特點就是教學(xué)中選用精當(dāng)?shù)陌咐詥l(fā)學(xué)生對案例的討論為主體，以培養(yǎng)學(xué)生運用法律的思維對法律事實進行分析的能力，實現(xiàn)對法律基本原理和規(guī)范的準(zhǔn)確理解。中國人民大學(xué)的王利明教授在其主編的《中國民法案例與學(xué)理研究叢書》序言中說：“作為一名民法教師，我認(rèn)為在民法教學(xué)中應(yīng)當(dāng)特別注重案例教學(xué)……因此，作為一個民法教師如果只能教授規(guī)則的語義、演化、特征甚至是規(guī)則間的聯(lián)系，但沒有教會學(xué)生將特定的規(guī)則與相應(yīng)的社會生活實踐聯(lián)系起來并進而運用規(guī)則去解釋現(xiàn)實生活和處理各類糾紛，這種教學(xué)活動在我看來是不成功的”。可見，案例教學(xué)是法學(xué)教育教學(xué)中的重要方式，是高等院校法學(xué)本科階段教學(xué)改革的發(fā)展勢向。
在本科法學(xué)教學(xué)中要貫徹案例教學(xué)法就必須準(zhǔn)確把握和理解案例教學(xué)法的基本特征和規(guī)律，案例教學(xué)法的基本特征和規(guī)律可以從以下幾個方面進行闡述：
（1）法學(xué)案例教學(xué)法是以素質(zhì)教育為導(dǎo)向，側(cè)重培養(yǎng)學(xué)生分析法律問題、解決法律糾紛的基本能力。法律本身的抽象性和高度概括性，因此案例教學(xué)就必須給學(xué)生以模擬化的場景，讓學(xué)生仿佛置身于這種情景中以激發(fā)自己發(fā)現(xiàn)和分析問題的能力。它強調(diào)和看重的是學(xué)生分析、思考和討論的過程，對結(jié)論本身不太注重；它重在是培養(yǎng)學(xué)生的發(fā)散思維能力和邏輯推理過程。案例分析是一個從具體案例到學(xué)科理論，再從學(xué)科理論到具體案例的雙重思考過程，本質(zhì)上就是一個從具體到抽象、再從抽象到具體的認(rèn)識過程，其中貫穿著分析與綜合、歸納與演繹的辯證邏輯思維能力。換句話說，通過模擬真實場景的激發(fā)，學(xué)生的潛能和興趣得到釋放，分析問題和解決問題的能力得到有效的提高，語言表達能力也得到鍛煉。
（2）以學(xué)生討論為主體，以教師提問引導(dǎo)為主線。夸美紐斯創(chuàng)立課堂教學(xué)論以來，從事教學(xué)研究的專家一致都認(rèn)為：教學(xué)過程是貫穿著教與學(xué)的矛盾運動過程，教與學(xué)是矛盾的兩個方面，它既對立又統(tǒng)一。只有調(diào)動教師和學(xué)生這對矛盾的兩個面的積極主動性，才能收到好的教學(xué)效果。然而，傳統(tǒng)教學(xué)方法注重教師的主導(dǎo)性，過分強調(diào)單一的知識灌輸，形成了一種注入式傾向的教學(xué)風(fēng)格，這種風(fēng)格對教師而言，容易操作，但是學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性必將受到影響。案例教學(xué)中教師和學(xué)生呈雙向互動關(guān)系，教師和學(xué)生都有了新的角色意識。教師不再是運動場上的“運動員”而是“教練”，教師在教學(xué)中通常起組織、指揮作用，他的任務(wù)是對案例進行選擇設(shè)計，引導(dǎo)學(xué)生進行案例討論。學(xué)生不再是觀眾和聽眾，而是教學(xué)場上的“運動健將”，學(xué)生作為教學(xué)活動的主體，他們可以論辯、質(zhì)疑，發(fā)表新看法、新觀點，形成師生間、學(xué)生間的交流與互動，激活思維，點燃智慧的火花。
（3）以案例為媒介，滲透著法律原理和法律規(guī)范。案例教學(xué)是以經(jīng)典案情事例的探討、研究，使學(xué)生的認(rèn)識從感性上升到理性，從具體擴展到一般，從而達到對事物的內(nèi)在本質(zhì)的認(rèn)識，遵循事物的發(fā)展規(guī)律和人們的認(rèn)識規(guī)律。當(dāng)然，在以案例探尋法理之前，必須以一定的法律法學(xué)知識的介紹做前提，通過案例教學(xué)，一方面印證法律規(guī)范和法學(xué)理論的科學(xué)性，另一方面也鍛煉學(xué)生學(xué)以致用的分析問題、解決問題的能力。
（4）以案說法，法從案來。傳統(tǒng)法律法學(xué)教學(xué)以概念先行法規(guī)鋪述，即通過系統(tǒng)的抽象的理論知識講授，講授中引用相應(yīng)的實踐事例加以佐證；而案例教學(xué)法則以現(xiàn)實案情事例先行，即通過大量的事例剖析，讓學(xué)生在感性事例中引申出對應(yīng)的理論結(jié)論，對自己的本體認(rèn)知結(jié)論加以發(fā)揮印證，深切感受正確思路的內(nèi)心滿足，從而進一步激發(fā)對法律理論知識的探尋和內(nèi)心感通體驗。因為每一個案例都有社會現(xiàn)實的源泉，學(xué)生能感同身受、親臨其境，能夠以其敏銳的觸角增加了其感性認(rèn)識。學(xué)生的感性知識越豐富，對抽象的理論的理解就越深刻。
2 國際私法課程特點
國際私法是法學(xué)的一個分支，國際私法是以具有涉外因素的民商事法律關(guān)系為調(diào)整對象的獨立的法律部門，它與國內(nèi)法方面的法律學(xué)科諸如憲法學(xué)、民商法學(xué)、婚姻法學(xué)、民事訴訟法學(xué)、仲裁法學(xué)等法律學(xué)科聯(lián)系緊密，并在這些學(xué)科的基礎(chǔ)上建立起來；學(xué)生學(xué)習(xí)本課程之前，要對上述學(xué)科的知識，至少是民商法學(xué)的內(nèi)容有一定掌握。否則，學(xué)習(xí)起來困難很多。教學(xué)或?qū)W習(xí)中應(yīng)注意本學(xué)科與上述學(xué)科的課程的相互銜接，以便更好地學(xué)習(xí)和掌握本課程。它與國際法方面的法律學(xué)科，諸如國際公法學(xué)、國際貿(mào)易法學(xué)、國際投資法學(xué)等法律學(xué)科緊密聯(lián)系，相互補充、相輔相成，調(diào)整國際經(jīng)濟交往和國際民事往來中產(chǎn)生的各種法律關(guān)系。
由此可見，國際私法課程是法學(xué)本科階段中較高層次的學(xué)習(xí)的內(nèi)容，它建構(gòu)在眾多其他基礎(chǔ)法學(xué)知識的基礎(chǔ)上，是“抽象中的抽象，理性中的理性，知識架構(gòu)跨度大”。因此，是最需要案例教學(xué)的一門法學(xué)學(xué)科，感性案例的引用和教學(xué)事關(guān)本學(xué)科教學(xué)的成效。
3 國際私法課程案例教學(xué)的重要環(huán)節(jié)
案例教學(xué)法在高校國際私法課程本科教學(xué)中實施的具體步驟和方法，是法學(xué)本科教育教學(xué)值得研究的問題。運用案例教學(xué)并不等同于舉例教學(xué)。舉例教學(xué)比較簡單，可以隨時插入，信手拈來，不必精心準(zhǔn)備，更沒有啟人思索的耐人尋味。然而案例教學(xué)卻有其完整的實施過程，這個過程大體包括三個階段，即課前準(zhǔn)備、課堂討論、總結(jié)點評階段。而在這三大階段中，以下環(huán)節(jié)確是至關(guān)重要的。
3.1 教師課前精選案例
法學(xué)案例教學(xué)中，學(xué)生是主角，學(xué)生的討論分析是教學(xué)過程的主體部分。為了實現(xiàn)教學(xué)目的，重要的是實現(xiàn)討論的成效，因此教師應(yīng)該課前進行效果預(yù)估并做好充分準(zhǔn)備，關(guān)鍵的準(zhǔn)備工作是：優(yōu)選案例與確定分析思路、重點難點。因為案例教學(xué)中不是任何一個案例都適合于教學(xué)，也不可能把案例涉及到的所有問題都拉入教學(xué)過程中去分析。王利明教授認(rèn)為：第一，所選案例應(yīng)該具有典型性和系統(tǒng)性。案例不在大小，內(nèi)容不在繁簡，關(guān)鍵在于能不能解釋一個或者數(shù)個法律規(guī)則的內(nèi)涵及其運用。第二，案例應(yīng)該具有一定程度的疑難性。換言之，即使是情節(jié)非常簡單的案例，也可能出現(xiàn)多種結(jié)論性意見。第三，案例的選用不能夠完全拘泥于現(xiàn)行法的框架。因為現(xiàn)實生活是多種多樣的，立法本身具有被動性。①因此，選擇案例一般要符合以下兩個要求：一是案例具有針對性，圍繞教學(xué)目標(biāo)而設(shè)；同時結(jié)合教學(xué)內(nèi)容和學(xué)生特點。二是典型性，富有區(qū)分度，學(xué)生具備思考的意義，可以培養(yǎng)法律意識。比如，國際私法中關(guān)于自然人權(quán)利能力沖突的時候，可以舉這樣的案例來討論：中國女生李某（某大學(xué)西班牙語系）結(jié)交了一個西班牙在中國經(jīng)商的男子阿德拉，并建立了戀愛關(guān)系，由于意外懷孕，他們回到西班牙商議婚事，由于西班牙男子阿德拉出現(xiàn)車禍而死亡，李某傷心過度而早產(chǎn)，孩子出生5小時后死亡，由于阿德拉在西班牙和中國留有動產(chǎn)，李某和阿德拉的父母對于阿德拉的遺產(chǎn)繼承產(chǎn)生矛盾，李某于西班牙和中國。這個問題就具有相當(dāng)?shù)牡湫托裕⒋B國際私法中的國籍沖突、權(quán)利能力沖突、公共秩序保留和管轄權(quán)等問題。三是客觀性，最好是現(xiàn)實中發(fā)生的案例，編入法院案例精選中，這樣案例本身就富有現(xiàn)實意義。
