開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇社會(huì)治理法治化存在的問題，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

一、研究緣起

高校學(xué)生管理法治化是落實(shí)依法治國(guó)方略、推進(jìn)依法治校進(jìn)程的必然選擇，也對(duì)適應(yīng)高等教育內(nèi)部結(jié)構(gòu)治理優(yōu)化改革、新時(shí)期高校學(xué)生思想政治教育工作新訴求具有積極而重要的意義。從“法制”走向“法治”，不僅僅是概念層面的變化，更體現(xiàn)出中國(guó)教育治理的系統(tǒng)性和綜合性變革[1]，隨著中國(guó)的法治化進(jìn)程與教育改革的不斷深化，傳統(tǒng)的高校學(xué)生管理模式已經(jīng)不能滿足當(dāng)前的國(guó)家發(fā)展和社會(huì)發(fā)展要求，也與依法治國(guó)的治國(guó)方略不相適應(yīng)，因此，學(xué)界和高校越來越關(guān)注和重視高校學(xué)生管理法治化的研究和實(shí)踐。高校學(xué)生管理的法治化，主要是按照國(guó)家法律調(diào)整學(xué)校與學(xué)生之間的關(guān)系，用法治的原則，處理學(xué)校與學(xué)生之間發(fā)生的各種矛盾，在管理規(guī)章制度的制定與執(zhí)行上規(guī)范化、合法化[2]。在依法治國(guó)的大背景下，中國(guó)頒布制定了一系列的政策法律來支持高校學(xué)生管理法治化建設(shè)，加之目前高校的法律糾紛問題和侵權(quán)問題的不斷發(fā)生，高校學(xué)生管理法治化逐漸成為學(xué)界關(guān)注的熱點(diǎn)話題。學(xué)界逐漸認(rèn)識(shí)到，在高校學(xué)生教育管理過程中引發(fā)的法律糾紛，會(huì)對(duì)學(xué)校的發(fā)展和學(xué)生的成長(zhǎng)造成

不利影響，高校學(xué)生管理法治化就是必須厘清高校與學(xué)生的基本法律關(guān)系，認(rèn)真分析高校學(xué)生教育管理中存在的突出問題，努力提高高校學(xué)生教育管理法治化水平和法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，構(gòu)建高校和諧發(fā)展的優(yōu)良環(huán)境，促進(jìn)學(xué)生成長(zhǎng)成才[3]。同時(shí)也亟需學(xué)界針對(duì)這一議題進(jìn)行研究，以提供理論和可行性建議的指導(dǎo)。為此，筆者運(yùn)用Ciitespace軟件對(duì)知網(wǎng)數(shù)據(jù)庫(kù)中關(guān)于高校學(xué)生管理法治化的文獻(xiàn)進(jìn)行可視化分析，以期全面了解當(dāng)前學(xué)界研究狀況，展望研究前景和趨勢(shì)，為高校學(xué)生管理法治化工作提供理論指導(dǎo)和可行性建議。

二、研究方法

（一）Citespace簡(jiǎn)介

美國(guó)德雷克賽爾大學(xué)陳超美團(tuán)隊(duì)開發(fā)的Citespace軟件，是一款在科學(xué)文獻(xiàn)中識(shí)別與可視化新趨勢(shì)與新動(dòng)態(tài)的Java應(yīng)用程序，已成為信息分析領(lǐng)域中影響力較大的信息可視化軟件[4]。近幾年來，中國(guó)學(xué)術(shù)界逐漸興起運(yùn)用科學(xué)知識(shí)圖譜的方法來把握學(xué)科的研究前沿和知識(shí)基礎(chǔ)發(fā)展動(dòng)態(tài)。高校學(xué)生管理法治化是實(shí)現(xiàn)依法治校的基礎(chǔ)和前提，因此我們運(yùn)用Citespace軟件對(duì)高校學(xué)生管理法治化相關(guān)文獻(xiàn)中的作者、關(guān)鍵詞、研究機(jī)構(gòu)、熱點(diǎn)以及趨勢(shì)進(jìn)行了可視化分析，顯示了國(guó)內(nèi)關(guān)于高校學(xué)生管理法治化的研究歷史、現(xiàn)狀、研究力量的分布、研究和主要的研究領(lǐng)域，并根據(jù)Citespace形成的圖譜，對(duì)國(guó)內(nèi)學(xué)者關(guān)于高校學(xué)生管理法治化的研究熱點(diǎn)和現(xiàn)狀進(jìn)行了概括總結(jié)。

（二）數(shù)據(jù)的來源

文獻(xiàn)數(shù)據(jù)分析來源于中國(guó)知網(wǎng)數(shù)據(jù)庫(kù)（CNKI），檢索時(shí)間為2015年11月10日，檢索文獻(xiàn)數(shù)據(jù)的范圍為2000-2015年，以“高校學(xué)生管理法治化”為主題詞，其他檢索條件均不限制。經(jīng)過檢索，得到625條相關(guān)文獻(xiàn)，再經(jīng)過人工剔除會(huì)議、報(bào)紙、輯刊，最終得到593篇文章，將這593篇論文的作者、題目、關(guān)鍵詞、主題詞、文獻(xiàn)的引文等全記錄信息導(dǎo)入citespace軟件，利用citespace軟件進(jìn)行年代分布、合作者、學(xué)科領(lǐng)域、合作機(jī)構(gòu)、合作國(guó)家、期刊共引、作者共引等信息分析，繪制網(wǎng)絡(luò)可視化圖譜。

（三）技術(shù)處理

一是數(shù)據(jù)格式轉(zhuǎn)換。檢索到的文獻(xiàn)記錄以Refworks的格式導(dǎo)出，導(dǎo)出的文獻(xiàn)記錄中包含的信息有作者、關(guān)鍵詞、題名、研究機(jī)構(gòu)、摘要、發(fā)表年份、期刊、卷次。選擇Citespace3軟件中自帶的格式轉(zhuǎn)換器，將Refworks格式文件轉(zhuǎn)換為Citespace3可用的download_***.txt格式。

二是Citespace3軟件設(shè)置。時(shí)間分區(qū)（Time Slicing）：從2000-2015年，每?jī)赡暌粋€(gè)分區(qū)；術(shù)語（Term Type）：突顯術(shù)語（Burst Term）；節(jié)點(diǎn)類型（Node Types）：分別選取作者（Author）、機(jī)構(gòu)（Institution）、關(guān)鍵詞（Keyword）。

三是數(shù)據(jù)可視化。分三次對(duì)已有的數(shù)據(jù)進(jìn)行可視化，節(jié)點(diǎn)類型分別選取作者、機(jī)構(gòu)、關(guān)鍵詞，分別得到作者、機(jī)構(gòu)、關(guān)鍵詞的可視化圖譜。

三、結(jié)果分析

（一）高校學(xué)生管理法治化相關(guān)文獻(xiàn)的作者分析

參數(shù)設(shè)置中時(shí)間跨度設(shè)為“2000-2015”，time slice設(shè)為2，node type選擇author，topN=10，過濾掉每個(gè)時(shí)間切片中發(fā)文量排在10之后的機(jī)構(gòu)與作者，僅使發(fā)文量排在前10的機(jī)構(gòu)和作者顯示在生成的圖譜中，以對(duì)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行簡(jiǎn)化。最終得到節(jié)點(diǎn)數(shù)為183，連線數(shù)為24，密度為0.0014的作者分析圖譜（圖1）。

圖1中節(jié)點(diǎn)中心代表對(duì)應(yīng)的作者，節(jié)點(diǎn)年輪表示發(fā)文量隨時(shí)間變化的分布情況，年輪的顏色代表相應(yīng)的發(fā)文時(shí)間，如深色代表較早的時(shí)間，淺色代表最近的時(shí)間，年輪厚度與相應(yīng)時(shí)間的發(fā)文量成正比，因此節(jié)點(diǎn)直徑越大，表明發(fā)文量越多。按照發(fā)文量進(jìn)行排名的順序依次為：嚴(yán)彥、吳濤、肖平、許璐璐、游敏惠、陳勇、朱方彬，發(fā)文量依次為：3、3、3、3、3、3、3、3。作者之間的連線代表他們之間的合作關(guān)系，作者之間有合作關(guān)系的分別有：游敏惠―朱方彬、江厚亮―郭玉松―張愛芳、鄧珊珊―李文、馬曉麗―查志剛、鹿士義―吳緘中、阮方明―劉淑媛、嚴(yán)彥―楊朝暉、顏輝―付偉、翟新明―余廣俊、王剛山―王嘎利。作者之間連線顏色代表首次合作時(shí)間，連線粗細(xì)與合作次數(shù)成正比，例如：嚴(yán)彥―楊朝暉在2008-2010年之間進(jìn)行了首次合作，合作次數(shù)較多，翟新明―余廣俊在2012-2014年進(jìn)行了首次合作，合作次數(shù)低于嚴(yán)彥―楊朝暉的合作次數(shù)。

從圖1可以發(fā)現(xiàn)，近幾年來研究高校學(xué)生管理法治化的學(xué)者越來越多，并且發(fā)文量也逐漸增加，如余廣俊、嚴(yán)彥、楊朝暉、朱方彬等。此外，與2010年之前相比，近幾年高校學(xué)生管理法治化研究的學(xué)者們更注重相互之間的合作研究，例如：翟新明―余廣俊、嚴(yán)彥―楊朝暉、馬曉麗―查志剛、阮方明―劉淑媛?？偠灾?，研究高校學(xué)生管理法治化的學(xué)者越來越多，呈逐漸遞增的趨勢(shì)，學(xué)者之間相互合作研究將取代早年學(xué)者們單兵作戰(zhàn)的研究狀況。

（二）高校學(xué)生管理法治化相關(guān)文獻(xiàn)的產(chǎn)出機(jī)構(gòu)分析

參數(shù)設(shè)置中時(shí)間跨度設(shè)為“2000-2015”，time slice設(shè)為2，node type選擇institution，topN=10，過濾掉每個(gè)時(shí)間切片中發(fā)文量排在10之后的機(jī)構(gòu)，僅使發(fā)文量排在前10的機(jī)構(gòu)顯示在生成的圖譜中，以對(duì)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行簡(jiǎn)化。最終得到節(jié)點(diǎn)數(shù)為67，連線數(shù)為2，密度為0.000 9的機(jī)構(gòu)分析圖譜（圖2）。

圖2中節(jié)點(diǎn)中心代表對(duì)應(yīng)的機(jī)構(gòu)，節(jié)點(diǎn)年輪表示發(fā)文量隨時(shí)間的分布情況，年輪的顏色代表相應(yīng)的發(fā)文時(shí)間，如深色代表較早的時(shí)間，淺色代表最近的時(shí)間，年輪厚度與相應(yīng)時(shí)間的發(fā)文量成正比，因此節(jié)點(diǎn)直徑越大，則表明發(fā)文量越多。

從圖2可以看出，按照機(jī)構(gòu)發(fā)文量進(jìn)行排序分別為：廣東商學(xué)院、陜西理工學(xué)院、武漢科技大學(xué)文法與經(jīng)濟(jì)學(xué)院、四川理工學(xué)院學(xué)報(bào)編輯部。發(fā)文量依次為：4、4、3、3、3。機(jī)構(gòu)之間的連線代表他們之間的合作關(guān)系，連線顏色代表首次合作時(shí)間，連線粗細(xì)與合作次數(shù)成正比，例如，成都大學(xué)新聞傳播學(xué)院與河北工業(yè)職業(yè)技術(shù)學(xué)院高職所在2008-2010年期間首次進(jìn)行了合作研究、華中師范大學(xué)思政所與華中師范大學(xué)法律系在2002-2004年間首次進(jìn)行了合作研究。根據(jù)產(chǎn)出機(jī)構(gòu)引用計(jì)數(shù)分析，機(jī)構(gòu)引用計(jì)數(shù)排名分別為：廣東商學(xué)院―4、陜西理工―4、武漢科技大學(xué)文法與經(jīng)濟(jì)學(xué)院―3、四川理工學(xué)院學(xué)報(bào)編輯部―3、上海政法學(xué)院―2、成都大學(xué)文學(xué)與新聞傳播學(xué)院―2、湖南科技學(xué)院音樂系―2、石油大學(xué)―2、上海師范大學(xué)法政學(xué)院―2、遼東學(xué)院―2。

（三）高校學(xué)生管理法治化相關(guān)文獻(xiàn)的關(guān)鍵詞分析

參數(shù)設(shè)置中時(shí)間跨度設(shè)為“2000-2015”，time slice設(shè)為2，node type選擇keyword，topN=10，過濾掉每個(gè)時(shí)間切片中發(fā)文量排在10之后的關(guān)鍵詞，僅使發(fā)文量排在前10的關(guān)鍵詞顯示在生成的圖譜中，以對(duì)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行簡(jiǎn)化。最終得到節(jié)點(diǎn)數(shù)為33，連線數(shù)為33，密度為0.625的關(guān)鍵詞分析圖譜（圖3）。

圖3中節(jié)點(diǎn)中心代表對(duì)應(yīng)的關(guān)鍵詞，節(jié)點(diǎn)年輪表示發(fā)文量隨時(shí)間的分布情況，年輪的顏色代表相應(yīng)的發(fā)文時(shí)間，如深色代表較早的時(shí)間，淺色代表最近的時(shí)間，年輪厚度與相應(yīng)時(shí)間的發(fā)文量成正比。圖3中節(jié)點(diǎn)大小的排序依次為：學(xué)生管理、法治化、高校、高校學(xué)生管理、法治、高等學(xué)校、依法治校、學(xué)生權(quán)利、高校學(xué)生、管理法治化。關(guān)鍵詞之間的連線代表他們之間的相互關(guān)系，連線粗細(xì)與它們綜合研究的次數(shù)成正比。例如“學(xué)生管理”，與學(xué)生管理相關(guān)的關(guān)鍵詞有法治化、高校、高等學(xué)校、對(duì)策、法制化、管理法治化、法治。節(jié)點(diǎn)之間連線顏色代表它們首次綜合起來研究的時(shí)間，從關(guān)鍵詞連線的顏色看，學(xué)生管理首先與法治、對(duì)策進(jìn)行了綜合研究，然后與高校、高等學(xué)校進(jìn)行了綜合研究，最后與管理法治化、法制化、法治化進(jìn)行了綜合研究，其他的關(guān)鍵詞節(jié)點(diǎn)以此類推。

從圖3可以發(fā)現(xiàn)，在圍繞法治化、學(xué)生管理、高校和高校管理這幾個(gè)熱點(diǎn)詞為中心，逐漸向管理法治化、學(xué)生權(quán)利、依法治校、大學(xué)生、管理等熱點(diǎn)進(jìn)行擴(kuò)展延伸，并且熱點(diǎn)詞之間的聯(lián)系、綜合研究的趨勢(shì)逐漸凸顯。從關(guān)鍵詞引用計(jì)數(shù)分析可以看出，關(guān)鍵詞按照引用頻次進(jìn)行排序分別為：學(xué)生管理、法治化、高校、高校學(xué)生管理、法治、高等學(xué)校、依法治校、學(xué)生權(quán)利、高校學(xué)生、管理法治化，引用頻次分別為：202、201、164、93、59、45、44、27、26、25。關(guān)鍵詞按照中心頻次排名分別為：管理法治化、學(xué)生、法律意識(shí)、高校、教育管理、法治、學(xué)生管理、依法治校、職能職責(zé)、高校學(xué)生，中心頻次分別為：0.58、0.37、0.35、0.33、0.32、0.27、0.21、0.21、0.21、0.20。

從圖4可以看出，從2000-2015年十五年間關(guān)于高校學(xué)生管理法治化的熱點(diǎn)轉(zhuǎn)換，在2000-2002年間為初步探索階段，主要以學(xué)生管理和對(duì)策為中心展開研究；在2002-2004年間依然為初步探索階段，主要以法治、大學(xué)生、學(xué)生權(quán)利、教育管理、管理法治化等為中心進(jìn)行研究；在2004-2006年間為蓬勃發(fā)展階段，主要以高校、法治化、依法治校、高等學(xué)校、高校管理等為中心進(jìn)行研究；在2006-2008年間仍為拓展研究領(lǐng)域階段，主要以高校學(xué)生管理和管理為中心展開研究；在2008-2010年間仍為拓展研究領(lǐng)域階段，主要以法律關(guān)系和聽證制度為中心展開研究；在2010-2012年仍為拓展研究領(lǐng)域階段，主要以高校學(xué)生和正當(dāng)程序?yàn)橹行倪M(jìn)行研究；在2012-2014年仍為拓展研究領(lǐng)域階段，主要以法律思維為中心展開研究。

從高校學(xué)生管理法治化相關(guān)文獻(xiàn)關(guān)鍵詞分析圖譜和關(guān)鍵詞中心頻詞分析可以發(fā)現(xiàn)，中國(guó)關(guān)于高校學(xué)生管理法治化研究的熱點(diǎn)主要有以下幾方面特征：第一，研究主題明確。從圖譜中可以明顯看出學(xué)生管理、法治化、高校三個(gè)節(jié)點(diǎn)比較大，其他的節(jié)點(diǎn)（如法律關(guān)系、法制化等）較小，節(jié)點(diǎn)的大小形成鮮明的對(duì)比，節(jié)點(diǎn)的大小代表著相關(guān)研究文獻(xiàn)的多少。第二，混合交叉研究較多。從圖3、4可以發(fā)現(xiàn)，大節(jié)點(diǎn)與大節(jié)點(diǎn)之間、小節(jié)點(diǎn)與小節(jié)點(diǎn)之間、大節(jié)點(diǎn)與小節(jié)點(diǎn)之間的連線較多，節(jié)點(diǎn)之間的連線代表著兩個(gè)節(jié)點(diǎn)的關(guān)鍵詞進(jìn)行過混合研究。第三、研究逐漸呈現(xiàn)多元化，在2000-2006年主要圍繞高校管理、依法治校、高校等關(guān)鍵詞進(jìn)行研究，在2006年之后開始逐漸出現(xiàn)了“法律關(guān)系、高校學(xué)生、法律思維”等新的熱點(diǎn)詞。與此同時(shí)我國(guó)關(guān)于高校學(xué)生管理法治化的研究也存在一些不足，首先，對(duì)國(guó)外關(guān)于高校學(xué)生管理法治化的研究較少，在圖譜中并未見到與國(guó)外高校學(xué)生管理法治化相關(guān)的關(guān)鍵詞。其次，文獻(xiàn)述評(píng)是對(duì)一方面的專題搜集大量的文獻(xiàn)資料并對(duì)文獻(xiàn)資料進(jìn)行分析、總結(jié)、評(píng)述的一種學(xué)術(shù)論文，文獻(xiàn)綜述能反映當(dāng)前某一領(lǐng)域重要專題的最新進(jìn)展、新趨勢(shì)、新動(dòng)態(tài)等，然而關(guān)于高校學(xué)生管理法治化研究的文獻(xiàn)述評(píng)較少。

（四）高校學(xué)生管理法治化相關(guān)文獻(xiàn)的作者和產(chǎn)出機(jī)構(gòu)混合分析

參數(shù)設(shè)置中時(shí)間跨度設(shè)為“2000-2015”，time slice設(shè)為2，node type選擇author和institution，topN=10，過濾掉每個(gè)時(shí)間切片中發(fā)文量排在10之后的作者和產(chǎn)出機(jī)構(gòu)，僅使發(fā)文量排在前10的作者和產(chǎn)出機(jī)構(gòu)顯示在生成的圖譜中，以對(duì)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行簡(jiǎn)化。最終得到節(jié)點(diǎn)數(shù)為77，連線數(shù)為26，密度為0.0089的作者和產(chǎn)出機(jī)構(gòu)混合分析圖譜（圖5）。

Citespace的統(tǒng)計(jì)結(jié)果表明，發(fā)文量排在前五的產(chǎn)出機(jī)構(gòu)分別有：廣東商學(xué)院、陜西理工學(xué)院、武漢科技大學(xué)文法與經(jīng)濟(jì)學(xué)院、四川理工學(xué)院學(xué)報(bào)編輯部、上海政法學(xué)院，發(fā)文量依次為：4、4、3、3、3。圖5節(jié)點(diǎn)中心代表對(duì)應(yīng)的作者和機(jī)構(gòu)，節(jié)點(diǎn)年輪表示發(fā)文量隨時(shí)間的分布情況，年輪的顏色代表相應(yīng)的發(fā)文時(shí)間，如深色代表較早的時(shí)間，淺色代表最近的時(shí)間，年輪厚度與相應(yīng)時(shí)間的發(fā)文量成正比，因此節(jié)點(diǎn)直徑越大，則表明發(fā)文量越多。作者和機(jī)構(gòu)之間的連線代表他們之間的合作關(guān)系，連線顏色代表首次合作時(shí)間，連線粗細(xì)與合作次數(shù)成正比，例如：武漢科技大學(xué)文法與經(jīng)濟(jì)學(xué)院，它與周禹合作關(guān)系較為密切，第一次合作時(shí)間在2008-2010年之間，其他的節(jié)點(diǎn)依次類推。