3.2 設(shè)問引導(dǎo)，學(xué)生討論
精選案例只是案例教學(xué)的前提準(zhǔn)備，案例教學(xué)的實現(xiàn)還要靠課堂教學(xué)中教師的設(shè)問引導(dǎo)與學(xué)生的熱烈討論。在案例的討論中教師的設(shè)問和語言啟發(fā)起著很重要的作用，孔子曰：“不憤不啟，不悱不發(fā)”。教學(xué)就應(yīng)當(dāng)是一個不斷啟發(fā)、引導(dǎo)學(xué)生分析問題和解決問題的過程。
教師擬設(shè)問題應(yīng)考慮以下方面：一是要圍繞教學(xué)目標(biāo)。提出的問題緊扣學(xué)習(xí)的理論知識，引導(dǎo)思考和討論的方向。二是提出的問題具有現(xiàn)實趣味，符合學(xué)生的知識儲備水平，有思考的可能。三是提出的問題要具體化，對綜合性理論能夠以具體問題分解。四是問題具有發(fā)散性，要多角度變化。五是問題之間具有連貫性，能夠環(huán)環(huán)相扣。
學(xué)生課堂討論的形式一般有兩種：全體討論和分組討論。但是無論以何種形式討論，都要注意以下幾個問題：第一，注重教師的引導(dǎo)，但教師不能越俎代庖，角色主次不能夠顛倒。在案例討論過程中，學(xué)生是討論的主體，教師只是引導(dǎo)者，引導(dǎo)學(xué)習(xí)者去探討案例中復(fù)雜的、深層次的、有爭議性的問題，協(xié)助學(xué)習(xí)者進行討論。針對復(fù)雜的疑難案例，教師也可以設(shè)疑方式加以引導(dǎo)，給學(xué)生提供選擇思路。但是，教師在引導(dǎo)中不能夠出現(xiàn)結(jié)論性暗示，因為這樣會誘發(fā)學(xué)生的“懶惰”潛能，扼殺學(xué)生的創(chuàng)新思維。第二，對學(xué)生的探索行為要以鼓勵和肯定來不斷強化。案例討論中學(xué)生探尋的結(jié)論無所謂正確與否，注重的是分析方法和研究方向是否科學(xué)。在案例分析過程中，對同一問題存在不同意見是正常現(xiàn)象，爭論是無可厚非的，但是爭論不是爭吵，旨在對問題的分析，切忌人身攻擊，教師要特別注意杜絕此類傾向。另外每個人的發(fā)言都能夠迸發(fā)思維的靈光，是彼此學(xué)習(xí)的借鑒，只有科學(xué)的肯定和尊重才能激發(fā)學(xué)生參與的興趣和促進共同進步。
一、國家司法考試與教學(xué)內(nèi)容的良性互動
可以肯定地說，司法考試的內(nèi)容必定對法學(xué)教學(xué)的內(nèi)容產(chǎn)生導(dǎo)向作用。那么，作為國家司法考試主管的司法部及命題機構(gòu)的價值取向就會直接影響到教育部對高等院校法學(xué)教學(xué)的基本內(nèi)容。兩者之間如果不能達到相互銜接和協(xié)調(diào)，勢必會造成國家司法考試與法學(xué)教學(xué)的惡性互動，其結(jié)果要不就是法學(xué)教育變成了純粹功利性的應(yīng)試教育，要不就是考生從未接觸過考試內(nèi)容學(xué)而無用。要避免這種惡性互動，建立和諧的良性互動關(guān)系，必須從以下兩方面入手：
第一，由教育部明確界定考試內(nèi)容。為確保法學(xué)院系的培養(yǎng)規(guī)格和培養(yǎng)質(zhì)量，教育部已確定了所有的法學(xué)院系都必須開設(shè)的法學(xué)學(xué)科的14門主干課，即法理學(xué)、法律史、憲法、行政法與行政訴訟法、民法、商法、知識產(chǎn)權(quán)法、經(jīng)濟法、刑法、刑事訴訟法、民事訴訟法、國際法、國際私法、國際經(jīng)濟法。這14門法學(xué)主干課涵蓋了法學(xué)教育的最基本內(nèi)容，是適應(yīng)我國司法工作的前提和基礎(chǔ)，因此，司法考試內(nèi)容應(yīng)以14門主干課為限，不宜再擴大范圍。如果隨意地擴大范圍，就必然會影響到正常的法學(xué)教學(xué)計劃，進而影響教學(xué)質(zhì)量。
第二，考試內(nèi)容以實體法和程序法為主，兼顧法理學(xué)的基本內(nèi)容。司法考試作為職業(yè)資格考試有其內(nèi)在規(guī)律和特點，比如，司法考試注重法律的實際應(yīng)用，因而14門主干課中的有一些課諸如法理學(xué)、法律史等根本無法涉及。所以，考試內(nèi)容在堅持實體法與程序法為主，重點考核考生的分析問題和解決問題的能力的同時，也應(yīng)當(dāng)適當(dāng)?shù)卦黾臃ɡ韺W(xué)的內(nèi)容。因為作為一個優(yōu)秀的法律工作者，僅有單一的法律知識是遠遠不夠的，對一些特殊案件的處理，如果沒有深厚的法律功底和對法律精神的透徹理解，很難準(zhǔn)確地把握案件的本質(zhì)。同時，增加一些對法的精神的考核，也有利于避免法學(xué)教學(xué)的職業(yè)化傾向。
二、國家司法考試與教學(xué)方式的良性互動
完整意義的法學(xué)研究包括三個方面的內(nèi)容：第一，對法的必然性研究，即主要揭示法產(chǎn)生、發(fā)展、消亡的一般規(guī)律、條件、過程和途徑；第二，對法的實然性研究，即主要分析法的本質(zhì)，法與其它社會現(xiàn)象的關(guān)系，法的構(gòu)成要素、結(jié)構(gòu)、層次，法的實施與實效等等；第三，對法的應(yīng)然性研究，即主要研究法的價值、揭示法的價值取向、價值目標(biāo)、評價法的價值標(biāo)準(zhǔn)，為改革和完善法律制度提供指導(dǎo)原則和理想模式。在傳統(tǒng)的法學(xué)教學(xué)中，主講教師實質(zhì)上就是從上述三個方面進行法律課的講授的。而司法考試的基本內(nèi)容主要是法的實然性，即法的應(yīng)用性，于是，法學(xué)教學(xué)與國家司法考試之間就有了一定的矛盾性，對這個矛盾的合理解決就成為建立國家司法考試與教學(xué)方式的良性互動關(guān)系的關(guān)鍵。
第一，司法考試中增加主觀性命題。國家司法考試的目的應(yīng)注重考察考生的邏輯思維、解決問題和表達能力，因而考試的題型應(yīng)減少客觀題，擴大主觀分析題的比例。因為客觀性題目不利于考生主觀能動性的發(fā)揮，不能考察出考生的綜合能力，也容易誘導(dǎo)考生單一地應(yīng)付考試，不去領(lǐng)會法的基本精神。同時也可能引導(dǎo)教師偏重于應(yīng)用，而漠視于法理，最終使大學(xué)講壇變成了中學(xué)課堂。
第二，法學(xué)教學(xué)中的價值定向應(yīng)為培養(yǎng)學(xué)生分析問題和解決問題的能力。經(jīng)濟的知識化和文化、科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，使得未來的法學(xué)畢業(yè)生一生將可能多次面臨新的工作領(lǐng)域、工作內(nèi)容和工作環(huán)境的挑戰(zhàn)。所以，法學(xué)畢業(yè)生只有具備很強的以創(chuàng)新能力為基礎(chǔ)的適應(yīng)能力、發(fā)現(xiàn)問題、分析問題的能力、解決問題的能力和競爭能力，才能擔(dān)當(dāng)起管理未來社會、服務(wù)未來社會的重任。為此，大學(xué)法學(xué)教育必須注重對學(xué)生的分析問題、解決問題的能力的培養(yǎng)。既然法學(xué)教學(xué)的價值是培養(yǎng)學(xué)生分析問題和解決問題的能力，那么，我們授課時就應(yīng)當(dāng)緊緊地圍繞這個中心，合理地分配時間，一切為此中心服務(wù)，就能夠更好地處理務(wù)虛與務(wù)實的關(guān)系，使得課堂教學(xué)更加生動有趣，更加緊扣主題。
三、國家司法考試與教學(xué)計劃的良性互動
國家司法考試的內(nèi)容和法學(xué)教學(xué)計劃都不應(yīng)當(dāng)是一成不變的。為了配合新法的普及與推廣，司法考試每年都要對當(dāng)年出臺的重要法律有所涉及，與此相適應(yīng)，法學(xué)教學(xué)中對于當(dāng)年出臺的重要的新法律也應(yīng)該及時向?qū)W生講授，否則，司法考試就會與法學(xué)教學(xué)脫節(jié)。但是，在實際操作中，由于教學(xué)計劃具有相對的穩(wěn)定性，我們不可能每年都來修改教學(xué)計劃，針對這個問題，建議法律院系在制定教學(xué)計劃時應(yīng)當(dāng)在每學(xué)期的計劃中安排適當(dāng)課時的新法專題，以彌補教學(xué)計劃穩(wěn)定性的不足。同時，司法考試的有些內(nèi)容是不包括在14門主干課之中的，如律師職業(yè)道德、司法文書寫作等等，對于這個差異，我們可以通過選修課來進行彌補。
四、國家司法考試與大學(xué)考試方式、命題方式的良性互動
一般來說，本科法律院系對于法學(xué)主干課的考題類型主要包括：填空、判斷、選擇、簡答、論述、案例分析，這種考題類型不僅考核了學(xué)生對所學(xué)知識的客觀掌握程度，也考核了學(xué)生對知識的靈活運用及思維的深度，缺點表現(xiàn)在主觀命題過多，教師評卷的隨意性過大，從而導(dǎo)致一些學(xué)生參加司法考試時，不能適應(yīng)司法考試的考題類型。為促進國家司法考試與法學(xué)教學(xué)的良性互動，以下兩個問題值得我們研究：
第一，司法考試中的客觀命題的分值應(yīng)作適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。首屆國家司法考試以及往屆的律師資格考試都存在著客觀命題過多的情形，以致于非法律專業(yè)的考生通過死記硬背取得了律師資格，而法律專業(yè)的學(xué)生包括一些研究生名落孫山，當(dāng)然，并不是說非法律專業(yè)的學(xué)生取得資格和法律專業(yè)的研究生考不過資格就一定不正常，而是說，客觀性命題過多這種現(xiàn)象并不能客觀地考察出學(xué)生的真實水平。因此，在司法考試中增加主觀性命題就有了一定的必要。
第二，法律院系的考試方式應(yīng)當(dāng)進行改革。傳統(tǒng)的大學(xué)考試方式過于死板，不能夠考察出學(xué)生的真實水平，以國家司法考試為契機，參考司法考試的模式，對傳統(tǒng)的法學(xué)考試方式進行改革尤為必要。結(jié)合我們的教學(xué)工作，我認(rèn)為以下幾種考試方式或考試方式的結(jié)合更能考察出學(xué)生的真實水平或者說更適合于與司法考試的互動：（1）案例判斷；（2）案例簡答；（3）案例判斷；（4）案例分析；（5）法條理解；（6）模擬辯論等。
五、司法考試與教學(xué)方法的良性互動
在傳統(tǒng)的“以理解法律含義、傳授法律知識為宗旨的教育模式”法學(xué)教學(xué)中，大多數(shù)教師在課堂上所講授的主要是如何注釋現(xiàn)有的法律條文以及論述各門課程的體系和基本理論。其目的在于引導(dǎo)學(xué)生掌握系統(tǒng)的知識體系，如學(xué)會通過分析條文和邏輯推理得出正確的答案。而這種對于條文的純粹分析，在現(xiàn)實當(dāng)中幾乎是不存在。因為在現(xiàn)實生活當(dāng)中，條文的分析必須與事實的認(rèn)定、人際關(guān)系的處理、利益的沖突、特定的文化和道德風(fēng)尚、以及種種社會狀況相聯(lián)系。如果我們的教學(xué)不涉及這些方面，就無異于僅給學(xué)生提供了利箭，而沒有為學(xué)生提供良弓。以至于一些學(xué)生面對司法考試中貼近生活的案件時，覺得無從下手。這是因為我們的法律教育忽略了一個重要的問題，即培養(yǎng)學(xué)生成為法律職業(yè)者。為此，我們認(rèn)為，以司法考試為契機，法學(xué)教學(xué)方法必須經(jīng)性改革，即法學(xué)教育不僅要傳授法律知識，同時要培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生的實際操作能力。因此，一些法律院系先后有針對性地借鑒了美國正在推行的“實踐性法律教育”的模式，力圖把“經(jīng)院式”的法學(xué)教育轉(zhuǎn)變?yōu)槔碚摵蛯嵺`融為一體的培養(yǎng)高素質(zhì)的法律人才的教育模式，即不僅要教給學(xué)生必要的、精深的法學(xué)原理和基于現(xiàn)行規(guī)范的法律知識，而且要使學(xué)生掌握如何在現(xiàn)實生活中靈活使用法律的各種技巧、方法、能力和素質(zhì)，學(xué)會如何與各種人物和機構(gòu)打交道的能力，學(xué)會如何分析、查證事實的能力。
第一，在法學(xué)教學(xué)中充分利用多媒體教學(xué)設(shè)備，將傳統(tǒng)的口述案例變?yōu)樯鷦又庇^的多媒體影像，使學(xué)生更加身臨其境地體驗案件的真實狀況，培養(yǎng)學(xué)生在盡可能真實環(huán)境中的發(fā)現(xiàn)問題、分析問題、解決問題的能力。在傳統(tǒng)的教學(xué)中，我們進行案例教學(xué)時，一般是通過兩種方法將案件信息傳遞給學(xué)生的，即教師口述或者書面文字，由于受到敘述能力和文字表達能力的限制，我們傳遞給學(xué)生的案件信息一般都是“去偽存真”過的，條理清晰，案情明了，不受其他任何因素的干擾，這種案件便于學(xué)生分析和教學(xué)。但是，這種情形與現(xiàn)實脫節(jié)過大，不利于培養(yǎng)學(xué)生對真實案件的處理能力。采用多媒體的方式，比如，《今日說法》中的案件錄像，能夠比較真實地再現(xiàn)案件發(fā)生的過程，真實生動形象，學(xué)生此時接受的案件信息接近于當(dāng)事人的陳述，屬于立體式的信息。學(xué)生對這種案件分析時，不僅要掌握扎實的法學(xué)理論，還要結(jié)合一定的社會經(jīng)驗對案情進行去偽存真、排除干擾，透過現(xiàn)象看本質(zhì)。這種現(xiàn)代式的案例教學(xué)對于培養(yǎng)學(xué)生的實際應(yīng)用能力非常有益，對于學(xué)生將來參加司法考試也有很大的幫助。
自20世紀(jì)80年代中期以來，我國的行政法制建設(shè)以及行政法學(xué)研究有了突飛猛進的發(fā)展，行政立法已逐漸完備，行政法學(xué)的理論已趨于成熟。行政法學(xué)課程已經(jīng)成為我國法學(xué)教育中不可缺少的一門主干課程。
行政法學(xué)內(nèi)容豐富，涉及法規(guī)眾多，表現(xiàn)形式多樣。高等院校在行政法教學(xué)過程中，教學(xué)范圍一般涉及以行政、行政權(quán)、行政行為、違法行政、行政責(zé)任、行政程序、行政監(jiān)督、行政救濟等為主線的行政實體法、行政程序法和行政救濟法等領(lǐng)域，一般既包含實體法又包含程序法，既包含法理學(xué)習(xí)又包含法律實踐應(yīng)用。此外，行政法學(xué)還涉及到行政管理學(xué)、人類學(xué)等相關(guān)聯(lián)的社會學(xué)科和憲法、民事訴訟法等其他部門法的內(nèi)容，理論性和實踐性都很強，涉及的知識面很廣，學(xué)習(xí)難度很大。因此，有必要對行政法學(xué)的教學(xué)方法進行探討。
一、講授法
講授法是行政法學(xué)教學(xué)中最傳統(tǒng)的教學(xué)方法，以教師的課堂講授為核心，輔之以問題解答、閱讀輔導(dǎo)、論文寫作指導(dǎo)等。這種教學(xué)方法因其重視法學(xué)知識的系統(tǒng)性、注重法律精神的一貫性以及教學(xué)成本相對低廉等原因成為法學(xué)教學(xué)的主流模式且經(jīng)久不衰。教學(xué)實踐顯示，由于絕大多數(shù)的法學(xué)基礎(chǔ)理論是經(jīng)過高度提煉而形成的抽象概念和基本原則，內(nèi)容相對枯燥，缺少師生互動的單一講授容易使學(xué)生產(chǎn)生厭倦感和壓抑感，喪失學(xué)習(xí)的積極性和主動性。講授法容易形成重理論輕實踐的學(xué)風(fēng)，忽略對學(xué)生的法律職業(yè)素養(yǎng)和法律技能的培養(yǎng)，因而受到一些學(xué)生的質(zhì)疑甚至抵觸，屢為教育人士批評，一些學(xué)者和教師甚至主張徹底摒棄這種傳統(tǒng)的教學(xué)方法。
“以教師為本位”的講授法確實存在難以克服的缺陷，但是筆者認(rèn)為不能全盤否定講授法在高校法學(xué)教學(xué)中的地位，而是應(yīng)當(dāng)對其進行改進和完善。教師在課堂教授時，應(yīng)當(dāng)注意緊扣教學(xué)內(nèi)容和重點、難點，盡量從感性材料入手，以學(xué)生日常生活中經(jīng)歷的事情或者關(guān)心的問題為出發(fā)點，使用簡單的語言和表達方式，把晦澀難懂的原理具體化、形象化、生活化。另外，教師也應(yīng)注意課堂講授中不應(yīng)只是簡單地將結(jié)論性的知識告訴學(xué)生，而應(yīng)從各種教學(xué)素材入手，引導(dǎo)學(xué)生經(jīng)過思考、分析后得出正確的結(jié)論。呆板、缺少師生互動并非講授法的必然產(chǎn)物，實踐表明，年長教師的講授往往比年輕教師更受學(xué)生歡迎，原因就在于前者比后者更具有豐富的經(jīng)驗、知識和能力。所以說，“講授”完全可以是生動的、豐富的、交流的，“講授”的精彩，是要以具備良好的業(yè)務(wù)素質(zhì)為前提的。