四、高校學(xué)生管理法治化研究現(xiàn)狀評(píng)述

中國(guó)學(xué)術(shù)界對(duì)高校學(xué)生管理法治化的研究起步較晚，但從2000年以后，國(guó)內(nèi)對(duì)高校學(xué)生管理法治化的研究逐漸增多，研究領(lǐng)域也得到了不斷的豐富。在近幾年的研究中，研究高校學(xué)生管理法治化的學(xué)者逐漸增多，學(xué)者之間相互合作研究的趨勢(shì)明顯增加，并且高校學(xué)生管理法治化的研究在圍繞法治化、學(xué)生管理、高校和高校管理這幾個(gè)熱點(diǎn)詞為中心，逐漸向管理法治化、學(xué)生權(quán)利、依法治校、大學(xué)生、管理等熱點(diǎn)進(jìn)行擴(kuò)展延伸，并且熱點(diǎn)詞之間的聯(lián)系、綜合研究的趨勢(shì)逐漸凸顯?？偠灾?，高校學(xué)生管理法治化的研究正逐漸被更多學(xué)者所關(guān)注，研究的主題和范圍可以歸納為教育法制、學(xué)生權(quán)利、學(xué)生管理法治化、依法治校等內(nèi)容。

第一，在教育法制方面的研究，勞凱聲梳理了改革開放后30年來，教育法制建設(shè)的歷程和趨勢(shì)，特別是強(qiáng)調(diào)了教育法制和高校管理之間的關(guān)系。他認(rèn)為歷經(jīng)30年的教育法制建設(shè)，人們處處都可以感受到法律與教育改革及發(fā)展的密切關(guān)系，然而要建立完備的法制，實(shí)現(xiàn)依法治教的目的，中國(guó)的教育法制仍面臨兩方面的問題：一方面要繼續(xù)完善教育法制，真正做到有法可依，立法的任務(wù)還相當(dāng)艱巨，例如《學(xué)校法》《成人教育法》《終身學(xué)習(xí)法》《考試法》等法律的制定工作仍待進(jìn)行。另一方面，已經(jīng)制定的法律，由于社會(huì)的發(fā)展變化，其中一些條文已經(jīng)過時(shí)，或者與變革中的新制度設(shè)計(jì)相抵觸，因而面臨著適時(shí)加以修訂的問題[5]。陶林從中國(guó)教育法制建設(shè)的價(jià)值取向視角出發(fā)，認(rèn)為教育法制的價(jià)值取向應(yīng)當(dāng)包括保障教育自由、公平與效率并重、體現(xiàn)程序正義、“人本位”四個(gè)方面，并通過加強(qiáng)民主，實(shí)現(xiàn)對(duì)話；融合教育追求與法制目標(biāo)；提高立法技術(shù)，重視話語實(shí)踐；促進(jìn)教育法律文化的形成等途徑落實(shí)教育法制建設(shè)[6]。高等教育法制建設(shè)進(jìn)程的深化是推動(dòng)高等教育法治化變革過程的重要因素，同時(shí)也是中國(guó)高校走向依法治校、依法執(zhí)教、依法管理軌道的重要標(biāo)志。只有不斷完善和優(yōu)化教育法制，才能使得高校學(xué)生管理有法可依；只有教育法制建設(shè)與時(shí)俱進(jìn)，才能發(fā)揮教育法制在高校學(xué)生管理法治化進(jìn)程中的實(shí)效性。

第二，在學(xué)生權(quán)利方面的研究主要集中在兩個(gè)方面，一方面是從權(quán)利救濟(jì)的角度出發(fā)，就權(quán)利救濟(jì)的現(xiàn)狀和經(jīng)驗(yàn)著手，提出中國(guó)普通高校學(xué)生權(quán)利救濟(jì)的法治構(gòu)建應(yīng)當(dāng)從明確高校的定位，厘清高校與學(xué)生的關(guān)系出發(fā)，構(gòu)建學(xué)生申訴、教育行政復(fù)議、教育行政訴訟等救濟(jì)途徑，展開學(xué)生管理法治化工作[7]。另一方面是從學(xué)校權(quán)利和學(xué)生權(quán)利的角度出發(fā)，認(rèn)為高校學(xué)生管理中存在學(xué)生受教育權(quán)、學(xué)生隱私權(quán)、學(xué)校管理權(quán)與學(xué)生救濟(jì)權(quán)等矛盾和沖突，而平衡學(xué)校權(quán)利和學(xué)生權(quán)利，關(guān)鍵在于建構(gòu)學(xué)校權(quán)力運(yùn)行與學(xué)生權(quán)利保護(hù)的內(nèi)部和外部的平衡機(jī)制[8]。近年來隨著高校章程建設(shè)的完善，許多學(xué)者關(guān)注到大學(xué)章程對(duì)學(xué)生權(quán)利保障的基本問題，有學(xué)者就此指出，在依法治校背景下，基于實(shí)際對(duì)章程中的學(xué)生權(quán)利話語體系進(jìn)行反思性建構(gòu)，可以從話語語境、話語取向、話語內(nèi)容、話語思維和話語姿態(tài)五個(gè)維度去理解和把握[9]。

大部分學(xué)者在研究高校學(xué)生管理法治化中主要關(guān)注以下三個(gè)方面：一是關(guān)注學(xué)校權(quán)利和學(xué)生權(quán)利的定位，一般認(rèn)為法律雖然賦予高校一定的行政權(quán)力，但是沒有明文規(guī)定高校實(shí)施的各種行為中哪些屬于行使了學(xué)校權(quán)利的行為，也沒有將師生權(quán)益的行為納入到高校行政權(quán)利行為當(dāng)中；二是對(duì)學(xué)生法律身份和學(xué)生權(quán)利的探究，一方面學(xué)生作為自然人享受平等、公正、統(tǒng)一的民事權(quán)利，另一方面學(xué)生享有學(xué)習(xí)的權(quán)利、義務(wù)教育無償化、教育機(jī)會(huì)公平等方面的受教育權(quán)；三是對(duì)學(xué)校權(quán)利和學(xué)生權(quán)利沖突的分析，主要表現(xiàn)為高校管理權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)、隱私權(quán)、救濟(jì)權(quán)等學(xué)生權(quán)利的沖突。

第三，在學(xué)生管理法治化研究中，有學(xué)者研究美國(guó)高校學(xué)生管理的法治特點(diǎn)，認(rèn)為法治化管理是其重要的特征，其特點(diǎn)有：學(xué)生管理法規(guī)制度具有完善性、可操作性、適時(shí)調(diào)整性；具備嚴(yán)格的學(xué)生申訴制度；學(xué)生管理機(jī)構(gòu)下設(shè)專門而健全的法律咨詢機(jī)構(gòu)，以服務(wù)學(xué)生；管理人員和學(xué)生具備強(qiáng)烈的法治觀念和法律知識(shí)，學(xué)校重視法律教育；學(xué)生管理法治化程序嚴(yán)格[10]。有學(xué)者從法治化和程序化的角度出發(fā)，認(rèn)為高校學(xué)生管理應(yīng)當(dāng)構(gòu)建一個(gè)正當(dāng)程序體系，包括事前程序（事先通知、告知、給予管理者相對(duì)人足夠的時(shí)間準(zhǔn)備辯護(hù)）、事中程序（說明理由、聽取管理相對(duì)人陳述和申辯、聽證、做出決定）、事后程序（送達(dá)、告知管理相對(duì)人救濟(jì)途徑和時(shí)效、報(bào)教育主管部門報(bào)備）[11]。也有學(xué)者基于受教育權(quán)由他賦向自賦轉(zhuǎn)變的趨勢(shì)，提出大學(xué)生學(xué)習(xí)權(quán)救濟(jì)機(jī)制的構(gòu)建應(yīng)該明確學(xué)習(xí)權(quán)的價(jià)值位階，重視參與主體的多元性，尊重和落實(shí)高校辦學(xué)自主權(quán)以及健全校內(nèi)救濟(jì)機(jī)制（特別是申訴制度）[12]。另有學(xué)者對(duì)《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》的法治化思想進(jìn)行了分析，認(rèn)為從權(quán)利內(nèi)容、保障程序、法律救濟(jì)等角度看，均促進(jìn)了學(xué)生管理法治化進(jìn)程[13]。學(xué)界在學(xué)生管理法治化方面的研究，首先厘清的是高校學(xué)生管理法治化具備哪些屬性，以此來判斷高校的法治化程度；其次著重關(guān)注學(xué)生管理法治化的程序化；并對(duì)中國(guó)頒布的法律法規(guī)進(jìn)行分析，明晰其對(duì)高校學(xué)生管理法治化的指導(dǎo)意義和作用，以及完善和改進(jìn)的主要內(nèi)容。

第四，在依法治校方面的研究，近年來許多學(xué)生訴高校的案件中，學(xué)校屢屢敗訴，有學(xué)者就此認(rèn)為高校學(xué)生事務(wù)管理法治化的缺失是高校承擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)的主要原因[9]，依法治校就是把法律作為管理學(xué)校的依據(jù)和最高權(quán)威之意。從具體內(nèi)容看主要包括教學(xué)、管理和服務(wù)等方面；從管理空間看包括校園內(nèi)管理和學(xué)校周邊環(huán)境管理；從管理范圍看包括內(nèi)部和外部?jī)蓚€(gè)方面。在依法治校的背景下，從管理制度的視角出發(fā)，高校應(yīng)當(dāng)通過確立以人為本、依法治校的辦學(xué)理念，重新整肅規(guī)制，應(yīng)對(duì)新的變化并作出積極的調(diào)整[14]。另有學(xué)者針對(duì)高校依法治校中的問題進(jìn)行了調(diào)研，發(fā)現(xiàn)“人治”傳統(tǒng)的深刻影響、依法辦事觀念未能深入人心、高等教育法制的不完善加大了高校依法治校的難度，普法工作力度不夠等也是影響高校依法治校的核心因素[15]。學(xué)界對(duì)依法治校的研究主要集中在對(duì)依法治校本身的定義、特征、基本內(nèi)容、意義和價(jià)值等進(jìn)行論述，以及對(duì)依法治?，F(xiàn)狀和問題進(jìn)行調(diào)研分析，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建對(duì)策和建議。

綜上所述，學(xué)界對(duì)高校學(xué)生管理法治化研究的主題和范圍主要涉及到教育法律制度、學(xué)生權(quán)利、學(xué)生管理法治化、依法治校等幾個(gè)方面。而在對(duì)高校學(xué)生管理法治化的研究?jī)?nèi)容上體現(xiàn)出了多元化、主體明確、混合交叉研究較多等特征；在研究方法上運(yùn)用思辨方法者

較多，而運(yùn)用定性研究和定量研究者較少；在研究取向上更加關(guān)注學(xué)生群體的權(quán)利和利益、學(xué)生管理法治的程序化；在政策規(guī)定和現(xiàn)實(shí)問題之間的關(guān)系方面，更加注重互構(gòu)關(guān)系，注重政策后評(píng)估的作用和效果。

五、高校學(xué)生管理法治化研究的趨勢(shì)展望

從學(xué)界研究的現(xiàn)狀來看，隨著依法治國(guó)進(jìn)程的推進(jìn)和依法治校的深入實(shí)踐，高校學(xué)生管理法治化研究的趨勢(shì)將表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，高校內(nèi)部結(jié)構(gòu)治理優(yōu)化背景下對(duì)學(xué)生參與權(quán)利的研究；第二，法治中國(guó)進(jìn)程推進(jìn)背景下通過管理法治化對(duì)學(xué)生法治教育的緊迫性和路徑的研究；第三，學(xué)生權(quán)利救濟(jì)渠道研究的深化。

首先，高校內(nèi)部結(jié)構(gòu)治理優(yōu)化背景下對(duì)學(xué)生參與權(quán)利的研究有以下三個(gè)方面的轉(zhuǎn)向。第一個(gè)轉(zhuǎn)向是對(duì)高校內(nèi)涵式發(fā)展的研究，主要針對(duì)提升部門之間的協(xié)同治理和發(fā)展促進(jìn)法治化進(jìn)程、如何建立內(nèi)部質(zhì)量保障體系對(duì)高校學(xué)生管理法治化進(jìn)程進(jìn)行監(jiān)控和調(diào)節(jié)等問題進(jìn)行研究；第二個(gè)轉(zhuǎn)向是對(duì)高校學(xué)生治理的研究，主要表現(xiàn)為對(duì)共治、以人為本、差異性、新穎性、反思性、過程性等方面的關(guān)注和研究；第三個(gè)轉(zhuǎn)向是對(duì)學(xué)生參與高校管理的研究，主要針對(duì)學(xué)生參與高校管理的理論、特征、原則、價(jià)值和意義、途徑和方法等方面進(jìn)行研究。

其次，法治中國(guó)進(jìn)程推進(jìn)背景下通過管理法治化對(duì)學(xué)生法治教育的緊迫性和路徑的研究將會(huì)有以下兩個(gè)方面的轉(zhuǎn)向。一方面，對(duì)中國(guó)教育法制建設(shè)和中國(guó)社會(huì)發(fā)展之間關(guān)聯(lián)性的研究，主要表現(xiàn)為對(duì)教育法律法規(guī)在實(shí)踐中的適應(yīng)性和適用性、頂層設(shè)計(jì)和基層反饋的體系構(gòu)建、對(duì)教育法律法規(guī)和政策的后評(píng)估。另一方面，學(xué)生法治教育與依法治國(guó)、依法治校之間的網(wǎng)絡(luò)關(guān)系的研究，主要表現(xiàn)為不再單獨(dú)關(guān)注課堂或?qū)W校中的法治教育，而是關(guān)注國(guó)家法治化進(jìn)程、高校法治化建設(shè)、法治社會(huì)建設(shè)與大學(xué)生的法治教育的關(guān)聯(lián)性以及如何全方位、大視角培養(yǎng)大學(xué)生的法治素養(yǎng)。

第2篇

關(guān)鍵詞：特大型城市；公共安全管理；法規(guī)體系

Abstract：Learning foreign city public safety management experience in the legal guarantee， the development of urban public safety regulations， is an inevitable trend of the normal rule of law in large urban public safety， and promote the formation of innovative large city public security crisis management regulatory system， improve the rule of law public safety management system， improve the enforcement mechanisms of the mega-cities public safety management.

Key words：mega-cities；public safety；management regulation system

中圖分類號(hào)：C912.8 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1674-4144（2013）-01-49-（4）

制定《城市公共安全管理?xiàng)l例》，對(duì)于實(shí)現(xiàn)特大型城市公共安全常態(tài)管理法治化，解決當(dāng)前城市存在的諸多公共安全危機(jī)問題、順利實(shí)施可持續(xù)發(fā)展戰(zhàn)略和“十二五”規(guī)劃，具有積極現(xiàn)實(shí)意義，也是特大型城市走社會(huì)管理創(chuàng)新之路的重大課題和緊迫任務(wù)。

1 制定《城市公共安全管理?xiàng)l例》是特大城市公共安全常態(tài)管理法治化的必然趨勢(shì)

2011年10月29日，上海市政府了《上海市依法行政“十二五”規(guī)劃》，該規(guī)劃的核心是“四個(gè)堅(jiān)持”：第一，堅(jiān)持“規(guī)范”：通過健全制度和程序，促使政府嚴(yán)格按法定權(quán)限和程序辦事，規(guī)范政府共同行政行為，并建立通過媒體回應(yīng)社情民意的機(jī)制，主動(dòng)回應(yīng)群眾關(guān)切的問題；第二，堅(jiān)持“創(chuàng)新”：強(qiáng)調(diào)政府應(yīng)當(dāng)積極破除影響上海創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)、轉(zhuǎn)型發(fā)展的制度。第三，堅(jiān)持“效能”：建立健全促進(jìn)及時(shí)執(zhí)法和有效執(zhí)法的行政執(zhí)法責(zé)任制度，解決執(zhí)法不作為和遲作為的問題。同時(shí)按照“職能最相近、處置最有利”的原則，建立健全指定管轄和協(xié)議管轄機(jī)制，解決部門或者地區(qū)執(zhí)法推諉扯皮的問題；第四，堅(jiān)持“參與”：要求健全重大行政決策草案向社會(huì)公開征求意見的制度，并建立公眾意見反饋機(jī)制，對(duì)意見采納情況以適當(dāng)形式反饋或者公布。[1]依法行政，涉及到上海公共安全危機(jī)常態(tài)管理的大量問題，這也是加快實(shí)現(xiàn)上海公共安全危機(jī)常態(tài)管理法治化的良好契機(jī)。

“適應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的治理需要，睿智的政府應(yīng)學(xué)會(huì)未雨綢繆，從制度層面上實(shí)現(xiàn)從行政管理向法治管理、從事后管理向前瞻性管理、從危機(jī)管理向風(fēng)險(xiǎn)管理的轉(zhuǎn)變，將公共安全危機(jī)納入法治化治理軌道”。[2]上海目前正處于公共安全危機(jī)的多發(fā)時(shí)期，每年社會(huì)安全事件、自然災(zāi)害和事故災(zāi)害等突發(fā)公共事件，不僅造成重大人員傷亡和經(jīng)濟(jì)損失，而且給廣大市民的社會(huì)心理造成負(fù)面影響。面對(duì)無所不在的社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)和多發(fā)頻發(fā)的安全危機(jī)，加快實(shí)現(xiàn)上海公共安全危機(jī)常態(tài)管理法治化，切實(shí)保證在提供公共產(chǎn)品服務(wù)的同時(shí)，及時(shí)承擔(dān)并化解社會(huì)公共風(fēng)險(xiǎn)，為公眾提供強(qiáng)有力的公共安全保障，是上海政府的創(chuàng)新社會(huì)管理的重要使命和當(dāng)務(wù)之急。針對(duì)特大城市公共安全管理的特殊性與緊迫性，上海應(yīng)當(dāng)率先制定一部專門的《城市公共安全條例》，同時(shí)完善不同類別、不同行業(yè)應(yīng)對(duì)重大安全事件的專門法規(guī)，以增強(qiáng)政府公共安全治理的合法性、權(quán)威性與規(guī)范性。

2 制定《城市公共安全管理?xiàng)l例》，促進(jìn)建成創(chuàng)新型特大城市公共安全危機(jī)管理法規(guī)體系

建立健全公共安全危機(jī)管理法規(guī)體系，是實(shí)現(xiàn)特大型城市公共安全危機(jī)管理法治化的前提。

就國(guó)家層面而言，自2003年非典危機(jī)以來，加強(qiáng)了公共安全危機(jī)管理立法，初步建立起包括《突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》、《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》等在內(nèi)的應(yīng)急管理法律體系，已經(jīng)制定了若干有關(guān)公共安全的法律法規(guī)，例如《安全生產(chǎn)法》、《生產(chǎn)安全事故和調(diào)查處理?xiàng)l例》、《藥品管理法》、《食品安全法》等，但這些法律法規(guī)都是用于針對(duì)某一領(lǐng)域某一行業(yè)的，目前尚沒有一部全國(guó)統(tǒng)一的公共安全管理法，部分公共安全領(lǐng)域至今仍沒有法律法規(guī)，且已有的法律法規(guī)普遍存在操作性不強(qiáng)、實(shí)施不到位或公共安全管理法律依據(jù)缺失等缺陷或不足。此外，目前公共安全法律建構(gòu)還存在諸多不足，比如形式上缺乏與憲法相銜接的《緊急狀態(tài)法》、《災(zāi)害救助和補(bǔ)償法》等高位階立法，使得公共安全危機(jī)管理的法律依據(jù)缺乏周延性、對(duì)受害人的權(quán)益保護(hù)操作存在局限性；內(nèi)容上則缺乏足夠的程序性制度建設(shè)。諸如此類問題的解決，有待于通過進(jìn)一步完善立法。

就地方層面而言，以上海市為例，近年來上海人大、市政府相繼出臺(tái)了《突發(fā)公共事件總體應(yīng)急預(yù)案》、食品衛(wèi)生法規(guī)、食品安全法規(guī)、生產(chǎn)安全管理法規(guī)等，充分體現(xiàn)了政府的強(qiáng)烈公共安全意識(shí)，以及政府高度重視運(yùn)用法律手段應(yīng)對(duì)公共安全事件，但是上海同樣存在上述國(guó)家層面公共安全管理立法缺漏問題。有鑒于此，上海應(yīng)從法治創(chuàng)新角度出發(fā)，及早考慮制定一部統(tǒng)一的跨部門、跨行業(yè)的公共安全管理法規(guī)，使公共安全管理有統(tǒng)一的法律依據(jù)，避免不同領(lǐng)域的公共安全問題適用不同的法律。

統(tǒng)一公共安全管理法規(guī)，須對(duì)以往出臺(tái)的各種公共安全法規(guī)及時(shí)進(jìn)行梳理，以形成一個(gè)公共安全管理法規(guī)體系，方便管理和方便使用。根據(jù)不同行業(yè)的公共安全業(yè)務(wù)行政，可以將各種公共安全法規(guī)具體劃分為：公共衛(wèi)生安全法規(guī)、食品公共安全法規(guī)、安全生產(chǎn)公共安全法規(guī)、藥品管理公共安全法規(guī)、地震公共安全法規(guī)、防汛防臺(tái)公共安全法規(guī)、刑事公共安全法規(guī)、治安公共安全法規(guī)、交通管理公共安全法規(guī)、消防公共安全法規(guī)、出入境公共安全法規(guī)、人口管理公共安全法規(guī)、安全保衛(wèi)公共安全法規(guī)和重大突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法規(guī)等。近年來，市人大和市政府的公共安全管理法規(guī)文件數(shù)量越來越多，建議市人大法工委和市法制辦公室組織力量，進(jìn)行梳理歸類，匯編成冊(cè)，并經(jīng)常進(jìn)行此類法規(guī)的立、改、廢的通盤考慮。不僅要方便執(zhí)法部門全面了解掌握使用這些法律法規(guī)，還要讓社會(huì)各有關(guān)非政府組織、廣大民眾通曉這些法律法規(guī)，以形成公共安全危機(jī)管理執(zhí)法有據(jù)、有法可依的法治化局面。