二、直觀法
直觀法，就是在已準(zhǔn)備好的教案基礎(chǔ)上，以多媒體教室為載體，變黑板教學(xué)為PPT課件教學(xué)，變書本教學(xué)為影音資料，實現(xiàn)現(xiàn)代教育技術(shù)與現(xiàn)代化教育設(shè)施的有機結(jié)合。直觀教學(xué)法包含圖、文、聲、像等多種媒體信息，圖文并茂，可以活躍課堂氣氛，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情與興趣，促進教學(xué)過程中的師生互動，實現(xiàn)由傳統(tǒng)的以教師為教學(xué)主角向以學(xué)生為教學(xué)主體的轉(zhuǎn)變，同時也能更好地鍛煉學(xué)生運用所學(xué)法學(xué)知識，對現(xiàn)實問題進行分析、處理的能力。通過直觀法教學(xué)，可以提高教學(xué)效率，增強課堂教學(xué)的時效性和先進性，加大課堂的知識量和信息量，開拓學(xué)生的視野。
直觀法教學(xué)也存在著不足之處。例如，在觀看影音資料時，學(xué)生往往更加關(guān)注事件本身的發(fā)展和人物關(guān)系，而忽略了其中所反映的法律問題。針對這種情況，教師需要事先觀看影音資料，熟悉相關(guān)內(nèi)容。課上播放前，先提出問題，要求學(xué)生帶著問題觀看節(jié)目。在播放過程中，適當(dāng)暫停播放，引導(dǎo)學(xué)生對問題進行討論，然后帶領(lǐng)學(xué)生在其后播放的內(nèi)容中對討論的結(jié)果進行驗證。這樣才能將教學(xué)主題貫穿于影音資料的播放過程中，實現(xiàn)教學(xué)目的。隨著多媒體技術(shù)的引進，課堂教學(xué)的內(nèi)容將大大增加，教師應(yīng)當(dāng)強調(diào)課前預(yù)習(xí)的重要性，指導(dǎo)學(xué)生進行課前準(zhǔn)備：第一，要求學(xué)生全面而重點對即將講授的有關(guān)章節(jié)的內(nèi)容進行預(yù)習(xí);第二，要求學(xué)生思考這些法律知識可以解決現(xiàn)實生活中的哪些問題。如果本人在現(xiàn)實中遇到這些問題，應(yīng)如何運用法律知識分析和解決問題等等。
三、案例分析法
案例分析法是最典型的理論聯(lián)系實際的教學(xué)方法，是指教師在行政法教學(xué)過程中，以真實的行政執(zhí)法活動或人民法院審結(jié)的有助于學(xué)生理解理論知識難點的典型案件，讓學(xué)生積極投入討論并自由發(fā)表見解，以激勵學(xué)生主動參與學(xué)習(xí)的一種教學(xué)方法。行政法課程側(cè)重理論的研究與論述，專業(yè)術(shù)語眾多，各種法律關(guān)系錯綜復(fù)雜。對于平時接觸法律較少、法學(xué)基礎(chǔ)薄弱的學(xué)生來說，無疑會感覺純粹的法律概念、法律條文枯燥乏味、興趣不足，因此結(jié)合適當(dāng)?shù)膶嵗S富教學(xué)內(nèi)容顯得尤為重要。案例分析法的優(yōu)點在于可以讓學(xué)生通過查閱資料、參與討論發(fā)現(xiàn)和理解判例中的法律觀念和法律規(guī)范，發(fā)揮學(xué)生主動探索的精神，培養(yǎng)和鍛煉學(xué)生分析、解決實際問題的能力，既讓學(xué)生感覺學(xué)有所得，又能領(lǐng)會到法學(xué)的博大精深，學(xué)而知不足。引入的典型案例應(yīng)當(dāng)不是局限于對該案例的分析與解決，而應(yīng)側(cè)重在通過了解和掌握分析、解決案例的思路和方法，使學(xué)生進一步理解非典型事物與事理，進而能夠解決普遍問題。
案例的引入對培養(yǎng)學(xué)生自主發(fā)現(xiàn)和歸納規(guī)律性原理的能力具有不可替代的優(yōu)勢，但是如果運用不當(dāng)，反而適得其反。在教學(xué)實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)的情況是：學(xué)生對案例分析抱有濃厚興趣，在課堂上積極參與討論，甚至爭辯得異常激烈。然而以后遇有同類問題，稍有變化，依然無從下手。這與學(xué)生未能真正掌握案例中所蘊含的法學(xué)原理有直接關(guān)系。很多時候，學(xué)生并不是以相關(guān)法學(xué)理論為基礎(chǔ)，運用法律思維，而是以人情世故、社會常識等慣有思維為出發(fā)點進行分析和討論。為了解決這個問題，教師可以提前將案例以課后作業(yè)的形式布置給學(xué)生，并有針對性地提出一些與理論知識相關(guān)的問題，要求學(xué)生自學(xué)并回答這些問題(為了保證效果，可以將這些作業(yè)與考試成績聯(lián)系起來)。課堂分析時，教師可以圍繞這些理論問題，要求學(xué)生交流學(xué)習(xí)心得和體會，在理解理論知識的基礎(chǔ)上再進行案例分析。這樣可以在一定程度上解決隨心所欲、偏離主題的問題，也可以避免少數(shù)學(xué)生參與，多數(shù)“看熱鬧”的情況出現(xiàn)。
四、模擬教學(xué)法
在法學(xué)教學(xué)過程中，最常見的模擬教學(xué)方式就是進行模擬法庭。模擬法庭教學(xué)，通過模擬法律生活中的真實場景，在虛擬的法律實務(wù)中扮演角色，可以為學(xué)生提供一個集中的模擬法律實踐的場所和機會。另一方面，模擬法庭教學(xué)，也可以培養(yǎng)學(xué)生的獨立思考能力、辯論技巧和應(yīng)變能力，是對學(xué)生綜合素質(zhì)的一種考驗和培養(yǎng)。模擬法庭教學(xué)一般要經(jīng)過以下五個程序：確定案例;分派角色;分組討論;訴訟文書的準(zhǔn)備和正式開庭。這些程序在教學(xué)過程中應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠浞謭?zhí)行，以求達到模擬法庭教學(xué)的預(yù)期目的，避免走過場，流于形式，避免使學(xué)生出現(xiàn)模擬法庭就是為了掌握程序法的認(rèn)識誤區(qū)。
模擬教學(xué)法的成敗與所選取的案例和教師指導(dǎo)作用的發(fā)揮關(guān)系非常密切。從教學(xué)案例的選取角度來看，模擬法庭教學(xué)所選取的案例應(yīng)當(dāng)是具有針對性的、貼近大學(xué)生生活的、具有一定爭議性的典型案例。如果案例能夠做到既具典型性又兼顧趣味性，引起學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，激活學(xué)生的思維，則更能起到錦上添花的作用。從選擇的案例的難度來看，所選案例應(yīng)當(dāng)具有適當(dāng)?shù)碾y度，具備一定的法律知識跨度，這樣才能驅(qū)動學(xué)生的好奇心和求知欲，經(jīng)過思考探索解決問題。在實踐應(yīng)用中，教師的組織和指導(dǎo)的作用主要體現(xiàn)在以下方面：一是案例的選擇;二是督促模擬法庭的進程，給學(xué)生必要的監(jiān)督和壓力;三是答疑，對學(xué)生在準(zhǔn)備過程中提出的各種問題給予明確的答復(fù)，提供解疑的思路，或提供必要的資料幫助;四是庭后總結(jié)和評價。
模擬教學(xué)方法在現(xiàn)實的運用過程中也會遇到一些問題。例如，法庭辯論過程中，學(xué)生有時會就某些細枝末節(jié)的問題爭論不休，而忽略了對己方觀點的整體闡述和分析。針對這種情況，教師應(yīng)當(dāng)事先對擔(dān)任法官角色的學(xué)生進行培訓(xùn)，使其學(xué)會控制場面，在庭審過程中，教師也應(yīng)在不影響庭審的前提下，提醒學(xué)生調(diào)整策略，把握重點，確保圍繞主題進行。此外，在模擬法庭教學(xué)過程中，也會出現(xiàn)場上擔(dān)任角色的學(xué)生激烈辯論，場下的同學(xué)漠不關(guān)心的情況。這就要求教師采取一些方法盡可能安排更多學(xué)生參與。例如，在分配角色時可以有意識地要求平時不太積極的學(xué)生擔(dān)任，也可以要求多人組對參與，或者要求沒有擔(dān)任角色的學(xué)生作記錄、尋找不足之處或是在庭審結(jié)束后進行點評等。
五、診所式教學(xué)法
診所式法律教育起源于上個世紀(jì)60年代的美國。當(dāng)前，診所式法律教育在拉丁美洲、澳大利亞、新西蘭以及印度等許多國家和地區(qū)的法學(xué)院校中都得到了成功運用。
診所式法律教育主要是借鑒醫(yī)學(xué)院學(xué)生的臨床實習(xí)手段，通過教師指導(dǎo)學(xué)生參與法律實踐，以律師身份辦案來為處于困境中的委托人提供咨詢，“診斷”法律問題，開出“處方”，為委托人提供法律服務(wù)，在實踐中培養(yǎng)學(xué)生的法律執(zhí)業(yè)技能和職業(yè)道德。行政法是一門邊緣學(xué)科，它與生態(tài)學(xué)、倫理學(xué)、社會學(xué)等許多其他學(xué)科相互交叉、相互滲透，同時又與憲法、經(jīng)濟法、民法、刑法、國際法等其他法律學(xué)科緊密聯(lián)系。法律診所式的學(xué)習(xí)模式對傳統(tǒng)課堂講授模式的顛覆性創(chuàng)新在于調(diào)換了主體角色，把學(xué)生放在教學(xué)的主要地位，變被動性的接受為主動性的實踐、變學(xué)習(xí)他人經(jīng)驗為親力親為的參與式學(xué)習(xí)，教師則是發(fā)揮指導(dǎo)、協(xié)調(diào)的作用。與單向、封閉的課堂講授模式相比，法律診所更能激發(fā)學(xué)生求知的欲望，拓展其學(xué)習(xí)思維和知識容量。目前國內(nèi)有一些大學(xué)法學(xué)院已經(jīng)開設(shè)了行政法律診所課程并積累了一定的運作經(jīng)驗。但是，行政法律診所在現(xiàn)實中面臨著許多障礙，如經(jīng)費短缺、案源不足、指導(dǎo)教師水平有限且兼職化、診所課程邊緣化、教材非規(guī)范化等。此外，學(xué)生接受當(dāng)事人的法律地位、身份和權(quán)限也存在較大爭議，這些都是亟需深入探討和認(rèn)真解決的問題。
教學(xué)方法是教師為達到教學(xué)目的、完成教學(xué)任務(wù)而采取的途徑和手段，在法學(xué)教學(xué)中應(yīng)視教學(xué)內(nèi)容選擇適當(dāng)?shù)慕虒W(xué)方法。教師在課堂上應(yīng)當(dāng)采用全方位、多角度、多層次的教學(xué)方法，可以豐富教學(xué)內(nèi)容，貫徹教學(xué)意圖，更能使教學(xué)產(chǎn)生一種立體的、透明的、深入的效果，達到事半功倍的效果，因此，教師應(yīng)當(dāng)重視對教學(xué)方法的選擇和應(yīng)用。隨著法學(xué)教學(xué)理論研究和教學(xué)實踐的不斷深入，人們對法學(xué)教學(xué)方法的認(rèn)識也會不斷深入，從而創(chuàng)立更多、更科學(xué)的法學(xué)教學(xué)方法。因此，法學(xué)教學(xué)方法本身并非不是封閉的，而是一個開放的體系。
案例教學(xué)法由前任哈佛大學(xué)法學(xué)院院長蘭德爾教授(C．C．Langdell)于1870年首創(chuàng)，并被全面引入該學(xué)院的法律課程，后來也被引入經(jīng)濟學(xué)院、管理學(xué)院教學(xué)中，目前已成為美國教育中使用最廣泛的教學(xué)方法。案例教學(xué)法就是在授課過程中利用案例作為教學(xué)媒介的一種教學(xué)方法。《教育大辭典》將案例教學(xué)法定義為“高等學(xué)校社會科學(xué)某些科類的專業(yè)教學(xué)中的一種教學(xué)方法。即通過組織學(xué)生討論一系列案例，提出解決問題的方案，使學(xué)生掌握有關(guān)的專業(yè)技能、知識和理論。”我國傳統(tǒng)的法學(xué)教育界一直認(rèn)為高等本科教育是一種素質(zhì)型教育，而非職業(yè)教育。這導(dǎo)致長期以來，我國本科教育中法學(xué)教育與法律職業(yè)分離。到底何種教學(xué)質(zhì)量更高，近些年一直存在爭論，不同的學(xué)校也偏重不同的教學(xué)模式。比如，同是本科教育，一所學(xué)校定位偏重于學(xué)術(shù)型，要求學(xué)生有寬厚的基礎(chǔ)知識和扎實的理論根底，但學(xué)生的實際知識和操作能力就可能顯得比較弱;另一所學(xué)校面向職業(yè)應(yīng)用，對學(xué)生要求打好比較專門的應(yīng)用知識基礎(chǔ)，實際操作能力強，但知識視野較窄，理論功底不高。③認(rèn)知心理學(xué)的代表人物布魯納(JSBruner)認(rèn)為，學(xué)習(xí)任何一門科學(xué)的最終目的是構(gòu)建學(xué)生對該學(xué)科的良好認(rèn)知結(jié)構(gòu)，而構(gòu)建學(xué)生良好的認(rèn)知結(jié)構(gòu)常需要經(jīng)過三個過程:習(xí)得新信息、轉(zhuǎn)換和評價。認(rèn)知結(jié)構(gòu)學(xué)習(xí)理論的基本觀點可以概括為:為了使學(xué)生學(xué)得好，掌握提供的信息是必要的;學(xué)生不是被動的知識的接受者，而是積極的信息加工者;掌握這些信息本身并不是學(xué)習(xí)的目的，學(xué)習(xí)應(yīng)該超越所給的信息。學(xué)生的心智發(fā)展主要是遵循他自己特有的認(rèn)知程序，教學(xué)是要幫助或促進學(xué)生智慧或認(rèn)知的生長。由此，他提出了發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)法。發(fā)現(xiàn)學(xué)習(xí)理論基本觀點:強調(diào)創(chuàng)設(shè)問題情境;注重內(nèi)在動機的激發(fā);注重學(xué)生的自我發(fā)現(xiàn);注意信息的提取。④從布魯納的觀點可以看出，培養(yǎng)學(xué)生主動學(xué)習(xí)的能力，注重學(xué)生的自我發(fā)現(xiàn)能力對于構(gòu)建良好的認(rèn)知結(jié)構(gòu)至關(guān)重要。而案例教學(xué)法通過在法學(xué)課堂中引入案例，針對案例進行啟發(fā)和引導(dǎo)式教學(xué)，對于學(xué)生既掌握良好的理論知識又具備相應(yīng)的案例分析能力具有很好的效果。法學(xué)作為一門社會科學(xué)學(xué)科，本身就是一門實踐性很強的學(xué)科。隨著社會生活的發(fā)展變化，勢必對法學(xué)教育、法學(xué)研究不斷提出新的要求。近年來，我國法學(xué)教學(xué)中越來越多開始引入案例教學(xué)法，國際法教學(xué)也不例外。
二、國際法的特點及要求
國際法是在國際交往中形成的，用以調(diào)整國際關(guān)系(主要是國家間關(guān)系)的，有法律約束力的各種原則、規(guī)則和制度的總稱。⑤國際法不同于調(diào)整私人之間或私人與國家之間的法律關(guān)系，除了國籍、引渡、人權(quán)等部分內(nèi)容涉及個人之外，國際法主要調(diào)整國家之間的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。相對民法、刑法等國內(nèi)法，學(xué)生往往對國際法的印象是“高冷”，即與現(xiàn)實生活關(guān)聯(lián)度不高，適用性不強。教學(xué)過程中，如果只是系統(tǒng)的傳授知識，會導(dǎo)致學(xué)生愈發(fā)覺得“高冷”，這就需要為學(xué)生創(chuàng)設(shè)一定程度的現(xiàn)實感和實用感。國際法內(nèi)容體系龐大，國際公法就涵蓋很多部門法，包括領(lǐng)土法、海洋法、空間法、國際環(huán)境法、國際人權(quán)法、國際組織法、外交和領(lǐng)事關(guān)系法、條約法、國際爭端解決法、戰(zhàn)爭法等。每一部門法又包括諸多國際條約、宣言、決議等，比如《聯(lián)合國》、《維也納條約法公約》、《聯(lián)合國海洋法公約》，而人權(quán)公約就包括普遍性國際人權(quán)公約和專門性國際人權(quán)公約，專門性國際人權(quán)公約包括《保護種族權(quán)利的國際公約》、《保護婦女權(quán)利的國際公約》、《保護兒童權(quán)利的國際公約》等等。而國內(nèi)法往往都有相對簡單的法律體系，比如《民法》、《民事訴訟法》、《刑法》、《刑事訴訟法》、《合同法》等。對于剛開始接觸國際法課程的本科生而言，相比國內(nèi)法，整個國際法課程就會顯得體系繁雜，內(nèi)容繁多。全球化的發(fā)展，以及社會科技進步和經(jīng)濟建設(shè)發(fā)展，對國際法專業(yè)人才提出了新的要求。傳統(tǒng)的以講授為主的國際法教學(xué)已經(jīng)難以適應(yīng)新時期的需求，各個高校也都對國際法課程進行了教學(xué)改革。武漢大學(xué)國際法研究所一直非常重視“案例法”的教學(xué)，教師在講解國際法相關(guān)理論的同時，穿插一些典型案例在課堂上分析討論。案例教學(xué)法的運用，能夠充分提高學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和創(chuàng)造性，使得學(xué)生具備理論聯(lián)系實際的能力。