3 制定《城市公共安全管理?xiàng)l例》，促進(jìn)建成權(quán)責(zé)明確的法治化城市公共安全管理體系

2011年2月，總書記在省部級(jí)主要領(lǐng)導(dǎo)干部社會(huì)管理及其創(chuàng)新專題研討班開班式上講話指出：要“進(jìn)一步加強(qiáng)和完善公共安全體系，健全食品藥品安全監(jiān)管機(jī)制，建立健全安全生產(chǎn)監(jiān)督體制，完善社會(huì)治安防控體系，完善應(yīng)急管理體制”。我國(guó)2011年3月的《國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十二個(gè)五年規(guī)劃綱要》中，也專門辟出一章對(duì)“加強(qiáng)公共安全體系建設(shè)”進(jìn)行規(guī)劃部署，提出要“適應(yīng)公共安全形勢(shì)變化的新特點(diǎn)，推動(dòng)建立主動(dòng)防控與應(yīng)急處置相結(jié)合、傳統(tǒng)方法與現(xiàn)代手段相結(jié)合的公共安全體系”。

健全權(quán)責(zé)明確的法治化公共安全危機(jī)統(tǒng)一管理體系，是實(shí)現(xiàn)特大型城市法治化管理的基礎(chǔ)。我國(guó)的公共安全體系雖已初步建立，但該體系仍需進(jìn)一步健全和完善，其中最主要的問題就在于公共安全管理主體過于分散，“有預(yù)案而無預(yù)警，重預(yù)案而輕預(yù)警是公共安全管理中的一大通病。預(yù)案?jìng)?cè)重于處理突發(fā)性事件本身，而缺乏涉及突發(fā)性事件引發(fā)的公共危機(jī)的應(yīng)急處理；預(yù)案過多地強(qiáng)調(diào)責(zé)任領(lǐng)導(dǎo)和責(zé)任部門的約束，而缺乏配套的法律、法規(guī)以及應(yīng)急保障資源的規(guī)劃、建設(shè)和綜合管理機(jī)制；預(yù)案?jìng)?cè)重危機(jī)發(fā)生后的應(yīng)急處理方案，而缺乏公共危機(jī)的預(yù)警機(jī)制和危機(jī)過后的恢復(fù)機(jī)制。對(duì)于許多新城市災(zāi)害及非傳統(tǒng)危機(jī)領(lǐng)域，應(yīng)急預(yù)案還存在空白。由于缺乏危險(xiǎn)關(guān)鍵控制點(diǎn)的全面調(diào)查和定期系統(tǒng)的危害性因素及脆弱性評(píng)估，致使應(yīng)急預(yù)案大多是上行下效，沒有針對(duì)性和可操作性?！盵3]

城市公共安全系統(tǒng)需要事故預(yù)防、災(zāi)害預(yù)警、應(yīng)急反應(yīng)和災(zāi)后處理形成一個(gè)整體，而各個(gè)環(huán)節(jié)的協(xié)調(diào)一致需要政府和各級(jí)組織管理部門的積極組織，這需要從立法上給予保證。明確責(zé)任，建立統(tǒng)一的組織機(jī)構(gòu)，理順城市公共安全綜合管理體制，從而建立完整的城市公共安全保障體系。同時(shí)，通過立法程序確定社會(huì)各界和公民在社會(huì)生活中的地位、責(zé)任、義務(wù)和權(quán)利，以確保社會(huì)體系在緊急狀態(tài)下的穩(wěn)定和有序。

受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響，上海政府各部門的公共安全危機(jī)管理迄今尚存在條塊分割、職責(zé)混淆、管理分散等弊端，處在各自為戰(zhàn)局面，例如安全監(jiān)察部門、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、食品藥品監(jiān)督管理部門等，均只是自顧自地針對(duì)本行業(yè)本領(lǐng)域?qū)嵭袃?nèi)部安全管理，缺乏一個(gè)綜合的、常設(shè)性的協(xié)調(diào)管理機(jī)構(gòu)。為解決各自為政問題，亟需形成公共安全體制化管理統(tǒng)一管理體系，以實(shí)現(xiàn)公共安全管理的統(tǒng)一目標(biāo)、統(tǒng)一指揮、統(tǒng)一行動(dòng)局面。該管理機(jī)構(gòu)的名稱擬可考慮為“上海市公共安全管理委員會(huì)”，該機(jī)構(gòu)由信息資料系統(tǒng)、監(jiān)測(cè)預(yù)警系統(tǒng)、決策系統(tǒng)等組成，負(fù)責(zé)分析突發(fā)公共安全事故的性質(zhì)，制定解決公共安全問題的方案，并協(xié)調(diào)組織各相關(guān)部門迅速有效地解決突發(fā)公共安全問題。與中央相對(duì)應(yīng)，各地方可成立相同性質(zhì)的、隸屬于上級(jí)公共安全管理機(jī)構(gòu)和本級(jí)政府的公共安全局或公共安全管理委員會(huì)，組織各地方政府相關(guān)部門處理突發(fā)公共安全事故。[4]城市規(guī)劃建設(shè)的基本要求之一，是樹立“安全第一，以人為本”理念，此理念的梳理有助于將不安全事件防患于未然。因此要把“安全規(guī)劃作為硬性指標(biāo)寫入城市規(guī)劃編制辦法中，提高公眾和規(guī)劃者的安全意識(shí)，保障安全規(guī)劃的開展程度。其次，還應(yīng)在法規(guī)中明確規(guī)定規(guī)劃者的法律責(zé)任，采取規(guī)劃方案負(fù)責(zé)制，增強(qiáng)規(guī)劃者的責(zé)任感，確保他們能夠嚴(yán)肅、認(rèn)真地對(duì)待規(guī)劃設(shè)計(jì)過程中的各個(gè)環(huán)節(jié)”。[5]

4 制定《城市公共安全管理?xiàng)l例》，促進(jìn)完善特大城市常態(tài)化公共安全管理執(zhí)法機(jī)制

建立完善常態(tài)化的公共安全危機(jī)管理執(zhí)法機(jī)制，是實(shí)現(xiàn)特大型城市法治化管理的關(guān)鍵。實(shí)踐證明，現(xiàn)代公共安全危機(jī)往往具有輻射效應(yīng)，亟需改變以往“頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳”的單一管理機(jī)制，變被動(dòng)應(yīng)付為主動(dòng)出擊，從日?！拔C(jī)管理”層面著手建立執(zhí)法機(jī)制，既要善于以強(qiáng)大的動(dòng)員能力來處理緊急事件和公共安全事件，更要依法防范和處理公共安全危機(jī)。

建議上海政府從以下幾個(gè)方面入手建立完善常態(tài)化的公共安全危機(jī)管理執(zhí)法機(jī)制：一是進(jìn)一步健全公共安全危機(jī)管理預(yù)案設(shè)計(jì)：特別是要從上海的自然環(huán)境、社會(huì)環(huán)境和經(jīng)濟(jì)建設(shè)實(shí)際出發(fā)，著力加強(qiáng)防范和應(yīng)對(duì)各種公共安全危機(jī)的實(shí)戰(zhàn)能力；二是進(jìn)一步強(qiáng)化信息，落實(shí)保障：及時(shí)獲取可能引發(fā)影響公共安全危機(jī)的的各種信息；政府部門要及時(shí)、公開、透明地向社會(huì)相關(guān)信息，使社會(huì)各界和廣大民眾對(duì)可能發(fā)生的公共安全事件有充分的心理準(zhǔn)備和物質(zhì)準(zhǔn)備，從而增強(qiáng)應(yīng)對(duì)公共安全危機(jī)的主動(dòng)性和有效性。三是堅(jiān)持在政府統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，積極整合管控資源，形成機(jī)制保障，多元社會(huì)資源的參與是實(shí)現(xiàn)公共安全危機(jī)法治化管理的重要力量支撐，政府要在發(fā)揮主導(dǎo)作用的同時(shí)，將社會(huì)和公眾資源納入危機(jī)管理的制度框架，全方位做好人力、物力、財(cái)力的準(zhǔn)備工作，一旦發(fā)現(xiàn)有各種影響公共安全的隱患和苗頭，要采取有效措施加以處置，四是要抓緊建立突發(fā)性事件應(yīng)急指揮平臺(tái)，完善社會(huì)聯(lián)動(dòng)工作機(jī)制，健全統(tǒng)一協(xié)調(diào)、部門負(fù)責(zé)、社會(huì)聯(lián)動(dòng)、公眾參與的工作網(wǎng)絡(luò)，組織動(dòng)員社會(huì)各方力量積極參與公共安全突發(fā)性事件的防范和處置。五是把綜合治理的思想變成機(jī)制、變成保障，各有關(guān)部門應(yīng)把公共安全管理、應(yīng)急管理與對(duì)政府業(yè)績(jī)的評(píng)價(jià)結(jié)合起來、把更多的人力、財(cái)力、物力投入到公共安全防范上去，使公共安全應(yīng)急預(yù)案更好地與危機(jī)處理結(jié)合起來，以多元的路徑實(shí)現(xiàn)公共安全危機(jī)管理的最大社會(huì)效益。

5 積極借鑒國(guó)外城市公共安全法制與機(jī)制保障經(jīng)驗(yàn)

以俄羅斯和德國(guó)為例，在維護(hù)城市公共安全的法律制度方面，俄、德兩國(guó)分別具有相當(dāng)完備的相關(guān)法律體系。俄、德兩國(guó)作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家都十分注重城市應(yīng)急管理的依法行政。在蘇聯(lián)解體和兩德合并的十多年間，先后建立了應(yīng)急管理的法律法規(guī)體系。

上世紀(jì)九十年代，俄羅斯先后制定了《關(guān)于聯(lián)邦執(zhí)行權(quán)力機(jī)構(gòu)結(jié)構(gòu)》、《民防法》、《防疫法》，規(guī)范應(yīng)對(duì)突發(fā)公共事件組織系統(tǒng)的相互關(guān)系；民防辦在應(yīng)對(duì)突發(fā)事件中的作用、任務(wù)、法律地位；應(yīng)對(duì)突發(fā)公共衛(wèi)生事件職能等。

德國(guó)聯(lián)邦政府和各州在城市公共安全法律立法上，國(guó)家層面由內(nèi)政部牽頭，聯(lián)手國(guó)防、經(jīng)濟(jì)、交通、建筑、財(cái)政、農(nóng)村、環(huán)保、郵政、勞工等部門，制定了《民防法》、《災(zāi)害防護(hù)法》、《民防工事建筑法》、《基本法》、《國(guó)防法》、《民事保護(hù)法》。在州的層面，則由各州制定《防火法》、《消防法》、《災(zāi)害防護(hù)法》、《救護(hù)工作法》等法律，為應(yīng)對(duì)各類突發(fā)公共事件提供了法律法規(guī)依據(jù)。[6]

美國(guó)的公共安全危機(jī)管理機(jī)制，包括政府安全危機(jī)管理、社會(huì)危機(jī)管理機(jī)制、經(jīng)濟(jì)危機(jī)管理機(jī)制、道德危機(jī)管理機(jī)制和緊急事態(tài)管理機(jī)制等。

第一，政府安全危機(jī)管理機(jī)制。這是最重要、最核心的方面。它是以總統(tǒng)為核心，以國(guó)家安全委員會(huì)為決策中樞，國(guó)務(wù)院、國(guó)防部、司法部（及其下屬的聯(lián)邦調(diào)查局和移民局）等有關(guān)部委分工負(fù)責(zé)，中央情報(bào)局等跨部委獨(dú)立機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)，臨時(shí)性危機(jī)決策特別小組發(fā)揮關(guān)鍵作用，國(guó)會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)督的綜合性、動(dòng)態(tài)組織體系。

第二，社會(huì)危機(jī)管理機(jī)制。負(fù)責(zé)美國(guó)國(guó)內(nèi)治安、執(zhí)法、勞工權(quán)力、民權(quán)、移民等方面的安全保障。它涉及美國(guó)勞工部、司法部及其所屬的聯(lián)邦調(diào)查局、移民與歸化局及各州警察局、消防局等。

第三，經(jīng)濟(jì)危機(jī)管理機(jī)制。它旨在解決經(jīng)濟(jì)生活中不斷出現(xiàn)的問題和危機(jī)。財(cái)政部是美國(guó)管理經(jīng)濟(jì)危機(jī)的最初機(jī)構(gòu)。

第四，道德危機(jī)管理機(jī)制。它是美國(guó)政治生活中鮮為人知但作用重大的管理機(jī)制。20世紀(jì)70年代美國(guó)出現(xiàn)道德危機(jī)后開始在聯(lián)邦及各州均設(shè)立了道德（倫理）管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)聯(lián)邦及各州官員的廉政監(jiān)督。

第五，緊急事態(tài)管理機(jī)制。在美國(guó)公共安全管理中，全面緊急事態(tài)管理是最基本的原則和實(shí)施方案，其中包括幾個(gè)部分：一是全危險(xiǎn)方法：應(yīng)用公共安全管理的危機(jī)理論、處理和應(yīng)對(duì)所有種類的緊急事態(tài)、災(zāi)難和民防需求。二是綜合緊急事態(tài)管理系統(tǒng)。使用該系統(tǒng)有助于促進(jìn)聯(lián)邦、州、地方等政府的充分合作、加強(qiáng)對(duì)已知的緊急事態(tài)管理措施的有效實(shí)施、實(shí)現(xiàn)緊急事態(tài)管理規(guī)劃與州、地方政府決策及行動(dòng)體系更完全的整合，在現(xiàn)有緊急事態(tài)管理預(yù)案、系統(tǒng)和能力的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大對(duì)所有類型的緊急事態(tài)的適用范圍。三是開展有恢復(fù)能力和減除災(zāi)害社區(qū)的建設(shè)，將社區(qū)的住宅、企業(yè)、醫(yī)院和公共安全中心坐落在安全地區(qū)而不是高風(fēng)險(xiǎn)區(qū)。[7]

上述三個(gè)國(guó)家國(guó)家層面與地區(qū)城市層面的法律法規(guī)體系和危機(jī)管理機(jī)制互相銜接配套，既體現(xiàn)國(guó)家大法的權(quán)威性，又維護(hù)地方城市特色性需求。相比之下，我國(guó)在《突發(fā)公共事件應(yīng)對(duì)法》出臺(tái)后，上海至今沒有一部實(shí)施該法的地方性法規(guī)細(xì)則條例，許多與城市公共安全相關(guān)的地方性法規(guī)和政府規(guī)章，由于制訂的年代較早，在2008年發(fā)生的一連串的突發(fā)公共事件處置過程中，已暴露出不適應(yīng)或缺陷，亟待進(jìn)一步梳理和完善。目前上海城市公共安全管理難度空前加大，進(jìn)一步整合健全相關(guān)的法規(guī)、規(guī)章，既是當(dāng)務(wù)之急，也是長(zhǎng)遠(yuǎn)之策。

參考文獻(xiàn)：

第3篇

關(guān)鍵詞:高校學(xué)生管理;法治;實(shí)現(xiàn)途徑

2003年7月17日由教育部下發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)依法治校工作的若干意見》中指出，依法治校是推進(jìn)依法治國(guó)基本方略的必然要求，是教育事業(yè)深化改革、加快發(fā)展，推進(jìn)教育法制建設(shè)的重要內(nèi)容。2010年由國(guó)務(wù)院審議并通過的《國(guó)家中長(zhǎng)期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要(2010－2020年)》中再次明確把“堅(jiān)持依法治校”作為未來教育工作的指導(dǎo)思想之一。而黨的十八屆四中全會(huì)通過的《全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問題的決定》無疑將把我國(guó)法治進(jìn)程推進(jìn)到一個(gè)新的階段。然而，由于歷史與現(xiàn)實(shí)的種種原因，我國(guó)高校依法治校并未完全落到實(shí)處，特別是在學(xué)生管理領(lǐng)域，學(xué)生工作管理者根深蒂固的長(zhǎng)官意識(shí)和家長(zhǎng)作風(fēng)尚未得到徹底改變;另一方面，隨著大學(xué)生的法治觀念和維權(quán)意識(shí)的不斷增強(qiáng)，高校學(xué)生管理工作面臨嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。新時(shí)期、新形勢(shì)下如何運(yùn)用法治思維妥善處理學(xué)校和學(xué)生之間的關(guān)系，促進(jìn)學(xué)生管理工作走上科學(xué)、規(guī)范的法治軌道，值得我們教育工作者特別是學(xué)生管理工作者去認(rèn)真思考和研究。

一、依法治校的內(nèi)涵

(一)依法治校的含義

所謂依法治校就是各高等學(xué)校在辦學(xué)過程特別是在推進(jìn)學(xué)校內(nèi)部管理與內(nèi)部治理的活動(dòng)中，要秉承法治精神與法治原則，依據(jù)國(guó)家的法律法規(guī)以及學(xué)校依法制定的內(nèi)部規(guī)章制度對(duì)高校的各項(xiàng)事務(wù)進(jìn)行規(guī)范管理的一種管理理念與管理方式。作為一種治國(guó)方略，“依法治國(guó)”就是國(guó)家對(duì)政治生活、經(jīng)濟(jì)生活和其他社會(huì)生活的法治化管理。依法治校是依法治國(guó)方略在教育領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，而學(xué)校是作為肩負(fù)教書育人重要職責(zé)的、最基本的教育機(jī)構(gòu);將學(xué)校的各項(xiàng)工作納入法治化軌道、依法對(duì)學(xué)校進(jìn)行管理。

(二)依法治校與高校學(xué)生管理

依法管理學(xué)校其中很重要的一項(xiàng)任務(wù)就是依法管理學(xué)生這一特殊群體?！耙婪ㄖ涡！币曇跋碌母咝W(xué)生管理，就是將學(xué)生管理納入法治軌道，嚴(yán)格依照憲法和法律規(guī)定對(duì)學(xué)生進(jìn)行規(guī)范、科學(xué)和民主管理，保護(hù)學(xué)生的合法權(quán)益不受侵害。具體來講，它包含以下幾層涵義:第一，學(xué)生管理權(quán)的行使包括學(xué)生管理規(guī)章制度的制定必須在憲法和法律許可的范圍內(nèi)進(jìn)行，絕不能超越或凌駕于憲法和法律之上。第二，必須構(gòu)建和完善學(xué)生權(quán)益保障體系。第三，必須建立正當(dāng)?shù)墓芾沓绦?，這是高校學(xué)生管理法治化的重點(diǎn)。第四，學(xué)生管理必須接受法律和社會(huì)的監(jiān)督。作為社會(huì)重要組成部分的高校，高校學(xué)生管理實(shí)質(zhì)上是教育、引導(dǎo)、規(guī)范和服務(wù)學(xué)生的過程。學(xué)生管理法治化，無疑是保障我國(guó)高等教育事業(yè)不斷發(fā)展、有效保護(hù)學(xué)校和學(xué)生合法權(quán)益的必然要求。

二、法治化之于高校學(xué)生管理的必要性

(一)將高校學(xué)生管理工作法治化是依法治國(guó)的內(nèi)在要求

全面推進(jìn)依法治國(guó)方略的實(shí)施，要求全國(guó)自上而下依法而治，其中也當(dāng)然包括國(guó)家的高等院校。高校作為培養(yǎng)高等人才的搖籃，堅(jiān)持依法治校，對(duì)于國(guó)家實(shí)施依法治國(guó)的偉大方略，使學(xué)生在學(xué)習(xí)實(shí)踐中培養(yǎng)和形成良好的法治意識(shí)具有重要意義。作為學(xué)校管理工作重點(diǎn)的學(xué)生工作必然需要引入法治理念，轉(zhuǎn)變以往的管理思路，用法治精神指引日常工作行為，依法治校，依法管理，為大學(xué)生接受高等教育提供良好的環(huán)境。

(二)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和高等教育體制的不斷改革要求高校學(xué)生工作法治化

以往計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的高校學(xué)生工作主要是按照計(jì)劃進(jìn)行，行政權(quán)力至上，學(xué)校自身主體意識(shí)很強(qiáng)，學(xué)校更多地對(duì)學(xué)生在義務(wù)上作出規(guī)定，學(xué)生只有服從命令而不知道自己的權(quán)利。實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制改革以來，大學(xué)生的權(quán)利意識(shí)已顯著增強(qiáng)(日益增多的學(xué)生母校的案例說明了這一點(diǎn))。在我國(guó)高等教育體制不斷改革的大背景下，高等教育已成為“大眾教育”，接受高等教育的學(xué)生規(guī)模日益壯大;高校與學(xué)生之間的關(guān)系也在不斷發(fā)生變化，這些都要求學(xué)生管理工作要轉(zhuǎn)變以往以行政命令為主的“管制”思想，不斷增強(qiáng)法治觀念，實(shí)現(xiàn)學(xué)生管理工作的法治化。