三、國際法案例教學(xué)法的概念及改革思路
國際法案例教學(xué)法就是國際法教師在具體講授課程中運用與其講授有關(guān)的國際法案例(包括已作出判決、裁決的案例或者正發(fā)生的尚未作出裁決的案例)，結(jié)合相關(guān)的國際法原理，促使學(xué)生積極主動學(xué)習(xí)國際法知識的一種教學(xué)方法。國際法主要研究國家與國家之間權(quán)利義務(wù)的關(guān)系，是一門理論性強、實踐豐富的課程。由于國際法的內(nèi)容浩如煙海，相關(guān)的國際條約、國際慣例、國際案例非常多，對于剛剛接觸國際法知識的本科生而言，激發(fā)其內(nèi)在興趣尤為重要。如果教師一味追求國際法知識點的介紹，平鋪直敘的灌輸相關(guān)內(nèi)容，學(xué)生的興趣和信心未建立，教學(xué)效果肯定不好。在教學(xué)過程中，應(yīng)結(jié)合國際法知識，在講授既有經(jīng)典案件外，通過結(jié)合近年或當(dāng)前發(fā)生的國際時事熱點問題引導(dǎo)學(xué)生思考。教學(xué)模式上可采用“案例－理論－案例”模式，根據(jù)不同知識要點，有針對性的講授。教學(xué)手段上，除了課堂講授，案例分析外，還可結(jié)合“蘇格拉底討論式”教學(xué)方法，一問一答，啟發(fā)學(xué)生思考;也可結(jié)合實習(xí)模擬教學(xué)法，將學(xué)生分為原告、被告兩組，針對已發(fā)生或正在發(fā)生的國際爭端案例，展開辯論，鍛煉學(xué)生法律推理能力和口頭辯論能力。此外，為使學(xué)生對國際法產(chǎn)生更直觀的感受，還可以通過播放經(jīng)典影視資料，比如聯(lián)合國網(wǎng)站視頻資料，有效引導(dǎo)和疏導(dǎo)學(xué)生的愛國情緒，理解和把握我國和平外交政策。
(一)國際爭端案例與國際時事熱點問題相結(jié)合
《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定了國際法的淵源，其規(guī)定國際法院在第59條的規(guī)定下，可適用“作為確定法律原則之補助資料”的司法判例及國際法學(xué)家的學(xué)說。雖然司法判例不是國際法的主要淵源，但它是重要的補助資料。國際法院的裁判活動及其判例，對國際法規(guī)范的確定和解釋，對國際習(xí)慣法的形成和發(fā)展，都起著重要作用。因此，學(xué)習(xí)經(jīng)典的國際爭端案例對于學(xué)生研習(xí)國際法知識以及培養(yǎng)學(xué)生法律思維能力十分重要。但基于國際法院或WTO爭端解決機構(gòu)判決的案例，無論是案情還是所涉法律問題都比較復(fù)雜，判決書達上百頁。國際法授課過程中，應(yīng)根據(jù)所講內(nèi)容重點，有針對性的結(jié)合既往案例。但是，由于學(xué)生往往對既往案例缺乏現(xiàn)實感，倘若結(jié)合當(dāng)前國際時事熱點問題，學(xué)生則會產(chǎn)生更強烈的現(xiàn)實感，會很有興趣的參與討論。比如在分析領(lǐng)土與海洋權(quán)益問題時，就可列舉中日案或者中菲仲裁案，學(xué)生結(jié)合國際法理論知識，對這些時事熱點問題進行分析、討論或辯論，提交自己的看法和結(jié)論。要注意的是，對國際時事熱點的選擇、問題的設(shè)計、小組討論、總結(jié)歸納都要僅僅圍繞所授國際法內(nèi)容有針對性的選擇。這種理論聯(lián)系實際的做法可以最大限度地激發(fā)學(xué)生參與的熱情，并形成對中國外交政策的理解。
(二)“案例－理論－案例”模式
“案例－理論－案例”模式是指在講解一部分(一章或一節(jié))前，以一個經(jīng)典案例作為引子，提出問題。學(xué)生帶著問題學(xué)習(xí)相應(yīng)國際法理論知識，再結(jié)合理論知識分析該案例。這種模式的本質(zhì)是從國際法問題出發(fā)，有利于激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，更容易理解相關(guān)的理論知識，并能夠掌握案例分析的要點。比如講到引渡和庇護內(nèi)容時，可以先引出學(xué)生們比較熟悉的賴昌星案，然后講授國家之間的三種引渡方式、雙重犯罪原則、政治犯不引渡原則以及死刑犯不引渡原則。通過這些理論的講解，再分析賴昌星案，學(xué)生就能融會貫通，較容易的理解這些國際法理論和原則。在“案例－理論－案例”模式中，要注意對案例的選擇需真實、可靠、具權(quán)威性和針對性。
(三)啟發(fā)和引導(dǎo)相結(jié)合原則
啟發(fā)和引導(dǎo)兼用原則是指教學(xué)活動應(yīng)以啟發(fā)為指導(dǎo)，并引導(dǎo)學(xué)生從事積極的智力活動，從質(zhì)疑問題、答疑解惑中理解教學(xué)內(nèi)容，融會貫通地掌握知識，并培養(yǎng)、訓(xùn)練學(xué)生良好的思維能力和積極主動精神。⑥國際法專業(yè)學(xué)生的學(xué)習(xí)對象是比較深奧的國際法學(xué)理論知識，這就要求教師應(yīng)循循善誘，通過案例啟發(fā)學(xué)生主動思考，通過對國際法案例所涉法律問題的仔細分析，理解有關(guān)理論知識。此外，教師應(yīng)當(dāng)改變單一的“自問自答”或“我問你答”的形式，可以引導(dǎo)學(xué)生進行相互辯論或問答，或結(jié)合模擬法庭、辯論等多種途徑，不斷變換教學(xué)形式以喚起學(xué)生的積極性。
(四)案例法與討論式教學(xué)法相結(jié)合
案例教學(xué)法偏重于運用經(jīng)典案例分析相關(guān)理論，討論式教學(xué)法偏重問題導(dǎo)向，學(xué)生討論為主。武漢大學(xué)國際法所早在20世紀(jì)90年代就將討論式教學(xué)作為教學(xué)改革的重要一環(huán)。討論式教學(xué)法主要是啟發(fā)學(xué)生的思維，如在講授《國際法》一課時，老師采用課堂討論式，把海灣戰(zhàn)爭、蘇聯(lián)解體、等問題與國際法上的基本原則、國家的基本要素、國家的承認(rèn)、國家的繼承、國際責(zé)任、民族自決權(quán)等理論問題結(jié)合起來，使學(xué)生的參與積極性顯著提高。討論十分熱烈，既啟發(fā)了學(xué)生的思維，也鍛煉了學(xué)生的口頭表達能力。⑦討論式教學(xué)法重在鍛煉學(xué)生的國際法思維和口頭表達能力，但因為討論式教學(xué)所耗時間比較長，需要授課教師加以引導(dǎo)，分組討論，并控制時間節(jié)奏。在整個國際法授課進程中，為保證國際法授課內(nèi)容的完整性和系統(tǒng)性，考慮到本科生以學(xué)習(xí)基本理論知識為主，討論式教學(xué)法的運用不用太多，其更適合于研究生階段學(xué)習(xí)。
(五)采用實習(xí)模擬教學(xué)法
武漢大學(xué)國際法所在國際法授課中也一直采用實習(xí)模擬教學(xué)法(也稱疑案論辯教學(xué)法)。實習(xí)模擬教學(xué)法，也是培養(yǎng)學(xué)生實際能力的重要方法。其做法包括，一是把典型的或正在辦理的國際爭端案引入課堂，結(jié)合教學(xué)內(nèi)容把學(xué)生分成原、被告兩個小組針鋒相對地辯論。二是用“模擬法庭”教學(xué)，讓學(xué)生通過模擬法庭學(xué)會如何用訴訟的方式處理涉外法律糾紛。⑧這種模擬教學(xué)法適合于在課程授課末期，在整個課程內(nèi)容授課結(jié)束前，引入一正發(fā)生的國際爭端，學(xué)生代表分為原、被告，由學(xué)生自行組織一場模擬辯論賽，將所學(xué)知識運用到具體國際爭端中，讓理論與實際融會貫通、相得益彰。
(六)影視資料
為提高學(xué)生興趣，增強學(xué)生現(xiàn)實感，國際法影視資料可作為一種教學(xué)媒介。比如，《中國恢復(fù)聯(lián)合國席位》介紹了中華人民共和國獲得聯(lián)合國席位的整段歷史，授課過程中播放這一珍貴影視資料，一方面可以讓學(xué)生了解這段歷史，另一方面，也能學(xué)習(xí)聯(lián)合國相關(guān)決議程序。而《東京大審判》、《盧旺達大飯店》等影視資料討論了戰(zhàn)爭罪、反人類罪、人道主義干涉與國家原則、聯(lián)合國維和行動等國際法問題。在收集和篩選這些國際法影視資料時要保證其權(quán)威性，同時要避免一些史料不實、誤導(dǎo)性的影視資料。
四、結(jié)論
一、法官在證明妨礙司法適用中的困境
(一)案例分析
案例一:甲公司將準(zhǔn)備新修的水力發(fā)電站隧洞、廠房、壓力管線等工程發(fā)包給無資質(zhì)的個人乙,乙將該工程轉(zhuǎn)包給丙,雙方就隧洞開挖、廠房、壓力管線中的各項單價進行了約定,丙按約進行了施工,竣工后,甲公司進行了驗收。乙支付了丙部分工程款后出具了10萬元的欠條。爾后,乙外出下落不明。丙起訴乙支付工程欠款,并要求甲公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。在審理中,乙經(jīng)合法傳喚未到庭參加訴訟,甲公司以工程未驗收及雙方未進行實際結(jié)算為由進行抗辯,致使甲公司是否欠乙工程款處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)。實際施工人丙認(rèn)為發(fā)包人與承包人之間已經(jīng)進行了工程款結(jié)算,發(fā)包人尚欠其工程款10萬元。根據(jù)“誰主張誰舉證”的證明責(zé)任分配原則,實際施工人應(yīng)對發(fā)包人甲和承包人乙之間的建設(shè)工程合同結(jié)算與否、甲是否欠付其工程價款承擔(dān)舉證責(zé)任。但由于工程款結(jié)算單據(jù)為發(fā)包方掌握,故丙無法證明以上事實。如果依照傳統(tǒng)的證明分配原則,將造成實體上的不正義。
(二)法官對證明責(zé)任分配的困境
民事訴訟證明妨礙是法官在審理案件中經(jīng)常遇到的問題,法官經(jīng)常面臨這樣的困境:一方當(dāng)事人需要證明一個待證事實,而能夠證明這個事實的關(guān)鍵證據(jù)掌握在對方手中,但對方當(dāng)事人拒不提供,導(dǎo)致自己證明不能并面臨敗訴的風(fēng)險。而法官也知道該證據(jù)對證明責(zé)任人有利,但囿于自己的中立地位又不能依職權(quán)主動要求對方當(dāng)事人提供,如果依據(jù)一般證明責(zé)任的原則作出判決,最后的判決顯然對證明責(zé)任人不利而有失公平,而現(xiàn)有的民事訴訟證明妨礙法律規(guī)定又不具有明確的可操作性,因此而陷入兩難的境地。
在司法實踐中,法官可能會采取四種做法,一是按照“誰主張,誰舉證”的一般證明責(zé)任分配原則,以一方當(dāng)事人提供證據(jù)不能而判其敗訴。這樣于程序上固然沒有錯誤,但實體上的不公正顯而易見。這樣由證明責(zé)任人因為舉證不能而承擔(dān)敗訴的苦果,背后罵法官無能,法律不公,而對方當(dāng)事人此刻可能正暗自竊喜;二是依職權(quán)調(diào)取證據(jù)或主動要求對方當(dāng)事人提供證據(jù),然后根據(jù)調(diào)取的證據(jù)據(jù)以做出判決。這樣于實體上固然較為公正,但法官依職權(quán)主動查證在程序上缺乏明確的法律支撐,法官背負很大的壓力;三是依職權(quán)調(diào)取證據(jù)或主動要求對方當(dāng)事人提供證據(jù)不能,即在對方當(dāng)事人明確拒絕或無正當(dāng)理由拒不提供的情況下,認(rèn)定該證據(jù)所證明的待證事實存并進而做出判決。這樣做也缺乏明確的可操作的法律規(guī)定作為依據(jù),在我國目前自由心證尚不完善的情境下,法官很難在判決書中做出合理的解釋和說理。四是適用證明責(zé)任倒置。即將證明責(zé)任轉(zhuǎn)移到持有證據(jù)一方,如果證據(jù)持有人不提供證據(jù)證明,則認(rèn)定主張待證事實存在一方當(dāng)事人所主張的事實存在。適用該規(guī)定遇到的最大困境是,我國對舉證責(zé)任倒置采取法定原則,舉證責(zé)任倒置只能在法律明確規(guī)定的幾種情形下可以適用,如醫(yī)療責(zé)任糾紛,環(huán)境污染損害,動物致人損害等情形。其他情形如果法律沒有明確規(guī)定,只能適用“誰主張誰舉證”的證明責(zé)任分配原則。
二、民事訴訟證明妨礙制度的理論基礎(chǔ)
(一)證明妨礙的概念
證明妨礙,從廣義上講,即他人阻礙證明人對待證事實加以證明的行為。如果將妨礙人和證明人加以限定,對妨礙人妨礙證明的主觀心態(tài)和方式加以限定,就產(chǎn)生了證明妨礙的狹義概念:如果不負證明責(zé)任的一方當(dāng)事人,通過諸如隱瞞重要證人的居所或讓其逃亡國外、更改文書的內(nèi)容、過失地疏于保管收條等重要文書等種種故意或過失行為來毀損證據(jù)方法,進而對于(對方當(dāng)事人)利用證據(jù)方法形成妨礙(證明妨礙),那么就會使負有證明責(zé)任的當(dāng)事人陷于難以證明(證據(jù)缺乏)的境地,進而使案件事實處于真?zhèn)尾幻鳌Ｔ谶@種情形下,如果法院通過適用證明責(zé)任原則作出判決而使負有證明責(zé)任的當(dāng)事人敗訴,那么不免會產(chǎn)生不當(dāng)且不公平之感。于是,就應(yīng)當(dāng)考慮以證明妨礙為杠桿來開發(fā)“避免通過證明責(zé)任作出裁判”的法律技術(shù)。 這一技術(shù)可以稱職為排除證明妨礙的技術(shù)。我國學(xué)者在對證明妨礙進行概念界定上大多采用臺灣駱永家教授的觀點,即認(rèn)為證明妨礙是指“不負舉證責(zé)任之當(dāng)事人,因故意或過失,以作為或不作為方式,使負有舉證責(zé)任之當(dāng)事人之證據(jù)提出陷于不可能時,在事實認(rèn)定上,就舉證人之事實主張,作對該人有利之調(diào)整。”妨礙證明的是方式多種多樣,例如隱瞞重要證人的居所或讓其逃亡國外、更改文書的內(nèi)容、過失地疏于保管證據(jù)造成滅失、偽造毀滅證據(jù)、串通證人提供虛假偽造證據(jù)、故意不提供證據(jù)等等。這些行為有的構(gòu)成妨礙司法,觸犯刑法,可以依法追究其刑事責(zé)任,不在本文的探討之列。以本文提供的兩個案例為例,持有證據(jù)的一方當(dāng)事人故意不提供文書證據(jù),就是其中常見的一種妨礙證明的方式,也是法官在司法實踐中經(jīng)常面臨的問題,本文只對文書提出妨礙進行分析和討論。
(二)證明妨礙排除的正義性和司法價值
通過審判方式的改革,我國目前已基本實行當(dāng)事人主義的民事訴訟模式,訴訟的進程由當(dāng)事人發(fā)起,法官只扮演的訴訟規(guī)則的主持者和中立的裁判者的角色,不再過多的運用職權(quán)干預(yù)調(diào)查取證和訴訟進程,在訴訟中貫徹處分原則并由當(dāng)事人行使更大的自由處分權(quán)利。當(dāng)事人在訴訟中扮演積極對抗的角色,為證明自己的主張成立,當(dāng)事人竭盡權(quán)力收集提供證據(jù)、采取各種訴訟策略以支持己方的主張。自從最高人民法院頒布《關(guān)于適用民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》以來,對當(dāng)事人舉證行為、證明責(zé)任進行了規(guī)范,這是一種貫徹程序正義的表現(xiàn)方式,也有利于實現(xiàn)實體上的公正。而證明妨礙,是一種人為的對當(dāng)事人平等對抗的干擾,是當(dāng)事人一方利用自己的強勢造成的證明責(zé)任分配上的不平衡。這本身就打破了民事訴訟雙方當(dāng)事人平等對抗的局面,是一種程序上的不正義。按照形式正義的要求,“公正就是適用國家的法律規(guī)則。如果一個法官把同一法律規(guī)則適用于同樣的情況,就是公正的”, 那么在不同的情況適用不同的法律規(guī)則也是符合形式正義的要求。在通常情況下,當(dāng)事人要證明自己的主張應(yīng)承當(dāng)提供證據(jù)的責(zé)任,也就是“誰主張,誰舉證”,在發(fā)生證明妨礙時,適用證明妨礙排除的規(guī)則,是公正的,也是符合形式正義要求的。從正義的客觀論上來說,“正義是客觀的,可以被感知的,也可以被發(fā)現(xiàn)。實體正義是檢驗法律公正性和有效性的標(biāo)準(zhǔn),是促進法律改革的動力,也是靈活運用法律規(guī)則的推理根據(jù)。當(dāng)死板地適用某項法規(guī)或判例造成不公正的結(jié)果時,正義就要求由某種崇高的道德裁判或政策來加以糾正。” 因此,在發(fā)生證明妨礙時,運用證明妨礙排除的規(guī)則來對事實進行認(rèn)定,是一種包含了價值判斷的實現(xiàn)實體公正的司法技術(shù)。
(三)證明妨礙的理論淵源