(三)新的社會(huì)形勢(shì)要求高校學(xué)生工作的法治化

隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，受周邊環(huán)境的影響，在高等院校中學(xué)生涉法問題日漸增多，其中各種形式的違紀(jì)行為大多與法律法規(guī)有所聯(lián)系。如果學(xué)生工作者的法治觀念淡薄，則不利于及時(shí)有效地處理學(xué)生出現(xiàn)的問題。比如認(rèn)為法治是專門機(jī)關(guān)的職責(zé)而與學(xué)生管理部門無關(guān)，學(xué)校的事法律管不到等等。這種觀念看似沒有演變成大問題，但若無視問題的存在，不站在法律的視角去認(rèn)真對(duì)待，就有可能帶來嚴(yán)重的法律責(zé)任。從另外一個(gè)角度看，對(duì)于高校來講，在學(xué)生工作中樹立法治化的意識(shí)，嚴(yán)格制度建設(shè)，使學(xué)生工作講法律、講程序，也才能使學(xué)生管理工作更有說服力。

三、當(dāng)前高校學(xué)生管理法治化進(jìn)程中的問題及成因分析

“依法治?！币曇跋碌母咝W(xué)生管理，就是要求在高校學(xué)生工作中融入法治理念，運(yùn)用法治思維推進(jìn)高校學(xué)生管理工作。但就目前來看，由于受傳統(tǒng)高校管理思想的影響等原因，在推進(jìn)學(xué)生管理工作法治化進(jìn)程中仍存在一些現(xiàn)實(shí)問題。

(一)對(duì)學(xué)生的角色定位呈現(xiàn)義務(wù)本位，忽視學(xué)生的權(quán)利

影響當(dāng)前高校學(xué)生管理工作順利運(yùn)轉(zhuǎn)的主要問題之一就是對(duì)學(xué)生角色定位上的沖突，而沖突的根源在于從事高校學(xué)生工作的管理者與大學(xué)生之間在對(duì)學(xué)生的角色定位上存在思想認(rèn)識(shí)上的差異。我國(guó)自古有尊師重教的傳統(tǒng)，歷來十分重視教師的主導(dǎo)地位和作用，加之受中國(guó)傳統(tǒng)“義務(wù)本位”文化的影響，當(dāng)前很多高校學(xué)生管理工作者在制定、適用規(guī)章制度時(shí)，對(duì)學(xué)生存在普遍的重義務(wù)輕權(quán)利。他們認(rèn)為，在學(xué)生管理工作中，學(xué)校是管理者，處于主導(dǎo)地位，而學(xué)生是被管理者，位于次要地位，必須無條件服從學(xué)校管理。在這種觀念的影響之下，無論在我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定層面還是我國(guó)高校的學(xué)生管理實(shí)踐層面來看，我國(guó)高校中從事學(xué)生工作的管理者同時(shí)擔(dān)負(fù)著在校大學(xué)生的思想教育工作，而且享有對(duì)學(xué)生進(jìn)行管理與監(jiān)督的權(quán)力;相應(yīng)地，在校大學(xué)生有義務(wù)配合學(xué)校的管理工作，遵守法律法規(guī)和學(xué)校的規(guī)章制度。而現(xiàn)實(shí)情況是，隨著公民權(quán)利意識(shí)的覺醒，現(xiàn)在的大學(xué)生們并不認(rèn)同自己是完全的被管理者。隨著服務(wù)行政觀念的深入身心，現(xiàn)今社會(huì)對(duì)于學(xué)生管理工作者的角色定位也在發(fā)生改變。高校學(xué)生工作者不再是單純的主要通過行政命令的方式開展工作的管理者了，而應(yīng)成為具有服務(wù)意識(shí)的新型管理者。如果學(xué)生工作者不適時(shí)轉(zhuǎn)變觀念，必然無法面對(duì)新形勢(shì)下呈現(xiàn)出的新問題。隨著高等教育改革的不斷深入，高校學(xué)生工作的職能將會(huì)逐漸趨于服務(wù)和管理并重，這意味著學(xué)生工作者應(yīng)盡可能地將視線轉(zhuǎn)向如何保障學(xué)生的合法權(quán)益以及賦予他們與義務(wù)相對(duì)應(yīng)的權(quán)利上面，實(shí)現(xiàn)角色定位的自然轉(zhuǎn)變。

(二)規(guī)章制度建設(shè)上存有一定缺陷，可能導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)其制定目的

高校學(xué)生管理工作離不開各高校結(jié)合本校實(shí)際制定的具有各自特色的規(guī)章制度?？v觀這些規(guī)章制度，它們確實(shí)對(duì)維護(hù)校園良好辦學(xué)秩序發(fā)揮著重要作用，但另一方面在制度建設(shè)上也不同程度地存在著某些缺陷。具體體現(xiàn)在:第一、由于缺乏法治意識(shí)，有些高校制定的規(guī)章制度存在與國(guó)家的某些法律法規(guī)相抵觸的情況，這就可能導(dǎo)致作為下位法的“校規(guī)”與作為上位法的“國(guó)法”相互矛盾從而無效的問題。第二，從各學(xué)校規(guī)章制度的內(nèi)容來看，大多重規(guī)制，輕保護(hù)。高校在規(guī)章制定中通常以追求良好的“秩序”為導(dǎo)向，更多地側(cè)重于對(duì)學(xué)生的管控，而對(duì)大學(xué)生作為普通公民(自然人)的權(quán)利重視不夠，也缺乏對(duì)規(guī)章制度適用所可能產(chǎn)生的負(fù)面效應(yīng)的考量。第三，規(guī)章制度的制定程序民主程度不夠，未能有效地吸收學(xué)生參與，聽取學(xué)生的意見和訴求。這些都有可能導(dǎo)致規(guī)章制度制定出來，但不一定能實(shí)現(xiàn)其制定目的和效果。

(三)學(xué)生管理工作的正當(dāng)程序觀念不足

正當(dāng)程序是法治理念的應(yīng)有之義，也是有效保障人權(quán)的基本條件。高校學(xué)生管理工作過程能否始終奉行正當(dāng)程序原則，對(duì)于在校大學(xué)生合法的知情權(quán)、請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利的實(shí)現(xiàn)至關(guān)重要。在實(shí)踐中，不少高校在對(duì)學(xué)生進(jìn)行自主管理時(shí)，由于未能秉承正當(dāng)程序理念，依據(jù)正當(dāng)程序開展學(xué)生工作，從而導(dǎo)致管理工作難以順利開展甚至遭來訴訟。如對(duì)違規(guī)學(xué)生作出處罰時(shí)，是否適用了恰當(dāng)?shù)姆煞ㄒ?guī)或規(guī)章制度，是否履行了必要的調(diào)查程序、聽取學(xué)生解釋和接受申訴的程序，作出行政決定以及實(shí)施處分處罰的程序是否正當(dāng)?shù)鹊?。任何程序方面的缺失，都可能?dǎo)致侵犯學(xué)生合法權(quán)益，成為程序瑕疵或程序不當(dāng)，從而影響整個(gè)行為的合法性與正當(dāng)性。所以，牢固樹立正當(dāng)程序理念，依法規(guī)范高校學(xué)生管理的權(quán)力運(yùn)行秩序，在保證管理行為的高效和權(quán)威性的同時(shí)，有效保證大學(xué)生在受教育過程中的機(jī)會(huì)平等和其他合法權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，是當(dāng)前高校學(xué)生工作法治化的重點(diǎn)。

四、實(shí)現(xiàn)高校學(xué)生管理法治化的現(xiàn)實(shí)途徑

高校學(xué)生管理工作在依法治國(guó)的大背景下所面臨的挑戰(zhàn)，必須通過法治化的系統(tǒng)工程得以緩和并最終解決。而要想實(shí)現(xiàn)學(xué)生管理工作的法治化，具體來講，至少應(yīng)在以下幾個(gè)方面予以完善:

(一)轉(zhuǎn)變觀念，正確把握高校與大學(xué)生之間的法律關(guān)系

首先，高校學(xué)生工作者應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變觀念，客觀、理性看待新時(shí)期大學(xué)生的思想變化。大學(xué)生法律意識(shí)與權(quán)利意識(shí)的覺醒是社會(huì)進(jìn)步的表現(xiàn)，也說明當(dāng)代大學(xué)生對(duì)憲法和法律賦予的權(quán)利有了理性思考，這既有利于端正他們的學(xué)習(xí)態(tài)度，也有利于推動(dòng)我國(guó)高等教育事業(yè)的發(fā)展。雖然這種變化會(huì)對(duì)當(dāng)前高校學(xué)生工作者帶來了一定的壓力與挑戰(zhàn)，但積極轉(zhuǎn)變觀念主動(dòng)出擊，努力與大學(xué)生在思想認(rèn)識(shí)上尋找共識(shí)，才是有效可行的做法。其次，高校管理者特別是高校學(xué)生工作者應(yīng)當(dāng)重新審視高校與大學(xué)生之間的法律關(guān)系。法律角度而言，一方面，高校與學(xué)生之間既存在縱向的行政法律關(guān)系，高校受國(guó)家委托依法對(duì)大學(xué)生進(jìn)行管理與培養(yǎng)，享有一定的行政管理職權(quán);另一方面，大學(xué)生在高校接受高等教育，學(xué)校收取費(fèi)用并提供教育與服務(wù)，這在一定程度上是一種平等主體之間的民事法律關(guān)系。兩種層面的特點(diǎn)決定了高校與學(xué)生之間絕不是單純的服從關(guān)系，需要將兩種法律關(guān)系相結(jié)合去把握。高校作為教育機(jī)構(gòu)，承擔(dān)對(duì)大學(xué)生的教育管理責(zé)任，依法享有在其特定職能范圍內(nèi)自主管理學(xué)生的權(quán)力，我國(guó)的《教育法》和《高等教育法》都給此權(quán)力以法律保障。高校學(xué)生工作者要認(rèn)識(shí)到法律關(guān)系上的這種特點(diǎn)，在行使管理權(quán)力時(shí)嚴(yán)格依法辦事，自覺規(guī)范自己的公務(wù)行為;同時(shí)樹立服務(wù)意識(shí)，充分尊重和保護(hù)大學(xué)生的合法權(quán)益。

(二)健全機(jī)制，完善高校學(xué)生管理規(guī)章制度

按照法治理論通說，依法治國(guó)的“法”本身須為良法。適用到依法治校上講，就是高校在學(xué)生管理過程中，首先要遵循法治原則要求，建立健全所依據(jù)的各項(xiàng)規(guī)章制度，使學(xué)生工作有章可循。結(jié)合現(xiàn)階段我國(guó)高校的實(shí)際情況來看，學(xué)生工作的很多內(nèi)容在我國(guó)現(xiàn)行法律中很難找到對(duì)應(yīng)條款，需要高校通過自主制定內(nèi)部的規(guī)章制度加以規(guī)范。因此，高校在制定、實(shí)施學(xué)生管理內(nèi)部規(guī)章制度時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)遵循法治統(tǒng)一原則的要求，從而有效保證學(xué)校的規(guī)章制度不與國(guó)家的法律法規(guī)相抵觸;在制定程序上，最大程度地認(rèn)真收集、聽取學(xué)生意見，可以采用投票表決的方式，也可以嘗試類似聽證的辦法;最后制定出來的規(guī)章制度要公示，尤其要在頒布前公示，加大對(duì)規(guī)章制度的宣傳力度，務(wù)必讓學(xué)生了解知曉，提高學(xué)生對(duì)這些規(guī)章制度的認(rèn)可度，使其具有較高的公信力。為此，高校學(xué)生工作者可在以下方面予以努力:首先，結(jié)合學(xué)校各自實(shí)際情況，在制度建設(shè)中尋找學(xué)校現(xiàn)有的規(guī)章制度與國(guó)家法律法規(guī)相關(guān)內(nèi)容的重合點(diǎn)，認(rèn)真研究《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》，進(jìn)一步認(rèn)識(shí)國(guó)家法律與學(xué)校規(guī)章制度間的法律關(guān)系;其次，整理學(xué)校規(guī)章制度中與現(xiàn)行法律法規(guī)相抵觸的部分，對(duì)不符合國(guó)家法律法規(guī)的部分要廢除，對(duì)不恰當(dāng)不完善的部分要酌情修改完善;最后，加強(qiáng)大學(xué)生的日常教育工作，密切關(guān)注大學(xué)生思想認(rèn)識(shí)上的新變化和新趨勢(shì)，及時(shí)調(diào)整學(xué)生工作規(guī)章制度的范圍和內(nèi)容。

(三)強(qiáng)化正當(dāng)程序意識(shí)，完善工作程序

高校學(xué)生工作者需要不斷提高自身法律意識(shí)特別是正當(dāng)程序意識(shí)，完善工作程序。正當(dāng)?shù)墓芾沓绦蛟诟咝W(xué)生工作中不僅體現(xiàn)為日常管理工作程序的有序性，更主要的在于當(dāng)高校學(xué)生工作者在依據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定和學(xué)校內(nèi)部規(guī)章制度對(duì)學(xué)生(主要是違規(guī)違紀(jì)學(xué)生)的實(shí)體權(quán)利作出處分時(shí)，除了告知學(xué)生處理的理由和依據(jù)之外，還應(yīng)尊重和保證學(xué)生作為相對(duì)人所應(yīng)有的權(quán)利，比如申辯與異議權(quán)，同時(shí)明確告知學(xué)生異議期限。即在涉及學(xué)校依法依規(guī)處分學(xué)生實(shí)體權(quán)利時(shí)，要經(jīng)過學(xué)生解釋和申訴、學(xué)生管理工作者的調(diào)查、以及必要時(shí)候由專門部門的聽證、有關(guān)部門根據(jù)聽證意見作出處分決定、公告并送達(dá)學(xué)生實(shí)施處分等程序，在最大程度保證學(xué)生應(yīng)有的合法權(quán)利的同時(shí)，降低學(xué)校管理合規(guī)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。

參考文獻(xiàn):

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第4篇

論文摘要:高等學(xué)校與學(xué)生之間的法律關(guān)系本質(zhì)上就是權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，主要是行政法律關(guān)系和民事法律關(guān)系。高校學(xué)生管理引發(fā)的法律糾紛是多方面的，對(duì)學(xué)生權(quán)的原因也是多方面的。用法治的理念和精神解決實(shí)踐中存在的高校學(xué)生管理問題，必須堅(jiān)持以學(xué)生為本，充分尊重和保護(hù)學(xué)生的受教育權(quán)和各種合法權(quán)益，依法規(guī)范高校學(xué)生管理的內(nèi)容和方法，積極推進(jìn)高校學(xué)生管理的民主化、法治化.

教育部新的《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》已于2005年9月1日開始實(shí)施，新《規(guī)定》充分體現(xiàn)了學(xué)校以育人為本、育人以德育為先的原則，確立了一系列依法治校、維護(hù)學(xué)生合法權(quán)益的新規(guī)則，這將推進(jìn)高校學(xué)生管理進(jìn)一步法治化和民主化?；仡櫧陙戆l(fā)生的高校學(xué)生與學(xué)校之間的法律沖突和糾紛案件，一方面隱含著高校學(xué)生管理與法律法規(guī)之間存在著一些沖突與矛盾，另一方面它也表明高校學(xué)生法制意識(shí)、維權(quán)意識(shí)的日益高漲與成熟。如何正確解決和處理高校學(xué)生管理與法律法規(guī)沖突的問題，樹立以學(xué)生為本的理念，加快推進(jìn)高校學(xué)生管理的民主化和法治化，已成為高校管理者面對(duì)的現(xiàn)實(shí)新課題。

一、深刻認(rèn)識(shí)高校與學(xué)生之間的法律關(guān)系

高校與大學(xué)生的法律關(guān)系，實(shí)際上就是高校與大學(xué)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。目前，國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì)此還沒有達(dá)成共識(shí)，歸納起來，主要有憲法關(guān)系說、民事關(guān)系說、行政關(guān)系說、特別權(quán)力關(guān)系說及綜合說等觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，高校與學(xué)生之間的關(guān)系，在法律意義上包含著兩重內(nèi)容:

其一，具有行政法律關(guān)系的性質(zhì)。高校按照國(guó)家的法律法規(guī)，代表國(guó)家，或者說接受國(guó)家的委托，對(duì)學(xué)生教育的有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行管理。我國(guó)《高等教育法》對(duì)學(xué)生進(jìn)行學(xué)籍管理并實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或者處分的規(guī)定，以及《學(xué)位管理?xiàng)l例》對(duì)高校授予學(xué)位的規(guī)定等，體現(xiàn)了這種性質(zhì)。學(xué)校雖然不具有行政機(jī)關(guān)的資格，但是法律賦予它行使一定的行政管理職權(quán)。這種法律關(guān)系強(qiáng)調(diào)的是管理與服從，是一種縱向關(guān)系，雙方主體地位是不平等的。

其二，學(xué)校與學(xué)生雙方還形成了一種屬于或具有服務(wù)合同性質(zhì)的民事法律關(guān)系。教育格局的變化，學(xué)生自費(fèi)上學(xué)、自主就業(yè)，后勤服務(wù)社會(huì)化等等，體現(xiàn)了高校更多的是在為學(xué)生提供服務(wù)，這一切使得高校和學(xué)生之間的服務(wù)合同法律關(guān)系已經(jīng)表現(xiàn)出來。盡管由于公辦學(xué)校的性質(zhì)和我國(guó)人民群眾收人水平的限制，現(xiàn)在乃至將來一段時(shí)期，學(xué)校的收費(fèi)還不能全部滿足培養(yǎng)學(xué)生的支出，“合同”雙方“對(duì)價(jià)”不完全相等，但雙方形成的民事法律關(guān)系的基本性質(zhì)是存在的。在這種關(guān)系中，學(xué)校和學(xué)生的法律地位平等，雙方形成民事法律關(guān)系，屬于私法性質(zhì)，主要屬于民法的調(diào)整范疇。當(dāng)然，在學(xué)校特殊環(huán)境下，民事關(guān)系的雙方，實(shí)際地位并不對(duì)等。學(xué)校與學(xué)生之間的服務(wù)合同，明顯屬于“格式合同”的性質(zhì)，學(xué)生處于被動(dòng)接受學(xué)校規(guī)定的狀態(tài)。

因此，無論是行政法律關(guān)系，還是類似服務(wù)合同的民事關(guān)系，作為一方的主體學(xué)生始終處于弱者的地位。因而，如何把握這兩種關(guān)系，如何保護(hù)學(xué)生的合法權(quán)益，就成為學(xué)生管理法治化需要注意的問題。當(dāng)然，在現(xiàn)實(shí)的學(xué)生管理過程中，有時(shí)是很難判定哪些事項(xiàng)屬于行政管理性質(zhì)的行為，哪些屬于民事性質(zhì)的行為。但是，從理論上，行政法律關(guān)系與民事法律關(guān)系二者是能夠分清，也應(yīng)該分清的。這對(duì)于確認(rèn)學(xué)生管理的指導(dǎo)原則具有實(shí)際意義。

二、正確把握高校學(xué)生管理中的法律糾紛及其成因

高校學(xué)生管理引發(fā)的法律糾紛主要指學(xué)生管理制度、校紀(jì)校規(guī)及其執(zhí)行過程中違背國(guó)家法律法規(guī)的問題。高校管理中對(duì)學(xué)生的侵權(quán)，主要有以下幾個(gè)方面:一是侵犯學(xué)生的受教育權(quán)，二是侵犯學(xué)生的名譽(yù)權(quán)，三是侵犯學(xué)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)，四是侵犯學(xué)生的公正評(píng)價(jià)權(quán)，如對(duì)學(xué)生的學(xué)業(yè)成績(jī)和品行進(jìn)行公正評(píng)價(jià)及學(xué)業(yè)證書、學(xué)位證書的權(quán)利。高校在管理工作中對(duì)學(xué)生侵權(quán)，其原因是多方面的，主要有:

第一，教育管理者法律意識(shí)淡薄。自古以來，中國(guó)教育一直十分突出教師的主導(dǎo)與主體地位，“一日為師，終身為父”，教師對(duì)學(xué)生無所不管，其尊嚴(yán)神圣不可冒犯，學(xué)生權(quán)利被漠視，甚至被抹殺。在傳統(tǒng)思想的影響下，一些教育管理者的法律意識(shí)淡薄，在依法治教、依法治校上存在一些誤區(qū)。如有人認(rèn)為，依法治教、依法治校就是用法規(guī)治學(xué)校，再由學(xué)校用法規(guī)治老師和學(xué)生。也有人片面認(rèn)識(shí)法律的功能，認(rèn)為法律可用可不用;對(duì)自己有利就用，沒有利就不用;口頭表態(tài)用，實(shí)際操作不用。這樣，高校學(xué)生管理規(guī)章制度的制定，高校學(xué)生管理工作的開展，都以學(xué)校和管理者為主體，以學(xué)校和管理者的意志為轉(zhuǎn)移，這就勢(shì)必造成對(duì)學(xué)生權(quán)利的侵害。

第二，教育行政規(guī)章和學(xué)校的某些學(xué)生管理規(guī)定違背法治精神已經(jīng)凸現(xiàn)出來。隨著依法治國(guó)方略的逐步推進(jìn)和各項(xiàng)法律法規(guī)的日臻完善，我國(guó)法制建設(shè)進(jìn)程邁上了新的臺(tái)階。從教育立法來看，針對(duì)教育事業(yè)我國(guó)先后出臺(tái)多項(xiàng)教育法律和200多件行政法規(guī)、規(guī)章，但是仍然出現(xiàn)學(xué)生管理部門在沒有法律授權(quán)的情況下搜查學(xué)生宿舍、學(xué)校禁止學(xué)生談戀愛、在巡夜中曝光學(xué)生個(gè)人隱私以及各種名義的校內(nèi)罰款等種種現(xiàn)象，還包括“女博士因生育被勸退學(xué)”案件引發(fā)的法律沖突，引發(fā)人們對(duì)于高等學(xué)校管理權(quán)限的討論。從這些案件和糾紛中，學(xué)校的規(guī)定和做法與國(guó)家法律法規(guī)的沖突不斷凸現(xiàn)出來。