證明妨礙的理論基礎(chǔ),主要有以下四種學(xué)說:(1)羅森貝克的經(jīng)驗法則說。該說認(rèn)為,依據(jù)經(jīng)驗法則,如果舉證責(zé)任者主張的事實不真實,相對方不會作毀滅證據(jù)的行為,反而愿意將這個證據(jù)提出使用。因此,證明妨礙行為乃出于相對方擔(dān)心舉證的結(jié)果于己不利,在這種情況下,一般應(yīng)給予相對方以訴訟上的不利益。(2)違反訴訟促進義務(wù)或訴訟協(xié)力義務(wù)說,該說以帕特爾斯為代表。該說認(rèn)為,在訴訟中當(dāng)事人即使明知對自己不利仍然必須遵守真實義務(wù),即禁止虛假陳述或不完全陳述,所以當(dāng)事人在訴訟證據(jù)資料的收集時負協(xié)力義務(wù)。不提交在訴訟中自己保管的文書或檢驗?zāi)康奈?或者不告知自己明知的事故目擊者的住所、姓名反而將其隱瞞的行為,是對誠實信用原則要求的訴訟促進義務(wù)或訴訟協(xié)力義務(wù)的違反。(3)布隆梅爾的實體法義務(wù)違反說。該說認(rèn)為,保存證據(jù)有時是合同上的附隨義務(wù),不作為、不保管或不提交證據(jù)的行為是對實體法上義務(wù)的違反,其效果是將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換給證明妨者。
(4)違反誠實信用原則說。誠實信用原則是民事的基本原則,也應(yīng)當(dāng)是訴訟參與人在訴訟中應(yīng)遵循的基本原則。因此,當(dāng)事人在訴訟中應(yīng)全面真實的提供其所掌握的證據(jù),不得有隱瞞、欺詐、篡改、銷毀等違背誠實信用的行為,以促使法官全面真實的掌握全部案件事實。即使該證據(jù)于一方當(dāng)事人不利,為了有利于法官查明案件事實,實現(xiàn)雙方實體利益上的公正,該方當(dāng)事人也負有提供證據(jù)予以證明的義務(wù)。
(四)證明妨礙排除的域外適用
【關(guān)鍵詞】高等 教育法規(guī) 學(xué)習(xí)心得
通過對《高等教育法規(guī)概論》的學(xué)習(xí)，我知道了掌握高校教育政策和法規(guī)的重要性和必要性，我國高校教育政策的特點以及高校教育方面具體的法規(guī)政策，并了解目前的現(xiàn)狀和熱點問題，并且通過一個個生動的真實案例分析，也使我對這些問題的解決思路有了清晰的概念。這些法規(guī)知識，對于青年教師做好高校教育教學(xué)工作具有一定的指導(dǎo)意義。
一、教育法基礎(chǔ)知識
此部分闡述了教育法的相關(guān)概念，及其發(fā)生發(fā)展的過程，從而為政策、法律的正確制定和實施提供理論上的支持。高等教育法的研究是依法管理高等教育事業(yè)的必要手段，同時，教育法也是我國法律制度的一個重要組成部分。認(rèn)真學(xué)習(xí)研究、掌握及運用教育法規(guī)，是推進我國教育制度發(fā)展的重要前提之一。我國教育法的基本原則主要有以下幾個方面：1. 保證教育社會主義方向的原則；2. 受教育機會平等的原則；3. 堅持教育公益性的原則；4. 權(quán)利和義務(wù)一致的原則；5. 教育與終身學(xué)習(xí)相適應(yīng)的原則。
二、高等學(xué)校、高校教師和高校學(xué)生的相關(guān)法律問題
（一）高等學(xué)校的法律地位
高等學(xué)校的法律地位具有辦學(xué)自主性、財產(chǎn)獨立性、機構(gòu)公益性等特征，通常是由法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)而確定。高等學(xué)校的法律地位依據(jù)在不同關(guān)系中的不同特征分為兩大類，一類是以權(quán)利服從為基本準(zhǔn)則，以領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)為內(nèi)容的教育行政關(guān)系；另一類是以平等有償為原則，以財產(chǎn)所有和流傳為主要的教育民事關(guān)系。
從中國近現(xiàn)代來看高等教育的法律地位。高等學(xué)校在辦學(xué)過程中與政府、社會、教師、學(xué)生之間都會發(fā)生法律關(guān)系。所以高等學(xué)校的法律地位包括高等學(xué)校在民事法律關(guān)系中的地位和在行政法律關(guān)系中的地位。高等教育的學(xué)校是依法成立的有必要財產(chǎn)、經(jīng)費、名稱、組織機構(gòu)和場所，能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的機構(gòu)。高等學(xué)校的法人以學(xué)校名義，作為獨立的主體參與民事活動，享有權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)，能夠作為主體參與訴訟或仲裁。高等學(xué)校屬于公益法人，從事以“培養(yǎng)人才、科技開發(fā)和服務(wù)社會”為目的的公益性事業(yè)，不以盈利為目的。高等學(xué)校在其與教師、學(xué)生的關(guān)系中，可以成為法律法規(guī)授權(quán)組織，具備行政主體資格。高校依法享有并行使國家行政權(quán)利，履行行政職責(zé)，并能獨立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的行政機關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織。也就是說，高等學(xué)校的法律地位包括高等學(xué)校在民事法律關(guān)系中的地位和在行政法律關(guān)系中的地位。
（二）高等學(xué)校在民事法律關(guān)系中的地位
高等學(xué)校既然屬于事業(yè)單位法人并具有典型的公益性，那么就是說高等學(xué)校是不以盈利為目的，任何超越法律規(guī)定權(quán)力的行為都是不合法的。《教育法》明確規(guī)定在中國境內(nèi)舉辦學(xué)校及其他教育機構(gòu)應(yīng)當(dāng)堅持公益性，不得以營利為目的舉辦學(xué)校及其他教育機構(gòu)；教育必須面向全體公民，對國家、人民和社會公共利益負責(zé)；教育活動應(yīng)當(dāng)依法接受國家、社會的監(jiān)督，任何人從事教育活動，必須遵守憲法和法律，不得違背或損害國家利益、人民利益和社會公共利益，否則，必將受到法律的制裁。
我想，身為公辦高等學(xué)校的一名老師，牢記高校教師的相關(guān)權(quán)利和義務(wù)，杜絕濫用權(quán)力，確保認(rèn)真履行義務(wù)，這才是教學(xué)之根本，教師立足崗位之根本。
（三）高等學(xué)校在行政法律關(guān)系中的地位
近年來，諸多與大學(xué)有關(guān)的案件都與高等學(xué)校在行政關(guān)系中的地位有著千絲萬縷的關(guān)系。對高等學(xué)校在行政法律關(guān)系中地位的確定，對于高等學(xué)校管理有著重要作用。
1.高等學(xué)校法律主體的性質(zhì)
從本書中了解到，高等學(xué)校在社會生活中具有多重身份。它既可作為行政主體，亦可作為行政相對方。
高等學(xué)校作為社會活動的參與者，有義務(wù)接受行政管理機關(guān)的監(jiān)督和管理。高等學(xué)校是經(jīng)教育行政主管部門審批或登記合格后才批準(zhǔn)成立的。由此可見，高等學(xué)校在教育行政部門的關(guān)系中處于被管理者地位，是行政相對人。
2.高等學(xué)校的權(quán)利與義務(wù)
前面提到過，高等學(xué)校具有辦學(xué)自主性、財產(chǎn)獨立性、機構(gòu)公益性等特征，通常是由法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)而確定。
三、我國教育基本制度：學(xué)歷制度和學(xué)位制度
此部分主要對我國教育的基本制度進行了詳細的界定和劃分，同時也對當(dāng)前多種多樣的教育形式均有相關(guān)的描述，嚴(yán)明了證書的管理和發(fā)放，督導(dǎo)等各個環(huán)節(jié)的細節(jié)問題。這些政策與法規(guī)的制定，使關(guān)于學(xué)歷和學(xué)位證書的嚴(yán)謹(jǐn)和公平合理性得到了極大的提高。
四、職業(yè)教育與成人教育制度
作為高等職業(yè)教育院校的教師，對我國職業(yè)教育制度和相關(guān)法律應(yīng)有一定的了解。這也是拓展業(yè)務(wù)知識，提升自身教學(xué)知識水平的前提條件。
另外，成人教育也是學(xué)校教育的繼續(xù)、補充和延伸，是終身教育的組成部分。其具有多方面的職能，能夠使沒受過教育的人們接受基礎(chǔ)教育；使受過不完全教育的人們補受初等、中等文化教育和職業(yè)技術(shù)教育；使已經(jīng)受過相當(dāng)教育的人們充實新的知識；使任何人根據(jù)自己的興趣和需要，進行學(xué)習(xí)，發(fā)展個性，增長知識才能和道德修養(yǎng)。
五、針對高校領(lǐng)域常見的法律糾紛，以及相應(yīng)的權(quán)利救濟問題