第三，高校內(nèi)部缺乏規(guī)范管理。高校管理中的一些重要環(huán)節(jié)，由于缺乏符合法治精神的規(guī)范及應(yīng)有的保障制約機(jī)制而出現(xiàn)脫節(jié)，造成內(nèi)部行為矛盾，導(dǎo)致受教育者合法權(quán)益受損。以1999年田某訴北京某高校一案為例，校方敗訴的根本原因在于學(xué)校對(duì)學(xué)生的違紀(jì)處分超出了教育部的規(guī)定和對(duì)原告作出的退學(xué)處理決定并沒有得到切實(shí)的執(zhí)行。

第四，高校的自主管理權(quán)與學(xué)生的受教育權(quán)之間的沖突矛盾日趨加大。高校對(duì)學(xué)生的自主管理權(quán)《教育法》第28條規(guī)定，學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)行使下列權(quán)利:按照章程自主管理;組織實(shí)施教育教學(xué)活動(dòng);招收學(xué)生或者其他受教育者等權(quán)利。學(xué)校的這些權(quán)利有助于學(xué)校實(shí)現(xiàn)對(duì)學(xué)生的教育、管理職能，維護(hù)學(xué)校的教學(xué)秩序，促進(jìn)教育質(zhì)量的提高，但是，高校對(duì)學(xué)生的退學(xué)和開除學(xué)籍處分的決定都直接針對(duì)的是學(xué)生的受教育權(quán)利，而受教育權(quán)又是我國(guó)憲法和教育法賦予公民的一項(xiàng)權(quán)利。在發(fā)生多起學(xué)校敗訴的糾紛中，有的學(xué)校權(quán)利隨意擴(kuò)大，采用類推、比照條例和隨意擴(kuò)大自主管理權(quán)，導(dǎo)致了大學(xué)生的受教育權(quán)受到侵害。

第五，學(xué)校管理程序存在瑕疵。正當(dāng)程序是法治理念中的重要內(nèi)容。管理過程中的正當(dāng)程序是相對(duì)人權(quán)利保障的基本要求，沒有正當(dāng)程序，受教育者在學(xué)校中的“機(jī)會(huì)均等”就難以實(shí)現(xiàn)，其合法的“請(qǐng)求權(quán)”、正當(dāng)?shù)摹斑x擇權(quán)”、合理的“知情權(quán)”就難以得到保障和維護(hù)。從學(xué)生狀告學(xué)校侵權(quán)訴訟案來看，缺乏正當(dāng)程序，存在程序瑕疵，是高校在行使管理自時(shí)較為普遍存在的問題。如，學(xué)校依法行使自主管理權(quán)對(duì)違規(guī)學(xué)生作出處罰時(shí)，應(yīng)包括學(xué)生的解釋和申訴程序、學(xué)生管理部門的調(diào)查程序、專門委員會(huì)聽證并作出處罰建議的程序、作出行政決定的程序、具體實(shí)施處罰的程序等，缺乏其中的一項(xiàng)程序，就有可能造成對(duì)學(xué)生的侵權(quán)，從而成為學(xué)生狀告學(xué)校的理由。

三、加快推進(jìn)高校學(xué)生管理的民主化和法治化

用法治的理念和精神解決實(shí)踐中存在的高校學(xué)生管理法律問題，必須堅(jiān)持以學(xué)生為本，充分尊重和保護(hù)學(xué)生的受教育權(quán)和各種合法權(quán)益，依法規(guī)范高校學(xué)生管理的內(nèi)容和方法，積極推進(jìn)高校學(xué)生管理的民主化和法治化，這不僅是貫徹依法治國(guó)、依法治校的一個(gè)重要組成部分，也是我國(guó)全面建設(shè)小康社會(huì)和構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)對(duì)高層次人才培養(yǎng)的客觀要求。法治是時(shí)代的呼喚，是社會(huì)的需要。高校作為社會(huì)的一個(gè)組織系統(tǒng)，自然不能游離于法治的觸角之外，高校的學(xué)生工作理應(yīng)置于法治之內(nèi)。從這個(gè)意義上講，完善高校學(xué)生工作的法律秩序，進(jìn)行高校學(xué)生管理工作的法治化構(gòu)建，是高校學(xué)生工作走向現(xiàn)代化的一個(gè)標(biāo)志。

(一)樹立依法治校理念，融入人文關(guān)懷精神

高校學(xué)生管理必須堅(jiān)持法治理念。我國(guó)《教育法》、《高等教育法》的出臺(tái)標(biāo)志著高校的管理進(jìn)人了法治化的時(shí)代。1999年教育部在正式文件中提出了要“積極推進(jìn)依法治?！?，由此在中華大地掀起了一股依法治校的熱潮。然而，不少?gòu)氖赂咝W(xué)生管理的人員往往囿于傳統(tǒng)觀念的影響、舊的行為方式的慣性以及缺乏應(yīng)有的理論指導(dǎo)，在學(xué)生學(xué)籍管理乃至后勤服務(wù)管理方面，仍然習(xí)慣于用政策、道德以及行政手段來治理學(xué)校，由此造成了學(xué)生與校方的對(duì)立和沖突。從這個(gè)意義上說，高校學(xué)生管理工作者必須盡快樹立依法治校的理念才能夠擺脫困境。法律有規(guī)定的必須遵守法律的規(guī)定，沒有規(guī)定的，也應(yīng)該符合法律的基本精神。超越法律范圍，限制學(xué)生的權(quán)利，或者處罰(分)學(xué)生，不管主觀愿望如何，都是不允許的。特別要防止權(quán)力的濫用與亂用。在這方面，我們有許多需要完善的地方。比如有的學(xué)校，對(duì)學(xué)生的處罰(分)制度公開不夠，有的甚至是暗箱操作，對(duì)什么樣的情況給予何種處理，缺乏詳細(xì)的規(guī)定，人為因素太重;處罰(分)學(xué)生時(shí)，并未履行嚴(yán)格的程序，對(duì)學(xué)生的異議權(quán)沒有給予足夠的保障;還有的個(gè)別學(xué)校設(shè)定了許多對(duì)學(xué)生罰款處罰。按照我國(guó)《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定，學(xué)校這種做法是很值得非議的。所有這些，都說明高校學(xué)生管理法治化中存在的問題，說明強(qiáng)化法治觀念、堅(jiān)持法治原則具有非?，F(xiàn)實(shí)的意義。

高校學(xué)生工作的價(jià)值導(dǎo)向過去主要是著眼于有效地規(guī)范和維護(hù)正常的學(xué)校教育秩序，而對(duì)于如何以人為本、維護(hù)學(xué)生的權(quán)益重視不夠。高校在推行法治的同時(shí)，不僅要關(guān)心國(guó)家、學(xué)校的利益以及教師的利益，更要關(guān)心學(xué)生的利益，要以學(xué)生為本，尊重學(xué)生的權(quán)利價(jià)值，關(guān)心學(xué)生的權(quán)利實(shí)現(xiàn)，培養(yǎng)學(xué)生的權(quán)利意識(shí)，激勵(lì)學(xué)生的權(quán)利追求。在學(xué)校“立法”—制定管理規(guī)章制度時(shí)，特別是與學(xué)生利益密切相關(guān)的管理制度時(shí)，應(yīng)該進(jìn)行認(rèn)真的研究，注意聽取學(xué)生的意見，某些問題可以實(shí)行類似聽證的做法，使制度科學(xué)化、合理化，切實(shí)增強(qiáng)制度的可執(zhí)行性。學(xué)校的各種規(guī)章應(yīng)該公示，要使得學(xué)生了解和掌握。學(xué)生管理必須體現(xiàn)民主、平等的精神，在管理工作中公正地善待每一個(gè)學(xué)生，尊重學(xué)生權(quán)利，堅(jiān)持做到有管有放、有寬有嚴(yán)，確保學(xué)生應(yīng)有的法律權(quán)利和正當(dāng)?shù)睦妫瑸閷W(xué)生的全面發(fā)展創(chuàng)造最佳條件。

(二)建立學(xué)生參與機(jī)制，完善利益表達(dá)制度

高校學(xué)生管理必須堅(jiān)持民主思想。作為學(xué)生工作的主要對(duì)象，學(xué)生利益和學(xué)校的利益在總體上是一致的，但在具體情況下又往往存在某些矛盾。思想教育工作要實(shí)現(xiàn)指導(dǎo)和幫助學(xué)生成長(zhǎng)成才的目的，就必須讓學(xué)生能夠充分表達(dá)他們的意愿，反映他們的利益，調(diào)動(dòng)他們民主參與的熱情，從而增加他們對(duì)學(xué)生工作的認(rèn)可度，減少矛盾，提高工作效率，增強(qiáng)工作效果。實(shí)行擴(kuò)招政策以來，高校規(guī)模迅速膨脹，為了維護(hù)正常的學(xué)校教育秩序，制定了諸多規(guī)章制度。囿于管理者習(xí)慣思維的局限性，這些規(guī)則的制定過程中往往缺乏學(xué)生的參與，導(dǎo)致帶有明顯的“泛道德主義”傾向。這些規(guī)章往往特別強(qiáng)調(diào)高校的公共利益，忽視學(xué)生個(gè)人利益，并以公共利益為借口過多地要求學(xué)生奉獻(xiàn)服從，以致在規(guī)章施行過程中，遭到學(xué)生的反對(duì)和抵制。規(guī)章作為一種行為規(guī)范，只有與社會(huì)相協(xié)調(diào)時(shí)才能成為一種有用的規(guī)則。要達(dá)到與社會(huì)發(fā)展的契合，規(guī)章必須是各方主體不同利益的有效充分的平衡。學(xué)生作為高校的管理相對(duì)人，其自身利益與學(xué)校利益在總體上是相一致的，但在具體領(lǐng)域也存在著許多差異。因此，高校中和學(xué)生切身利益相關(guān)的規(guī)章必須體現(xiàn)學(xué)生的利益，表達(dá)他們的意志，否則就很難得到他們的認(rèn)可和支持，導(dǎo)致實(shí)行成本大大提高。為此，我們必須建立起完善的利益表達(dá)制度，讓處于弱勢(shì)地位的學(xué)生充分、有效地表達(dá)自己合理的見解和反映自身的利益，使高校不同利益之間在公平程序中得到有效博弈，從而增添規(guī)章的正當(dāng)性和學(xué)生的認(rèn)可度。比如高校學(xué)生會(huì)制度和學(xué)生代表制度，高校通過這兩個(gè)制度促使學(xué)生的參與，有利于體現(xiàn)學(xué)生的意志，尋找學(xué)生利益和學(xué)校利益的優(yōu)化點(diǎn)，減少規(guī)章實(shí)行的摩擦和阻力。同時(shí)，建立這種制度就能夠使學(xué)生與學(xué)校管理者增加溝通，減少矛盾，同時(shí)也為決策者提取信息資源提供了一條捷徑，可大大縮短信息交流的管道，提高管理的效率。

(三)規(guī)范學(xué)生管理程序，維護(hù)學(xué)生合法權(quán)益

西方有句古老的法律格言:“正義不僅應(yīng)當(dāng)?shù)玫綄?shí)現(xiàn)，而且要以人們看得見的方式加以實(shí)現(xiàn)?！惫芾磉^程中的正當(dāng)程序是相對(duì)人權(quán)利保障的基本要求。在高校的管理工作中應(yīng)堅(jiān)持正當(dāng)程序原則，通過正當(dāng)程序控制管理過程，規(guī)范權(quán)力的運(yùn)行秩序，使權(quán)力的行使遵循符合法治精神的規(guī)范步驟和方式，避免管理運(yùn)行的無序性、偶然性和隨意性，保證管理行為的合法性和高效性。為此，高校管理部門必須建立科學(xué)、合理、嚴(yán)格的程序機(jī)制，以保證受教育者在學(xué)校中的機(jī)會(huì)平等得以實(shí)現(xiàn)，其合法的請(qǐng)求權(quán)、正當(dāng)?shù)倪x擇權(quán)、合理的知情權(quán)得以保障和維護(hù)。處罰(分)學(xué)生，必須嚴(yán)格按照程序進(jìn)行。例如在高校對(duì)違規(guī)學(xué)生進(jìn)行處罰時(shí)，就必須建立一套完整嚴(yán)格的程序，包括學(xué)生管理部門的調(diào)查程序、學(xué)生的申訴程序、專門委員會(huì)的聽證程序等等。

(四)強(qiáng)化司法審查原則，保障高校依法治校

依據(jù)我國(guó)《教育法》、《高等教育法》和《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》，在校大學(xué)生作為受教育者享有眾多權(quán)利。高校一方面有權(quán)依法對(duì)學(xué)生進(jìn)行管理;另一方面有義務(wù)尊重和保護(hù)學(xué)生的權(quán)利，并給予學(xué)生充分的法律救濟(jì)。超級(jí)秘書網(wǎng)

第5篇

1對(duì)于大學(xué)生思想政治教育管理的立法不足

我國(guó)的《教育法》和《高等教育法》作為宣言性立法，缺乏實(shí)踐性和可訴性；而《高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》又給高校過于廣闊的空間，導(dǎo)致在對(duì)學(xué)生進(jìn)行處理時(shí)偏向于主觀判斷而缺乏法律依據(jù)。同時(shí)高校中存在的法制不統(tǒng)一的情況也嚴(yán)重影響了思想政治教育活動(dòng)的規(guī)范性，這種隨意既會(huì)造成思想政治教育管理活動(dòng)的不規(guī)范，同時(shí)也浪費(fèi)了管理資源。

2在違紀(jì)學(xué)生的處理中未能保證全程法制化

首先是一些管理者沒有充分重視起事前預(yù)警的作用，對(duì)大學(xué)生的法律知識(shí)教育做的不到位，以至于出現(xiàn)了違法違紀(jì)事件。其次是在處理違紀(jì)的學(xué)生時(shí)，沒有接受監(jiān)督并且及時(shí)聽取申辯，導(dǎo)致處理結(jié)果不夠公正，很多高校的思政管理者在觀念上仍然未能轉(zhuǎn)變，沒有傾聽學(xué)生的聲音，調(diào)查事件中不能保證證據(jù)確鑿、事實(shí)清楚，處理的過程也沒有公開并接受監(jiān)督，所以很難保證公正和公平。并且在處理結(jié)束后也沒有及時(shí)地對(duì)學(xué)生進(jìn)行疏導(dǎo)、教育和關(guān)懷，可能會(huì)導(dǎo)致部分被處分的學(xué)生產(chǎn)生消極心理，變得自卑甚至產(chǎn)生厭世情緒或者報(bào)復(fù)心理，使得事態(tài)進(jìn)一步擴(kuò)大化。

二加強(qiáng)大學(xué)生思想政治教育管理法制化的對(duì)策

1加強(qiáng)大學(xué)生思想政治教育管理法制建設(shè)

目前我國(guó)的高等教育領(lǐng)域，在管理規(guī)章制度方面存在著諸多問題，例如內(nèi)容違法、制定程序不規(guī)范、解釋混亂等。想要真正建立健全教育法制就要從以下四個(gè)原則出發(fā)：保持教育法制內(nèi)部的一致性、穩(wěn)定性、統(tǒng)一性以及實(shí)體和程序并重的原則。首先是完善教育法體系，符合立法的規(guī)律以及時(shí)代的要求，保持內(nèi)容和形式的一致，使大學(xué)生思想政治教育管理有法可依，同時(shí)做好教育立法的協(xié)調(diào)和領(lǐng)導(dǎo)工作。對(duì)于學(xué)校內(nèi)部的各種規(guī)范性文件，不符合法律規(guī)范的堅(jiān)決修改或廢除，合法的可以作為法律法規(guī)的延伸而存在；這些規(guī)范性文件要秉承科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度，嚴(yán)肅執(zhí)行，不可朝令夕改，為大學(xué)生思想政治教育管理行動(dòng)制定一個(gè)規(guī)范。其次是完善教育法的監(jiān)督，來消除有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的情況，包括人民法院的法律監(jiān)督以及社會(huì)組織、社會(huì)輿論和人民群眾的社會(huì)監(jiān)督，使其真正發(fā)揮出應(yīng)有的作用。

2優(yōu)化高校思想政治教育管理的法制

環(huán)境良好的社會(huì)環(huán)境可以幫助我們形成健康的思想政治品德，高校的法制環(huán)境對(duì)于學(xué)生的影響也是巨大的，一個(gè)強(qiáng)調(diào)公平與秩序的法治環(huán)境可以更好地保障學(xué)生健康成長(zhǎng)并發(fā)揮出自身的創(chuàng)造性；而健全的制度可以更好的樹立起法律的權(quán)威，通過依法管理學(xué)生來營(yíng)造出一種“法律至上”的氛圍，當(dāng)學(xué)生對(duì)法治有了肯定的態(tài)度后，自然就會(huì)信任法律、遵守法律，這在無形中增強(qiáng)了大學(xué)生的法制觀念，提升了其法律意識(shí)。這就要求高校從客觀環(huán)境和精神環(huán)境兩方面積極建設(shè)思想政治教育環(huán)境，客觀環(huán)境來說是要提高管理以及綜合治理的科學(xué)性和規(guī)范性，來保持校園環(huán)境的安全、穩(wěn)定以及和諧；從精神環(huán)境來說就是要建設(shè)良好的校風(fēng)，提升校園文化品位，更好地維護(hù)大學(xué)生的權(quán)益并且保證大學(xué)生思想政治管理教育工作順利進(jìn)行下去，只有這兩方面都做好了，才能真正建立起適合國(guó)家未來人才培養(yǎng)的育人環(huán)境。同時(shí)高校還應(yīng)該積極的加強(qiáng)法治的宣傳與教育，對(duì)教師進(jìn)行法律法規(guī)方面的崗前培訓(xùn)，通過講解學(xué)生管理案例來提高教師的大學(xué)生思想政治教育管理水平；對(duì)于學(xué)生可以通過開設(shè)選修課程，例如《教育法概論》或是《教育行政法》，還可以通過校園網(wǎng)或者報(bào)紙、宣傳欄等進(jìn)行宣傳；還可以采用座談會(huì)或者知識(shí)競(jìng)賽等形式來加強(qiáng)師生、生生之間的交流與學(xué)習(xí)。

3對(duì)思想政治教育管理

隊(duì)伍進(jìn)行管理法治理念方、面的教育教育者自身也是需要教育的，管理者的管理水平和法律意識(shí)都影響了其思想政治教育管理的法制化水平。首先，要讓管理者對(duì)各項(xiàng)學(xué)生管理的法律法規(guī)都有所了解并且熟練運(yùn)用。其次，是讓管理者認(rèn)識(shí)到法律不僅是一種制度和工具，更是一種理想信念和文化力量；再次是大學(xué)生思想政治管理者需要轉(zhuǎn)變管理理念，樹立以人為本的理念，真正做到依法管理。最后，是在工作中要嚴(yán)格依法管理，不能因?yàn)樽约旱闹饔^情感而侵犯學(xué)生的權(quán)利，在對(duì)學(xué)生進(jìn)行各種評(píng)選中要保持公平、公正、公開，對(duì)于學(xué)生的管理要以教育為先，嚴(yán)格管理的同時(shí)慎用處分。學(xué)生不僅僅是高校思想政治教育管理活動(dòng)中的教育管理對(duì)象，更是整個(gè)高校的主體，學(xué)校應(yīng)該改變以往重管理而輕服務(wù)的模式，真正做到一切為了學(xué)生；而學(xué)生也不應(yīng)該繼續(xù)沉默下去，當(dāng)自身權(quán)力受到侵害時(shí)，應(yīng)該主動(dòng)拿起法律武器進(jìn)行維權(quán)。高等學(xué)校作為行政主體，應(yīng)該充分尊重學(xué)生，為他們提供高質(zhì)量的教育和服務(wù)，將教育管理的重心向?qū)W生主體方向進(jìn)行轉(zhuǎn)移，從而更好激發(fā)學(xué)生的積極性從而進(jìn)行自我管理和自我教育?！耙詫W(xué)生為本”這種高校思想政治工作的原則，既是時(shí)代的進(jìn)步所要求的，也是大學(xué)生思想政治教育管理法治化的必然結(jié)果。

4加強(qiáng)大學(xué)生法紀(jì)方面的教育

時(shí)展推動(dòng)了素質(zhì)教育的深化和改革，這是一種科學(xué)的人才培養(yǎng)模式，受到良好素質(zhì)教育的大學(xué)生也應(yīng)該擁有法律素質(zhì)，守法、懂法并且可以利用法律來保護(hù)自身的合法權(quán)益。就人才培養(yǎng)方面來說，加強(qiáng)學(xué)生的法律素質(zhì)也會(huì)對(duì)其道德素質(zhì)和政治素質(zhì)產(chǎn)生積極影響。大學(xué)生是祖國(guó)未來的建設(shè)者和接班人，但是在大學(xué)時(shí)期很可能會(huì)因?yàn)槭艿缴鐣?huì)上一些不正確的觀念的誤導(dǎo)而影響價(jià)值觀和人生觀，這時(shí)候如果高校因勢(shì)利導(dǎo)，及時(shí)對(duì)大學(xué)生進(jìn)行法律教育，就能更好地保證他們健康成才。同時(shí)很多學(xué)生法律知識(shí)的嚴(yán)重匱乏也會(huì)讓他們受到了侵害卻無法解決，我們對(duì)大學(xué)生進(jìn)行各種知識(shí)教育的同時(shí)，也必須加強(qiáng)法律素質(zhì)的培養(yǎng)，提高他們的自我保護(hù)能力和依法辦事能力。

三結(jié)束語

第6篇

關(guān)鍵詞：多元化教育；應(yīng)用復(fù)合型；法律人才；培養(yǎng)

一、我國(guó)目前應(yīng)用復(fù)合型法律人才培養(yǎng)中存在的問題

同志在黨的十八屆四中全會(huì)上明確指出：我們要堅(jiān)持依法治國(guó)、依法執(zhí)政、依法行政，不斷努力地實(shí)現(xiàn)法治國(guó)家、法治社會(huì)、法治政府的一體化建設(shè)。這一重要論述，指明了法治社會(huì)建設(shè)在全面推進(jìn)依法治國(guó)中的重要地位和作用，豐富和發(fā)展了法治思想和社會(huì)治理理論。建設(shè)法治社會(huì)，要求我們善于運(yùn)用法治思維和法治方式治理社會(huì)。進(jìn)一步加強(qiáng)和創(chuàng)新社會(huì)治理，不斷提高社會(huì)治理法治化水平。隨著我國(guó)改革開放30年的發(fā)展進(jìn)程，中國(guó)法學(xué)教育事業(yè)雖然有了明顯的進(jìn)步和發(fā)展，一定程度上打破了嚴(yán)重缺乏法律人才這一局面。但是目前大多數(shù)的法律院校培養(yǎng)出來的法律人才均不能夠完全很好地適應(yīng)中國(guó)現(xiàn)階段社會(huì)主義政治經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需求。未來，從我國(guó)社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展的方向來看對(duì)法律人才的需求將會(huì)進(jìn)一步大量地增加。然而，目前我國(guó)存在的嚴(yán)重問題是，一方面一些人僅僅有著單一的法律知識(shí)，還不足以運(yùn)用到日益復(fù)雜的環(huán)境中去。另一方面我國(guó)目前正面臨著對(duì)于應(yīng)用復(fù)合型法律人才的嚴(yán)重缺失狀態(tài)，應(yīng)用復(fù)合型法律復(fù)合型人才表現(xiàn)在素質(zhì)、能力、層次上，隨著金融領(lǐng)域、房地產(chǎn)領(lǐng)域等等的發(fā)展，對(duì)于專業(yè)型技術(shù)人才的需求缺口越來越大，而供給的高素質(zhì)人才卻供不應(yīng)求。這些問題都有待于解決，更專業(yè)化，更多元化的人才有待于培養(yǎng)，也有待于投入到市場(chǎng)中去。

二、培養(yǎng)應(yīng)用復(fù)合型法律人才的緣由與意義何在

（一）應(yīng)用復(fù)合型法律人才培養(yǎng)是社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然結(jié)果

長(zhǎng)久以來，我國(guó)對(duì)于法學(xué)人才的培養(yǎng)模式基本上沿襲的是前蘇聯(lián)所謂的“對(duì)口教育”，“專才教育”模式。[1]但這種傳統(tǒng)的蘇聯(lián)模式存在著諸多問題，比如課程體系梯度設(shè)置的不合理性，專業(yè)課的設(shè)置過多，教學(xué)方法落后，學(xué)生實(shí)務(wù)的操作能力明顯欠缺，培養(yǎng)目標(biāo)的單一匱乏性，考試模式固定呆板，忽視了對(duì)學(xué)生創(chuàng)造性新思維的開發(fā)與培養(yǎng)，嚴(yán)重缺乏創(chuàng)新性，不能夠很好地適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展。而早在20世紀(jì)60年代，國(guó)外就已經(jīng)興起了以科技教育、人文教育與通識(shí)教育并重的一種探索性教育模式，后被人們稱之為應(yīng)用復(fù)合型人才培養(yǎng)教育模式。[2]新時(shí)期，為適應(yīng)社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，由此帶來的社會(huì)對(duì)應(yīng)用復(fù)合型法律人才的強(qiáng)烈需求這一社會(huì)現(xiàn)象，卓越法律人才計(jì)劃的實(shí)施正是為了應(yīng)對(duì)社會(huì)出現(xiàn)的這一現(xiàn)象。目的在于要切實(shí)提高我國(guó)法律人才培養(yǎng)的質(zhì)量，同時(shí)也響應(yīng)了依法治國(guó)的基本方略。旨在通過各高校對(duì)法學(xué)學(xué)生的切實(shí)有效，具有較高強(qiáng)度針對(duì)性地教育培養(yǎng)中，逐步造就出應(yīng)用復(fù)合型法律人才，以滿足社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)不斷快速發(fā)展，所引起的對(duì)這類人才的高度需求！從而進(jìn)一步促進(jìn)人類社會(huì)的不斷向前發(fā)展與進(jìn)步。

（二）培養(yǎng)應(yīng)用復(fù)合型法律人才是法治社會(huì)下的必然要求

依法辦事是社會(huì)主義法治化背景下的一項(xiàng)重要準(zhǔn)則。社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行過程當(dāng)中，只有嚴(yán)格地遵循法制規(guī)范，才能夠維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，進(jìn)而保證社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的有序健康發(fā)展！然而，在現(xiàn)實(shí)社會(huì)的政治經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中，不斷出現(xiàn)各種類型的新型復(fù)雜的社會(huì)問題。為應(yīng)對(duì)這些復(fù)雜的社會(huì)問題，就進(jìn)一步推動(dòng)了高校對(duì)應(yīng)用復(fù)合型法律人才的培養(yǎng)。復(fù)合型法律人才培養(yǎng)的目標(biāo)是提高學(xué)生運(yùn)用法學(xué)與其他學(xué)科知識(shí)方法解決實(shí)際法律問題的能力，是法學(xué)教育與不同類型的法律職業(yè)的深度銜接，多元化教育的目的在于要求學(xué)生一方面精通法律基礎(chǔ)知識(shí)。另一方面熟悉不同行業(yè)領(lǐng)域的專業(yè)知識(shí)，從而將兩者熟練的相結(jié)合并運(yùn)用，最終解決社會(huì)中不同類型的糾紛，這符合現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展應(yīng)用復(fù)合型法律人才的最佳標(biāo)準(zhǔn)。[3]

三、國(guó)外多元化教育培養(yǎng)應(yīng)用復(fù)合型法律人才的模式范本。

（一）將必修課與選修課按照適當(dāng)比例做出安排

美國(guó)本科法學(xué)教育基本上大致涵蓋了一名合格律師所應(yīng)具備的法學(xué)的基本理論知識(shí)與實(shí)務(wù)技能，分為必修課與選修課兩個(gè)方面。其中，以必修課為主，選修課為輔。學(xué)生在學(xué)好必修課的基礎(chǔ)之上，根據(jù)自身的情況可以自主的選擇選修課來彌補(bǔ)自己認(rèn)為的知識(shí)有所欠缺之處，從而不斷豐富完善自己的閱歷和思維方式。

（二）著重培訓(xùn)法律實(shí)務(wù)應(yīng)用技巧能力

英國(guó)的律師資格考試分為“職業(yè)適合性階段”和“基礎(chǔ)法學(xué)階段”。首先主要向?qū)W生開設(shè)基本法律的內(nèi)容，使學(xué)生具備一名法律從業(yè)者的學(xué)術(shù)知識(shí)。進(jìn)而法學(xué)院與律師學(xué)院或其它法律實(shí)踐技能培訓(xùn)中心聯(lián)合開設(shè)法律技術(shù)訓(xùn)練課程。另外開設(shè)課程專門提供一些更為傳統(tǒng)的寫作技巧，英國(guó)高校十分重視將理論學(xué)術(shù)基礎(chǔ)知識(shí)與法律實(shí)務(wù)技巧應(yīng)用相結(jié)合。

（三）建設(shè)雙學(xué)士學(xué)位制

澳大利亞在進(jìn)行法學(xué)本科的教育培訓(xùn)的同時(shí)也注重對(duì)其他相應(yīng)學(xué)科的培訓(xùn)，學(xué)生在本科學(xué)習(xí)的時(shí)間里可以根據(jù)自己的能力以及興趣愛好去選擇兩項(xiàng)不同的專業(yè)去學(xué)習(xí)，在本科畢業(yè)的時(shí)候，即可獲得法律和其他一個(gè)專業(yè)的雙學(xué)士學(xué)位。

四、如何不斷完善多元化教育對(duì)應(yīng)用復(fù)合型法律人才的培養(yǎng)建設(shè)

（一）完善實(shí)踐教學(xué)的改革，將必修課與選修課有效地相結(jié)合，相互補(bǔ)充。

“必須課+選修課”，法學(xué)課程目前大致包括法理學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、法制史、刑法學(xué)、環(huán)境與資源保護(hù)法學(xué)、民法學(xué)、商法學(xué)、民事訴訟與刑事訴訟法學(xué)、國(guó)際法學(xué)和軍事法學(xué)等。隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步與發(fā)展，社會(huì)分工越來越細(xì)，社會(huì)中的許多細(xì)微之處雖然也會(huì)涉獵到法學(xué)領(lǐng)域，但這些細(xì)微的領(lǐng)域卻并沒有被包含于現(xiàn)有的法學(xué)學(xué)科當(dāng)中。在社會(huì)生活的實(shí)踐中，我們必須充分地把握每一個(gè)不同的細(xì)節(jié)知識(shí)，在面對(duì)各種新型的復(fù)雜問題的時(shí)候，才能得以很好地去解決這些問題。生活中往往細(xì)節(jié)決定成敗，作為一名應(yīng)用復(fù)合型性法律人才，他必須具備敏銳的觀察力和高度縝密的心思，才能更好地實(shí)現(xiàn)自己作為一名法律人應(yīng)有的真正價(jià)值意義所在。

（二）切實(shí)實(shí)行“行業(yè)導(dǎo)師+實(shí)務(wù)導(dǎo)師”的雙重培訓(xùn)方法。[4]

在復(fù)合型法律人才的培養(yǎng)中，高等院校應(yīng)當(dāng)將校內(nèi)導(dǎo)師的教育和校外導(dǎo)師的引導(dǎo)相結(jié)合，方能夠取得最佳的效果。在引進(jìn)通過社會(huì)人士帶動(dòng)學(xué)習(xí)和幫助提高法律人才的實(shí)際操作能力的初衷下，可以從三個(gè)方面來幫助學(xué)生提高自己的法律水平，提高自己的業(yè)務(wù)效率。首先引入一些有著豐富的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)的法學(xué)界法官、公檢機(jī)關(guān)的檢察官以及優(yōu)秀的律師，讓這些人員深入校園，深入教學(xué)實(shí)踐課堂，充實(shí)師資隊(duì)伍，快速幫助法學(xué)專業(yè)的同學(xué)提高能力。其次，具有法律和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的人才將大量地加入法學(xué)師資?？梢酝ㄟ^各種機(jī)制例如定期考核評(píng)教來督促和提高這些師資的實(shí)際教學(xué)能力，同時(shí)也給予他們更多的出國(guó)進(jìn)修等機(jī)會(huì)，吸引更多的人才加入。最后，將專家?guī)胝n堂，專家致力于最前沿的法律研究，同時(shí)也有必要將優(yōu)秀的法學(xué)觀念帶入到基礎(chǔ)教學(xué)中去，在初期培養(yǎng)人才的時(shí)候就將觀念注入新一代的法學(xué)學(xué)生的理念中，優(yōu)秀的學(xué)者不僅僅局限于我國(guó)國(guó)內(nèi)，更應(yīng)吸收和采納更多優(yōu)秀的外籍專家，明確專家的職責(zé)，實(shí)現(xiàn)專業(yè)化教學(xué)和實(shí)踐化教學(xué)相結(jié)合，通過各種各樣的多方位的培訓(xùn)來增加學(xué)生的積極性，增加學(xué)生的實(shí)踐機(jī)會(huì)，為培養(yǎng)應(yīng)用復(fù)合型法律人才的培養(yǎng)增加亮點(diǎn)！

（三）鼓勵(lì)倡導(dǎo)學(xué)生獲取雙學(xué)士學(xué)位

在主修法學(xué)專業(yè)課的同時(shí)，通過輔修第二學(xué)歷，學(xué)生能夠掌握兩門不同的專業(yè)知識(shí)，從而達(dá)到應(yīng)用復(fù)合型法律人才的基本標(biāo)準(zhǔn)。在畢業(yè)之后，走向社會(huì)后，將更加具有競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，能夠更熟練地處理各種復(fù)雜的法律實(shí)務(wù)問題。積極鼓勵(lì)同學(xué)將所學(xué)到的法律知識(shí)與其他各方面的知識(shí)廣泛的互相結(jié)合，綜合運(yùn)用，從而在不斷形成法律思維的過程中，也注重了對(duì)自身邏輯思維的有效訓(xùn)練，廣泛關(guān)注社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)生活中的方方面面的知識(shí)，決不能僅僅局限于單一的法律知識(shí)，才能更好的適應(yīng)社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)快速的發(fā)展變化，真正成為應(yīng)用復(fù)合型法律人才。

（四）建立行之有效的實(shí)踐教學(xué)體系，全面提升學(xué)生的實(shí)踐創(chuàng)新能力[5]

為了強(qiáng)化學(xué)生法律技能和綜合性實(shí)踐創(chuàng)新能力的培養(yǎng)，要求各高校在法學(xué)專業(yè)本科人才培養(yǎng)方案中集中設(shè)置模擬法庭、專業(yè)研討課、法律診所、課外研學(xué)、畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)論文等校內(nèi)實(shí)踐教學(xué)相關(guān)的環(huán)節(jié)。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)積極組織和鼓勵(lì)同學(xué)們參與法院開庭審理、模擬法庭和辯論競(jìng)賽、法律援助、普法活動(dòng)等豐富多樣的法律實(shí)踐活動(dòng)。切實(shí)努力加強(qiáng)與法律實(shí)務(wù)部門的緊密聯(lián)系，進(jìn)而建立“高校與實(shí)務(wù)部門聯(lián)合培養(yǎng)應(yīng)用復(fù)合型法律人才的新機(jī)制。（作者單位：吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1]李龍.《論中國(guó)法學(xué)教育的改革》，載《中國(guó)法學(xué)》1997年第6期.

[2]徐維祥.《創(chuàng)建一體化雙專業(yè)復(fù)合型人才培養(yǎng)模式》，載《中國(guó)高等教育》2009年第7期.

[3]劉莉.《多科型大學(xué)復(fù)合型法律人才培養(yǎng)的多元化實(shí)訓(xùn)模式探究》，2013年.

第7篇

（⒈復(fù)旦大學(xué) 法學(xué)院，上海 200438；⒉南京師范大學(xué) 泰州學(xué)院 ，江蘇 泰州 225300）

摘要：本文從《行政強(qiáng)制法》的立法理念出發(fā)，論證了其是我國(guó)藥監(jiān)強(qiáng)制措施制度的基石，為制度的完善指明了方向。在具體剖析《行政強(qiáng)制法》對(duì)我國(guó)藥監(jiān)行政強(qiáng)制措施規(guī)范及影響的基礎(chǔ)上，提出了完善我國(guó)藥監(jiān)強(qiáng)制措施制度的相關(guān)建議，以期為提升我國(guó)藥品行政監(jiān)管水平做出些許貢獻(xiàn)。

關(guān) 鍵 詞：藥監(jiān)強(qiáng)制；行政強(qiáng)制法；法治化

中圖分類號(hào)：D922．16 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1007－8207（2015）08－0091－07

收稿日期：2015－03－06

作者簡(jiǎn)介：盧靜（1983—），女，安徽阜陽人，復(fù)旦大學(xué)博士研究生，南京師范大學(xué)泰州學(xué)院講師，研究方向?yàn)槊裆谭ā⑨t(yī)藥法。

基金項(xiàng)目：本文系南京師范大學(xué)泰州學(xué)院院級(jí)課題“藥品監(jiān)管法律制度研究”的階段性成果，項(xiàng)目編號(hào)：E201203。

近年來屢屢發(fā)生的惡性藥害事件亟待有力的科學(xué)治理，這一現(xiàn)實(shí)需求表明，我國(guó)藥品監(jiān)管體制已經(jīng)進(jìn)入改革深化的關(guān)鍵階段，我國(guó)的藥監(jiān)執(zhí)法制度應(yīng)加快進(jìn)一步完善的步伐?！缎姓?qiáng)制法》作為一部規(guī)范行政強(qiáng)制設(shè)定和實(shí)施的重要法律，對(duì)我國(guó)藥品監(jiān)管執(zhí)法制度的完善起到了重大的推動(dòng)作用。作為藥監(jiān)執(zhí)法重中之重的行政強(qiáng)制措施更應(yīng)在立法的推動(dòng)下，完成制度重構(gòu)，以規(guī)范藥監(jiān)執(zhí)法活動(dòng)，為維護(hù)人民生命安全提供強(qiáng)有力的保障。

一、藥監(jiān)強(qiáng)制制度的正當(dāng)性基礎(chǔ)

⒈健康權(quán)——基本人權(quán)之一。健康是維持個(gè)人尊嚴(yán)與發(fā)揮潛能的基本條件，目前許多國(guó)家承認(rèn)國(guó)民應(yīng)享有健康請(qǐng)求權(quán)，并將與健康權(quán)利相關(guān)的內(nèi)容納入憲法保障，以確保社會(huì)發(fā)展與對(duì)民眾權(quán)益的積極保障功能。藥品與人的健康權(quán)息息相關(guān)：藥既可以治病，亦可能致??；既可以強(qiáng)身，亦可能戧身；既可以活命，亦可能禍命。藥品治療疾病、恢復(fù)人身健康的作用與損害人機(jī)體功能的副作用同存。作為特殊產(chǎn)品的藥品，因其具有極高的利潤(rùn)，致使部分藥品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者目無法紀(jì)，大量制造、違法銷售假劣藥品，使公眾的健康權(quán)受到極大的威脅。為了防范藥品危害，最大限度地提升藥品效用，需要政府充分發(fā)揮主導(dǎo)作用，對(duì)藥品從研發(fā)到生產(chǎn)，從銷售到使用乃至上市后的不良反應(yīng)進(jìn)行監(jiān)測(cè)，實(shí)行全過程、無縫隙管制，最大限度地抑制藥品的危險(xiǎn)性，發(fā)揮其有效性。因此，政府監(jiān)管是必要的，藥監(jiān)強(qiáng)制行為亦是政府在藥品管理領(lǐng)域的得力手段。

⒉藥監(jiān)強(qiáng)制對(duì)健康權(quán)的保護(hù)功能。許多國(guó)家通過立法規(guī)定政府負(fù)有保護(hù)公民健康權(quán)的職責(zé)，“如芬蘭憲法第19條、南非憲法第27條、日本憲法第25條、愛爾蘭憲法第45．4．2條，均規(guī)范政府有義務(wù)保障民眾獲得健康照護(hù)服務(wù)的權(quán)利?！保?］在我國(guó)，健康權(quán)的立法保護(hù)涉及多個(gè)法律部門，如憲法、民法、刑法等。憲法規(guī)定了最基本的人身權(quán)利，刑法對(duì)健康權(quán)的保護(hù)力度很大，雖然“中國(guó)人偏好刑事打擊，但在藥物不良反應(yīng)規(guī)制上目前尚無人論及刑者”，［2］而且由法條規(guī)定來看，只有那些嚴(yán)重侵害健康權(quán)的行為才能夠構(gòu)成刑事犯罪，而且這類情況發(fā)生時(shí)一般都已經(jīng)產(chǎn)生健康損害后果，因此這都是事后措施。由于行政行為具有及時(shí)性、主動(dòng)性、專業(yè)性、廣泛性等特點(diǎn)，因此，在大部分情況下，公民健康權(quán)的保護(hù)還應(yīng)依賴行政法律的保護(hù)。

二、藥監(jiān)強(qiáng)制制度的法治化：

以《行政強(qiáng)制法》為基準(zhǔn)

⒈藥監(jiān)強(qiáng)制法治化溯源。藥監(jiān)強(qiáng)制行為在藥品監(jiān)督管理執(zhí)法實(shí)踐中廣泛存在，由于其強(qiáng)制性、單方意志性以及對(duì)被強(qiáng)制方財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)的直接限制，可能對(duì)藥監(jiān)強(qiáng)制相對(duì)方的合法權(quán)益構(gòu)成潛在威脅。英國(guó)學(xué)者J·賴茲認(rèn)為：“政府的權(quán)威不能以武力或武力的威嚇作為基礎(chǔ)，它依賴于政府執(zhí)法中所謂的體現(xiàn)的正義、公平并真正以公共福祉為目的的實(shí)際行政。”［3］因此，對(duì)藥監(jiān)強(qiáng)制行為進(jìn)行精確化、具體化的適法性控制是依法治國(guó)理念的要求，也是我國(guó)藥品監(jiān)管的現(xiàn)實(shí)需求。國(guó)家要實(shí)行法治，把法律作為主要的治國(guó)方式，意味著權(quán)力將受到法律、權(quán)利的制約，以從整體上提高社會(huì)控制的效率。如《行政強(qiáng)制法》第43條關(guān)于“行政強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)間限制與拒絕給付禁止”的規(guī)定就透射出這樣的利益博弈：公民權(quán)的保障與行政權(quán)的限縮。［4］制約機(jī)制是現(xiàn)代行政法機(jī)制不可或缺的重要組成部分，通過制約行政權(quán)的非理性膨脹保護(hù)相對(duì)方的合法權(quán)益，同時(shí)又制約相對(duì)方濫用權(quán)利，維護(hù)行政秩序。

基于法治的理念，藥監(jiān)強(qiáng)制權(quán)是必須受到一定限制的，［5］藥品監(jiān)督管理執(zhí)法中大量存在的強(qiáng)制行為，存在事實(shí)認(rèn)定和法律適用的諸多問題。如藥監(jiān)強(qiáng)制行為的特征、執(zhí)行主體、程序、法效果等方面規(guī)定的缺失，導(dǎo)致對(duì)此類案件的適法性認(rèn)定存在諸多爭(zhēng)議；藥監(jiān)強(qiáng)制以及藥監(jiān)強(qiáng)制與行政處罰并處案件的案由歸類等問題。現(xiàn)代國(guó)家出于權(quán)利保障的目的，普遍設(shè)置分權(quán)機(jī)制，因?yàn)榉謾?quán)機(jī)制源自防止濫用權(quán)力的原理。［6］這些執(zhí)法與司法實(shí)務(wù)中存在的難題暴露了藥監(jiān)強(qiáng)制法律體系的不健全。從法律技術(shù)上來看，這就要求把藥監(jiān)強(qiáng)制行為納入法律調(diào)整范圍進(jìn)行精確化、具體化的適法性控制。

⒉《行政強(qiáng)制法》——我國(guó)藥監(jiān)強(qiáng)制法治化的基石。《行政強(qiáng)制法》第1條明確規(guī)定：“為了規(guī)范行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，根據(jù)憲法，制定本法?！痹摋l折射出其立法目的，即賦予行政機(jī)關(guān)必要的強(qiáng)制職能，以保證行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)， 維護(hù)公共利益和公共秩序；同時(shí)，為避免和防止強(qiáng)制機(jī)關(guān)濫用權(quán)力，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益免受不當(dāng)強(qiáng)制行為的侵害，對(duì)行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施進(jìn)行了規(guī)范?！缎姓?qiáng)制法》的實(shí)施無疑將有利于藥品監(jiān)管行政行為的統(tǒng)一。因此，以《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定為基準(zhǔn)清理藥監(jiān)強(qiáng)制的現(xiàn)有規(guī)定，審視現(xiàn)行藥監(jiān)行為的合法性，在法律框架內(nèi)創(chuàng)新藥監(jiān)新方式，結(jié)合藥監(jiān)執(zhí)法特殊性和有關(guān)法律規(guī)定要求，加強(qiáng)藥監(jiān)強(qiáng)制制度建設(shè)尤為必要。

三、藥監(jiān)強(qiáng)制行為法治化

（一）梳理抽象藥監(jiān)強(qiáng)制行為——法規(guī)清理

⒈理順?biāo)幈O(jiān)強(qiáng)制相關(guān)規(guī)定是藥監(jiān)強(qiáng)制法治化的首要之舉。我國(guó)的藥品監(jiān)管歷史雖然不長(zhǎng)，但是相關(guān)部門出臺(tái)了大量法律、法規(guī)和規(guī)章。盡管出臺(tái)了眾多的法律、法規(guī)和規(guī)章，但對(duì)于藥品監(jiān)管卻沒有形成一套完整的規(guī)范藥品生產(chǎn)、流通、使用各個(gè)環(huán)節(jié)的法律體系。在現(xiàn)有的法律法規(guī)層面，藥品流通受到《藥品管理法》《中華人民共和國(guó)行政許可法》《中華人民共和國(guó)行政處罰法》《中華人民共和國(guó)價(jià)格法》《中華人民共和國(guó)廣告法》《中華人民共和國(guó)刑法》等諸多法律的調(diào)整。在規(guī)章和配套文件層面，藥品流通的規(guī)章和規(guī)范性文件多為國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局頒布，少數(shù)涉及藥品的廣告、價(jià)格、互聯(lián)網(wǎng)等的法律和規(guī)章由國(guó)務(wù)院、國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局、國(guó)家工商局、發(fā)改委、衛(wèi)生部、商務(wù)部等行政主體頒布。分別涉及藥品綜合監(jiān)督與管理、藥品經(jīng)營(yíng)許可管理、藥品廣告管理、藥品價(jià)格管理、進(jìn)口藥品管理、生物制品管理等方面。［7］

⒉以《行政強(qiáng)制法》為藍(lán)本進(jìn)行藥監(jiān)強(qiáng)制法規(guī)清理。《行政強(qiáng)制法》出臺(tái)后，原有設(shè)定行政強(qiáng)制的規(guī)章或規(guī)范性文件還大量存在，超越設(shè)定權(quán)限的行政法規(guī)、地方性法規(guī)也未得到系統(tǒng)清理。據(jù)統(tǒng)計(jì)，上海市有效的149件地方性法規(guī)中涉及行政強(qiáng)制規(guī)定的法規(guī)為50件，涉及的行政強(qiáng)制事項(xiàng)為111項(xiàng)，其中，存在與《行政強(qiáng)制法》規(guī)定不一致、行政強(qiáng)制權(quán)的設(shè)定與行政強(qiáng)制主體的規(guī)定明顯不符合等問題。按《行政強(qiáng)制法》要求需要修改的法規(guī)17件、涉及修改的事項(xiàng)30項(xiàng)。國(guó)務(wù)院于2011年下發(fā)的《關(guān)于貫徹實(shí)施〈中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法〉的通知》要求：“規(guī)章、規(guī)范性文件存在設(shè)定行政強(qiáng)制措施或者行政強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)法律、 法規(guī)規(guī)定的行政強(qiáng)制措施的對(duì)象、條件、種類作擴(kuò)大規(guī)定，與行政強(qiáng)制法規(guī)定的行政強(qiáng)制措施實(shí)施程序或者行政強(qiáng)制執(zhí)行程序不一致等情形的，要及時(shí)予以修改或者廢止”。但截至目前，僅有國(guó)家工商行政管理總局等少數(shù)單位對(duì)本部門規(guī)章中不符合《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定作出了適當(dāng)?shù)男抻?。地方性法?guī)清理機(jī)制的欠缺，造成了行政執(zhí)法及司法裁判面臨著在浩繁的法律規(guī)范中甄別找法的問題。《行政強(qiáng)制法》的頒布是對(duì)抽象藥監(jiān)強(qiáng)制行為進(jìn)行合法性梳理的重要契機(jī)。

在有關(guān)藥監(jiān)強(qiáng)制舊制度與新法規(guī)的適用問題上，需要有關(guān)法制部門進(jìn)行深入研究，結(jié)合藥品稽查實(shí)踐，盡快開展法律法規(guī)的清理和修訂工作，以規(guī)范和統(tǒng)一行政行為。應(yīng)以《行政強(qiáng)制法》為上位法，對(duì)于由《藥品管理法》、《藥品監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》等法律法規(guī)建立起來的行政強(qiáng)制制度，在法律保留原則的指導(dǎo)下進(jìn)行逐一梳理和明確；同時(shí)，應(yīng)結(jié)合一線稽查執(zhí)法的實(shí)際，及時(shí)制定并落實(shí)有關(guān)詳細(xì)操作規(guī)范。行政強(qiáng)制法引起的藥監(jiān)強(qiáng)制制度結(jié)構(gòu)性重塑，重要內(nèi)容即應(yīng)從中央到地方的各級(jí)立法部門、藥監(jiān)主管行政部門把列入清理范圍的地方性法規(guī)和規(guī)章中有關(guān)藥品監(jiān)管行政強(qiáng)制的規(guī)定全部梳理出來，再?gòu)默F(xiàn)行法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院及國(guó)務(wù)院部門規(guī)定中查找設(shè)定藥品監(jiān)管行政強(qiáng)制事項(xiàng)的上位法依據(jù)、實(shí)施機(jī)關(guān)、強(qiáng)制條件、強(qiáng)制程序、強(qiáng)制期限等規(guī)定以及法律責(zé)任，認(rèn)真對(duì)照《行政強(qiáng)制法》及有關(guān)法律、行政法規(guī)，依法提出保留、修改和廢止的意見，對(duì)規(guī)章以下規(guī)范性文件的進(jìn)行清理，廢除藥品監(jiān)管領(lǐng)域內(nèi)無上位法依據(jù)的行政強(qiáng)制規(guī)定。

（二）審視現(xiàn)行具體藥監(jiān)強(qiáng)制行為——以“取締”為例

現(xiàn)代法治是由三個(gè)主要要素構(gòu)成的，包括法律法典的制定、法律的實(shí)施和法律的實(shí)現(xiàn)?，F(xiàn)代法治中的上述三個(gè)要素缺一不可。［8］立法機(jī)關(guān)制定相關(guān)法律規(guī)范后，由執(zhí)法機(jī)關(guān)或者司法機(jī)關(guān)將立法機(jī)關(guān)制定出來的法律與相關(guān)的事態(tài)予以結(jié)合，即是法律的實(shí)施。如果司法或執(zhí)法未能落實(shí)立法的目的，那么法律的實(shí)現(xiàn)這一終極目標(biāo)也很難達(dá)成。所以，藥監(jiān)制度法治化的構(gòu)建也必須著眼于具體的藥監(jiān)強(qiáng)制行為的實(shí)施是否具備合法性。

⒈現(xiàn)行的具體藥監(jiān)強(qiáng)制行為?！缎姓?qiáng)制法》第9條將行政強(qiáng)制措施的種類分為：限制公民人身自由；查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；扣押財(cái)物；凍結(jié)存款、匯款；其他行政強(qiáng)制措施。筆者查閱了我國(guó)各級(jí)、各地藥品監(jiān)管部門網(wǎng)站公示的行政強(qiáng)制措施項(xiàng)目，經(jīng)歸類分析，現(xiàn)行藥業(yè)領(lǐng)域行政執(zhí)法的強(qiáng)制措施主要有如下幾種：⑴查封、扣押。包括查封扣押可能危害人體健康的藥品及有關(guān)材料；查封扣押可能流入非法渠道的麻醉藥品和精神藥品；查封扣押可能危害人體健康的疫苗及有關(guān)材料；查封扣押假劣或者質(zhì)量可疑的疫苗；查封、扣押已經(jīng)或可能造成醫(yī)療器械質(zhì)量事故的產(chǎn)品及有關(guān)資料。⑵封存相關(guān)的疫苗；⑶停止拒絕抽檢的藥品上市銷售和使用；⑷暫停藥品銷售；⑸口岸藥品檢驗(yàn)所不予抽樣的進(jìn)口藥品，但已辦結(jié)海關(guān)驗(yàn)收手續(xù)的藥品，對(duì)已進(jìn)口的全部藥品采取查封扣押；口岸藥品檢驗(yàn)所檢驗(yàn)不符合標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的藥品，應(yīng)采取查封扣押；⑹先行登記保存等等。由以上分析可見，藥品監(jiān)管行政執(zhí)法基本不涉及限制公民人身自由和凍結(jié)存款、匯款這兩類行政強(qiáng)制措施，查封、扣押等行政強(qiáng)制措施在藥品監(jiān)管執(zhí)法中廣泛使用，封存、暫停銷售等措施也大量存在。除此之外，藥品監(jiān)督管理人員在進(jìn)行市場(chǎng)監(jiān)督檢查過程中，如果發(fā)現(xiàn)被檢查方無法提供藥品或醫(yī)療器械的合法來源，或無法提供藥品相關(guān)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)資質(zhì)證明和有關(guān)批準(zhǔn)文件，執(zhí)法人員可對(duì)這些無證非法銷售藥品、醫(yī)療器械的場(chǎng)所予以取締?？梢姡【喸谒幈O(jiān)執(zhí)法領(lǐng)域中被廣泛使用。但取締無證非法銷售藥品、醫(yī)療器械的場(chǎng)所是否屬于藥監(jiān)強(qiáng)制行為，如果答案是肯定的，取締行為就必須遵循《行政強(qiáng)制法》的相關(guān)規(guī)定。

⒉藥監(jiān)強(qiáng)制中“取締”行為細(xì)解。《行政強(qiáng)制法》以列舉的方式規(guī)定了行政強(qiáng)制措施的種類，同時(shí)規(guī)定了“其他行政強(qiáng)制措施”的兜底條款以防掛一漏萬。但是，這種規(guī)定方式的局限性是明顯的。在藥監(jiān)行政執(zhí)法實(shí)踐中普遍適用且在多部特別立法中明文規(guī)定的“取締”行為的法律屬性并未在該法中予以規(guī)定。“行政取締活動(dòng)已成為行政機(jī)關(guān)制止和處罰各類非法經(jīng)營(yíng)行為和非法組織而采取的措施的統(tǒng)稱”。［9］“就實(shí)質(zhì)意義而言，類似先行登記保存、取締、責(zé)令停止銷售、責(zé)令停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)等措施究竟是否屬于行政強(qiáng)制措施則不無爭(zhēng)議”。［10］行政取締活動(dòng)以其反應(yīng)迅速、執(zhí)行力強(qiáng)等特點(diǎn)，及時(shí)解決了一系列危害市場(chǎng)秩序、公民藥品安全等問題。但取締活動(dòng)也常因其依據(jù)不足、屬性不清、程序不當(dāng)、極易侵犯當(dāng)事人合法權(quán)益而飽受爭(zhēng)議。在《行政強(qiáng)制法》頒布實(shí)施之前，執(zhí)法部門對(duì)取締活動(dòng)的屬性存在很大分歧，因而執(zhí)法實(shí)踐中取締時(shí)而被當(dāng)作一種行政強(qiáng)制措施看待，并游離于《行政處罰法》等行政法律法規(guī)適用范圍之外。

關(guān)于“取締”的法律屬性，有學(xué)者認(rèn)為“取締”屬于行政處罰：“所謂取締是指對(duì)非法主體及非法活動(dòng)予以解散終止的處罰形式，取締非法主體及非法活動(dòng)實(shí)際就是從法律上消滅該主體及其活動(dòng)，使其不復(fù)存在。應(yīng)當(dāng)說它是適用于一種徹頭徹尾的違法過程，是一種嚴(yán)厲的處罰措施”。［11］否認(rèn)行政處罰說的學(xué)者認(rèn)為：“任何一類行政處罰都有特定內(nèi)容，也就是具有特定的作用和社會(huì)功能。依法取締并沒有特定的內(nèi)容，非法組織被依法取締以后仍然繼續(xù)存在，并不能使其消失。依法取締不過是一種外在的形式，而實(shí)際內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是沒收非法財(cái)物。沒收當(dāng)事人的非法財(cái)物也就實(shí)際上取締了非法組織。因此，把依法取締作為行政處罰是一種誤解。［12］贊成行政強(qiáng)制措施說的認(rèn)為：“行政機(jī)關(guān)依法取締的事項(xiàng)，是需要依法行政許可的事項(xiàng)，被取締的人一般未取得行政許可而非法從事行政許可事項(xiàng)的活動(dòng)。被發(fā)現(xiàn)后取消其進(jìn)行違法活動(dòng)，并未給予其制裁，因此，不能定性為行政處罰。因依法取締具有一定強(qiáng)制性，將其定性為行政強(qiáng)制措施更為合適。”［13］還有觀點(diǎn)認(rèn)為：“取締本身僅僅是目的，缺乏特定的內(nèi)容，為達(dá)到取締的目的而采取的措施才具備行政行為的特質(zhì)。如采取的行為是扣押、查封等暫時(shí)性控制或限制的措施，則該行為構(gòu)成行政強(qiáng)制措施；如采取的行為是沒收違法所得、罰款等，則該行為構(gòu)成行政處罰；如采取的行為是責(zé)令改正則該行為構(gòu)成一項(xiàng)普通的行政決定。所以當(dāng)取締活動(dòng)陷入爭(zhēng)訟時(shí)，爭(zhēng)訟的標(biāo)的本身不是取締而是為達(dá)到取締目的而采取的相關(guān)行政行為”。［14］持相同觀點(diǎn)的人亦認(rèn)為：“取締”是國(guó)家對(duì)違法活動(dòng)采取的一系列制止性、制裁性措施的統(tǒng)稱，這些措施既可能包括行政強(qiáng)制措施也可能包括行政處罰。［15］

筆者認(rèn)為應(yīng)結(jié)合實(shí)踐情況判斷取締的行為類型，其可以為行政強(qiáng)制，也可以是行政處罰或行政命令。藥監(jiān)行政命令與藥監(jiān)行政處罰密切關(guān)聯(lián)，藥監(jiān)行政命令有時(shí)發(fā)生在行政處罰之前，有時(shí)是與行政處罰同時(shí)實(shí)施，有時(shí)是與行政處罰選擇適用。但藥監(jiān)行政命令與行政處罰也存在著諸多不同：一是性質(zhì)不同。命令屬教育性的，而處罰則屬法律制裁，有懲罰性。二是形式不同。如藥監(jiān)執(zhí)法中做出的責(zé)令相對(duì)方限期等行為，不屬行政處罰。三是實(shí)施程序不同。與藥監(jiān)行政命令相比，藥監(jiān)行政處罰更容易侵害相對(duì)人的權(quán)益，造成侵害的后果更為嚴(yán)重，因此相關(guān)法律對(duì)行政處罰特別規(guī)定了聽證程序。藥監(jiān)行政命令與藥監(jiān)強(qiáng)制也存在諸多不同：藥監(jiān)行政命令本質(zhì)上是一種意思表示，行政機(jī)關(guān)本身并不具體實(shí)施一定行為，其實(shí)施有賴于行政相對(duì)人的主動(dòng)配合才能產(chǎn)生預(yù)期的法律效果。而藥監(jiān)強(qiáng)制是一種客觀存在的行為，以動(dòng)作形式作出，其實(shí)施并不依賴于行政相對(duì)人的配合。藥監(jiān)行政處罰與藥監(jiān)強(qiáng)制的主要區(qū)別在于藥監(jiān)行政處罰是一種制裁性行為，是對(duì)違反藥監(jiān)行政管理秩序的懲罰，因而必然以相對(duì)人的違法為前提。而藥監(jiān)強(qiáng)制措施是一種保障性行為，是為了維護(hù)和實(shí)施行政管理秩序，預(yù)防、制止違法行為的發(fā)生或?yàn)楸Ｕ鲜潞蟮奶幚硇袨槟茼樌M(jìn)行而作出的。可視具體情況并結(jié)合行政行為的分類要件對(duì)藥品管理中采取的取締行為進(jìn)行靈活確認(rèn)。

“進(jìn)入20世紀(jì)中期以后，行政系統(tǒng)在履行管理職能時(shí)需要大量的行政法規(guī)作為支撐，而同時(shí)立法機(jī)關(guān)則與這些行政規(guī)范的距離越來越大，尤其是他們難以對(duì)行政權(quán)行使中的技術(shù)規(guī)則有深層次的理解”。［16］《行政強(qiáng)制法》實(shí)施之后，厘清諸如行政機(jī)關(guān)、藥監(jiān)機(jī)關(guān)取締活動(dòng)的屬性，通過行政規(guī)章、部門規(guī)章的進(jìn)一步詳細(xì)規(guī)定解決其法律適用問題應(yīng)成為必要之舉。這些方式及其執(zhí)行機(jī)關(guān)只能由法律設(shè)定，下位法應(yīng)有對(duì)立法的“規(guī)定權(quán)”，行政規(guī)章以下規(guī)范性文件雖無行政強(qiáng)制措施“設(shè)定權(quán)”，可以依據(jù)上位法來規(guī)定行政強(qiáng)制措施，這樣也有利于行政執(zhí)法活動(dòng)的展開。［17］

四、在《行政強(qiáng)制法》框架內(nèi)創(chuàng)新藥監(jiān)

強(qiáng)制執(zhí)行方式

⒈創(chuàng)新藥監(jiān)強(qiáng)制行為模式。《行政強(qiáng)制法》以開放性的法條，為引進(jìn)其他藥監(jiān)強(qiáng)制方式預(yù)留了空間。在現(xiàn)有法律框架內(nèi)引入新的藥監(jiān)強(qiáng)制手段是緩解執(zhí)行難的應(yīng)有之義。因此，如何針對(duì)行政領(lǐng)域和行政對(duì)象的不同狀況與特點(diǎn)，尋找到適當(dāng)?shù)摹捌渌幈O(jiān)強(qiáng)制方式”，成為我國(guó)破解行政強(qiáng)制執(zhí)行難的一個(gè)思路。

在治理醫(yī)藥領(lǐng)域商業(yè)賄賂行為過程中，衛(wèi)生部曾推行了采取公布涉嫌賄賂的藥品企業(yè)“黑名單”的做法；［18］藥品不良反應(yīng)信息通報(bào)制度也是我國(guó)藥品監(jiān)督管理部門為保障公眾用藥安全而建立的一項(xiàng)制度?！端幤凡涣挤磻?yīng)信息通報(bào)》公開以來，為推動(dòng)我國(guó)藥品不良反應(yīng)監(jiān)測(cè)工作，保障廣大人民群眾用藥安全起到了積極的作用。［19］此外，上海市食品藥品監(jiān)督管理局及時(shí)數(shù)次虛假藥品（醫(yī)療器械）信息網(wǎng)站的公告，以確保群眾藥（械）使用安全。［20］嚴(yán)格意義上來說，這三種藥監(jiān)領(lǐng)域內(nèi)的執(zhí)法行為不屬于現(xiàn)有法律明確列舉的強(qiáng)制行為，但皆是通過公開對(duì)違法藥企進(jìn)行否定性的評(píng)價(jià)，間接督促其履行安全制藥、合法經(jīng)營(yíng)的義務(wù)，性質(zhì)與“公布違法事實(shí)”類似。

⒉“公布違法事實(shí)”方式的探索。從比較法來看，美國(guó)FDA于2005年創(chuàng)立了藥品安全信息查詢庫(kù)，并對(duì)該查詢庫(kù)內(nèi)的信息實(shí)時(shí)更新，在現(xiàn)有信息出現(xiàn)變動(dòng)或更改時(shí)將其標(biāo)示出來，方便普通公眾查詢官方的安全藥品信息內(nèi)容。同時(shí)，F(xiàn)DA也十分重視藥品不良反應(yīng)事件的報(bào)告工作，為醫(yī)務(wù)人員和公眾開發(fā)了一個(gè)單一的網(wǎng)絡(luò)入口，專門用于藥品不良事件報(bào)告工作，方便醫(yī)務(wù)人員和公眾報(bào)告藥品不良反應(yīng)問題。［21］在日本和韓國(guó)亦有違法事實(shí)公布制度：對(duì)于違反或不履行行政法上的義務(wù)的，行政廳向大眾公布其事實(shí)，并根據(jù)社會(huì)批評(píng)這一間接的、心理的強(qiáng)制來確保履行義務(wù)。

當(dāng)下我國(guó)藥品安全重大事故時(shí)有發(fā)生，為了打擊各類社會(huì)影響惡劣的行政違法行為，各地行政機(jī)關(guān)大量采用違法事實(shí)公布這種社會(huì)治理手段，取得了顯著成效?！斑`法事實(shí)公布手段在具體行政領(lǐng)域已獲得了初步運(yùn)用，并取得了比較明顯的實(shí)施效果，應(yīng)當(dāng)引起行政法學(xué)的關(guān)注?！保?2］違法事實(shí)公布本身并不對(duì)違法行為人直接帶來法律上的不利，而是通過對(duì)違法行為人的社會(huì)非難造成其心理上的壓力，迫使其履行行政法上的義務(wù)，屬于一類確保義務(wù)履行的間接強(qiáng)制手段。

總體上來說，公布違法事實(shí)是一種具有多元化治理功能的規(guī)制手段，在實(shí)踐中既可以作為一類獨(dú)立的行政處罰或一般行政處罰結(jié)果的公開，也可以作為公共警告或行政強(qiáng)制執(zhí)行手段。作為保障行政法義務(wù)得以履行的間接強(qiáng)制執(zhí)行手段，違法事實(shí)公布在很多具體行政領(lǐng)域得以推行，已經(jīng)成為有效遏制相關(guān)領(lǐng)域違法勢(shì)頭的重要手段。所以，公布違法事實(shí)作為藥監(jiān)強(qiáng)制制度的新生手段，在信息社會(huì)的時(shí)代背景下有更強(qiáng)的生命力和發(fā)展空間。隨著網(wǎng)絡(luò)和通訊技術(shù)的不斷發(fā)展，違法事實(shí)一旦被行政機(jī)關(guān)在公眾媒介上公布，便會(huì)立即引起全社會(huì)關(guān)注并引發(fā)公眾的譴責(zé)。對(duì)于違法藥企而言，公布違法事實(shí)則會(huì)對(duì)其商譽(yù)和社會(huì)形象造成負(fù)面影響，甚至還會(huì)因此而被市場(chǎng)淘汰，諸如此類的精神壓力可以迫使行政相對(duì)人盡早履行義務(wù)。所以公布違法事實(shí)可確保行政法義務(wù)履行的實(shí)效性而成為藥監(jiān)強(qiáng)制的重要手段。

我國(guó)藥監(jiān)強(qiáng)制行為法治化依然任重道遠(yuǎn)，《行政強(qiáng)制法》對(duì)藥品監(jiān)督管理中的行政強(qiáng)制適用提供了統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，可以有效避免各部門、各地區(qū)藥監(jiān)強(qiáng)制的隨意性和差異性，有助于引領(lǐng)我國(guó)藥監(jiān)強(qiáng)制制度走向法治化。藥監(jiān)強(qiáng)制法治化的核心內(nèi)容是以《行政強(qiáng)制法》為基準(zhǔn)，審查抽象藥監(jiān)強(qiáng)制行為——清理諸多相關(guān)制度規(guī)范以及探究具體藥監(jiān)強(qiáng)制行為的合法性。藥監(jiān)強(qiáng)制法治化完善不僅有利于規(guī)范藥品監(jiān)管機(jī)關(guān)的執(zhí)法行為，有效實(shí)現(xiàn)自身行政管理職能，而且可以凈化藥品市場(chǎng)環(huán)境，維護(hù)公共衛(wèi)生秩序，捍衛(wèi)民眾的生命健康權(quán)。

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［10］鄭雅方．行政強(qiáng)制法實(shí)施的挑戰(zhàn)與回應(yīng)［J］．法學(xué)雜志，2013，（12）．

［11］楊小君．行政處罰研究［M］．法律出版社，2002．206．

［12］胡錦光．行政處罰研究［M］．法律出版社，1998．53．

［13］江必新．《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》條文理解與適用［M］．人民法院出版社，2011．69．

［15］邵長(zhǎng)青．論行政強(qiáng)制案件的司法審查［J］．法律適用，2013，（09）．

［16］關(guān)保英．行政強(qiáng)制設(shè)定說明理由研究［J］．南京師大學(xué)報(bào)，2013，（05）．

［17］于立深．《行政強(qiáng)制法》實(shí)施中若干爭(zhēng)議問題的評(píng)析［J］．浙江社會(huì)科學(xué)，2012，（07）．

［18］莫于川．行政強(qiáng)制操作規(guī)范與案例［M］．法律出版社，2011．49．

［19］國(guó)家食品藥品監(jiān)督總局網(wǎng)站，http：／／www．sda．gov．cn／WS01／CL0936／．

［20］上海市食品藥品監(jiān)督管理局網(wǎng)，http：／／www．shfda．gov．cn／gb／node2／node3／node4／node2425／node2426／userobject1ai36197．html．

［21］齊曉瑕．藥害事故防范與救濟(jì)制度研究［D］．復(fù)旦大學(xué)，2011．

第8篇

 

當(dāng)代高校輔導(dǎo)員應(yīng)當(dāng)不僅做到“講法律、講政治、講程序、講法理”，而且要引導(dǎo)學(xué)生知法守法，將法治思維以落實(shí)為行為模式貫穿于日常學(xué)生工作之中。本文將從高等教育管理法治化的重要意義入手，在“良法之治”“依法行政”“法律風(fēng)險(xiǎn)防范”等方面淺談高校學(xué)生教育管理法治化的建議。

 

近年來，隨著我國(guó)公民法治意識(shí)的增強(qiáng)，高校大學(xué)生、教師與學(xué)校之間的矛盾也日益明顯，學(xué)生“狀告”學(xué)校的案例也屢見不鮮，而這些現(xiàn)象背后的原因，歸根結(jié)底是由于部分高校的法治意識(shí)薄弱。一方面，對(duì)于學(xué)生的違紀(jì)處分“無章可循”或“有章但不合法、不合理”;另一方面，對(duì)于學(xué)生的管理監(jiān)督以及問題的解決做不到“依章辦事”或“程序不當(dāng)”。

 

對(duì)于這一問題的解決，高校應(yīng)當(dāng)充分貫徹落實(shí)法治的新16字方針，依據(jù)教育部31號(hào)令構(gòu)建以大學(xué)章程為龍頭，高校聽證監(jiān)督制度為依托，法律風(fēng)險(xiǎn)防御機(jī)制為保障的高校法治體系，以實(shí)現(xiàn)“良法善治”“依法行政”“事前防范”的高校法治新局面。

 

一、“生告校”引發(fā)的思考

 

2008年6月，許昌某高校大學(xué)生A找到他的同學(xué)B，要求其頂替自己參加全國(guó)四級(jí)考試?？荚囍蠦同學(xué)的替考行為被發(fā)現(xiàn)，為了嚴(yán)肅學(xué)校考紀(jì)，學(xué)校決定給予B同學(xué)開出學(xué)籍的處分。得知學(xué)校的處分決定后，B同學(xué)對(duì)自己違反考級(jí)的行為追悔莫及，但認(rèn)為學(xué)校因一次替考就將他開除學(xué)籍處分明顯過重。在多次向?qū)W校請(qǐng)求撤銷處分、恢復(fù)學(xué)籍無望的情況下，B同學(xué)選擇了向法院起訴。

 

對(duì)此許昌人民法院認(rèn)為，被告作為一所普通高校，有權(quán)對(duì)本校違法、違規(guī)、危機(jī)的學(xué)生做出處分，但應(yīng)嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行。根據(jù)有關(guān)條款，學(xué)校對(duì)學(xué)生的處分應(yīng)當(dāng)做到程序公正、證據(jù)充分、依據(jù)明確、定性準(zhǔn)確、處分適當(dāng)。

 

學(xué)校對(duì)學(xué)生做出開除學(xué)籍處分決定，在程序上存在違法之處，B同學(xué)請(qǐng)求予以撤銷的理由正當(dāng)，應(yīng)予以支持。這是一個(gè)真實(shí)的“生告?！暗陌讣?，并且以校方敗訴而告終。通過這個(gè)案例，我們不禁思考高校應(yīng)當(dāng)如何正當(dāng)?shù)匦惺箼?quán)力管理、維護(hù)師生的合法權(quán)益，如何規(guī)避“被訴”的法律風(fēng)險(xiǎn)?那就需要高?？茖W(xué)地制定大學(xué)章程，嚴(yán)格遵守法律程序行政，構(gòu)建風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。

 

二、良法善治——形成以學(xué)校章程為龍頭的大學(xué)治理體系

 

(一)大學(xué)章程的概念與意義

 

大學(xué)章程是高等學(xué)校依法自主辦學(xué)、實(shí)施管理和履行公共職能的基本準(zhǔn)則。高等學(xué)校應(yīng)當(dāng)以章程為依據(jù)，制定內(nèi)部管理制度及規(guī)范性文件、實(shí)施辦學(xué)和管理活動(dòng)、開展社會(huì)合作。①與此同時(shí)，高等學(xué)校應(yīng)當(dāng)公開章程，接受舉辦者、教育主管部門、其他有關(guān)機(jī)關(guān)以及教師、學(xué)生、社會(huì)公眾依據(jù)章程實(shí)施的監(jiān)督、評(píng)估。

 

根據(jù)中華人民共和國(guó)教育部31號(hào)令，為完善中國(guó)特色現(xiàn)代大學(xué)制度，促進(jìn)高等學(xué)校依法治校、科學(xué)發(fā)展，各高校應(yīng)依據(jù)教育法、高等教育法及其他有關(guān)規(guī)定，制定大學(xué)章程。

 

由此可以看出，大學(xué)章程是不同于學(xué)校內(nèi)部的，諸如學(xué)生手冊(cè)的校內(nèi)守則，而是依據(jù)憲法、法律、法規(guī)、相關(guān)政府部門規(guī)章來制定的，不與上位法相抵觸，明確大學(xué)與師生之間法律關(guān)系的辦學(xué)管理章程。大學(xué)章程的制定對(duì)于高校教育管理有著重要的意義。一方面對(duì)管理者的權(quán)力來源提供了依據(jù)，又對(duì)管理者的行為進(jìn)行制度上和程序上的約束，這有助于規(guī)范化高校與學(xué)生之間的法律關(guān)系，順應(yīng)高校與學(xué)生之間法律關(guān)系從過去的行政關(guān)系為主向現(xiàn)在的大量民事法律關(guān)系為主轉(zhuǎn)變的趨勢(shì)。

 

(二)大學(xué)章程制定的基本原則

 

首先，大學(xué)章程的制定要堅(jiān)持“以生為本”。學(xué)生是高校管理的主體，但更多的是作為高校的平等主體發(fā)生關(guān)系。這就需要把依法管理和民主管理相統(tǒng)一。

 

民主管理一是側(cè)重于立章民主——在制定大學(xué)章程時(shí)需要學(xué)生代表的廣泛參與，發(fā)表意見和提出建議，充分保障學(xué)生的參與權(quán)和知情權(quán);二是側(cè)重于民主容忍——有章可循要嚴(yán)格依章辦事，但是制度的設(shè)立都不會(huì)事無巨細(xì)，對(duì)于沒有明確規(guī)定的事宜應(yīng)當(dāng)遵從以人為本的教育原則對(duì)民主的結(jié)果有一定的容忍性。同時(shí)，章程應(yīng)當(dāng)健全教師、學(xué)生權(quán)益的救濟(jì)機(jī)制，突出師生正當(dāng)權(quán)益保護(hù)，明確利益相關(guān)人權(quán)利義務(wù)。

 

其次，大學(xué)章程的制定要堅(jiān)持“有法可依”。根據(jù)國(guó)家教育部31號(hào)令的相關(guān)規(guī)定，“高等學(xué)校制定章程應(yīng)當(dāng)以中國(guó)特色社會(huì)主義理論體系為指導(dǎo)，以憲法、法律法規(guī)為依據(jù)”。②這就要求高校的章程制定要堅(jiān)持科學(xué)立法的原則，即實(shí)現(xiàn)立章的科學(xué)性與現(xiàn)代性。章程要體現(xiàn)國(guó)家意志，符合社會(huì)主義核心價(jià)值觀的要求，同時(shí)充分考慮本校的辦學(xué)特色并結(jié)合以往辦學(xué)經(jīng)驗(yàn)，以確保章程行之有效;二是堅(jiān)持憲法為本，上位法優(yōu)先，特殊法優(yōu)先的原則制訂章程，為章程的順利實(shí)施提供保證。

 

再次，大學(xué)章程的制定要堅(jiān)持“立章有序”。章程的制定需要依照合法的程序，以民主、公開為原則設(shè)立專門組織開展章程起草工作，起草組織應(yīng)包括利益相關(guān)人，比如學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子、工會(huì)代表、教師代表、學(xué)生代表、校友組織等并充分聽取專家、社會(huì)知名人士以及相關(guān)政府部門的意見，使章程凝聚各方共識(shí)、促進(jìn)和諧，保證章程的有效性、合法性、合理性以及可實(shí)施性。

 

最后，大學(xué)章程的制定過程，制定內(nèi)容應(yīng)當(dāng)接受相關(guān)部門以及社會(huì)大眾的監(jiān)督，并依法修訂。

 

三、依法行政——形成健全的大學(xué)聽證制度助推依法治校

 

(一)高校與行政機(jī)關(guān)的關(guān)系

 

依法行政的前提是高校具有行政主體資格，即享有行政職權(quán)，以自己的名義行使行政職權(quán)并獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的組織。③

 

從理論上來講高校不是單純的行政主體，它不是國(guó)家的一級(jí)行政機(jī)關(guān)，并且服從于相關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)的管理和監(jiān)督，但是在法律授權(quán)的范圍內(nèi)高校又具有行政主體資格，受行政法調(diào)整。

 

根據(jù)《教育法》第二十一條、二十二條以及二十八條規(guī)定，經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)設(shè)立或認(rèn)可的學(xué)校以及其他教育機(jī)構(gòu)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，頒發(fā)學(xué)歷證書或其他學(xué)業(yè)證書，有權(quán)依法對(duì)達(dá)到一定學(xué)術(shù)水平或?qū)I(yè)水平的人員授予相應(yīng)的學(xué)位;同時(shí)，學(xué)校以及其他教育機(jī)構(gòu)有按章程自主管理的權(quán)力、對(duì)受教育者進(jìn)行學(xué)籍管理和實(shí)施獎(jiǎng)勵(lì)或處分的權(quán)力等。因此可以看出在學(xué)歷認(rèn)證、學(xué)位授予以及獎(jiǎng)罰管理等方面高校依法享有行政權(quán)力，代表國(guó)家行使權(quán)力可以被視為行政主體，其權(quán)力義務(wù)關(guān)系受行政法調(diào)整。

 

(二)依法行政的必然要求

 

首先，高校在行使行政權(quán)力對(duì)其師生進(jìn)行管理要堅(jiān)持行政法的基本原則，即合法性和合理性相結(jié)合。合法性要求行政權(quán)的來源以及行使需要有法可依，符合法律的規(guī)定，不得與上位法相抵觸。合理性原則要求行政主體應(yīng)合理使用自由裁量權(quán)，保證實(shí)體合法與程序合法相統(tǒng)一，堅(jiān)持正當(dāng)程序原則、公開原則、比例原則、誠(chéng)實(shí)信用原則以及信賴?yán)姹Ｗo(hù)原則。

 

第二，高校行政管理應(yīng)順應(yīng)現(xiàn)代行政管理的趨勢(shì)，從“重管理監(jiān)督”向“監(jiān)管與服務(wù)并重”轉(zhuǎn)變，即堅(jiān)持行政平衡原則。

 

第三，高校行政行為要依照行政訴訟法的相關(guān)規(guī)定，制定相關(guān)程序法律制度，確保行政結(jié)果的合法、合理性。例如行政決策過程中的專家咨詢制度、信息公開制度、復(fù)議制度以及聽證會(huì)制度和公眾參與制度。根據(jù)某高校的相關(guān)數(shù)據(jù)表明，學(xué)生處罰的聽證會(huì)制度使80%的學(xué)生得到了權(quán)利的救濟(jì)免于處分，大大減少了侵權(quán)行為，切實(shí)保護(hù)了學(xué)生的合法利益。

 

四、法律風(fēng)險(xiǎn)防范——建立法律風(fēng)險(xiǎn)處理機(jī)制維護(hù)高校合法權(quán)益

 

高校在日常管理和教學(xué)中需要面對(duì)的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有民事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)、行政法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)和刑事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，而這其中易產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)的情況主要有“學(xué)生意外事件”“學(xué)生權(quán)益糾紛”“網(wǎng)絡(luò)輿情控制”“校園設(shè)施安全”以及“獎(jiǎng)勵(lì)與處分處理”等。因此建立法律風(fēng)險(xiǎn)處理機(jī)制是維護(hù)高校合法權(quán)益的必然舉措。

 

(一)學(xué)生傷害等意外事件的風(fēng)險(xiǎn)防范

 

在高校內(nèi)發(fā)生的學(xué)生意外傷害事件并不少見，對(duì)于這一類事件的風(fēng)險(xiǎn)防范主要可從如下三個(gè)方面來加強(qiáng)。一是事前教育必不可少。高?？赏ㄟ^加強(qiáng)安全教育、完善學(xué)生生活、教學(xué)管理制度，以及日常監(jiān)督檢查來減少風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生;二是事中救濟(jì)。當(dāng)高校中發(fā)生了學(xué)生傷害等意外事件應(yīng)迅速趕赴現(xiàn)場(chǎng)，對(duì)受傷學(xué)生進(jìn)行必要的救治并及時(shí)通知家長(zhǎng)及相關(guān)部門，切實(shí)履行救治義務(wù)、告知義務(wù)，控制現(xiàn)場(chǎng);三是事后救濟(jì)。高校應(yīng)當(dāng)咨詢相關(guān)領(lǐng)域?qū)＜?，依法明確責(zé)任的分擔(dān)、賠償?shù)姆秶约百r償經(jīng)費(fèi)來源，并做好安撫工作，盡快恢復(fù)正常的教學(xué)秩序。

 

(二)學(xué)生權(quán)益糾紛等事件的風(fēng)險(xiǎn)防范

 

這一類事件主要涉及到學(xué)生的受教育權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、與教育有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)以及處罰不當(dāng)所造成的其他侵權(quán)問題。這就要求高校首先不斷完善大學(xué)章程以及相關(guān)教學(xué)管理制度建設(shè)，明確自身的權(quán)力義務(wù)，做到不越權(quán)，不濫用職權(quán)。第二，加強(qiáng)對(duì)高校教師以及行政人員的法制教育，構(gòu)建一支知法、懂法的教師隊(duì)伍，堅(jiān)持以人為本，尊重學(xué)生人格，切實(shí)保護(hù)好學(xué)生的合法權(quán)益不受侵害。第三，嚴(yán)格依法辦事，按照法定程序進(jìn)行管理教學(xué)活動(dòng)，堅(jiān)持民主與法治相結(jié)合，合法與合理相統(tǒng)一。提高公眾參與水平，保證當(dāng)事人的知情權(quán)和申訴權(quán)。

 

五、總結(jié)

 

高校管理法治從本質(zhì)上來講就是理解與人治相對(duì)的法治是什么的問題，以及何為良法的問題。依法治校的含義就是用法治思維和法治方式處理學(xué)生、教師與作為民事主體和行政主體雙屬性的大學(xué)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在十之前，我國(guó)所強(qiáng)調(diào)的法治是“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”16字方針，而這一方針在十之后則有了新的提法，即“科學(xué)立法，嚴(yán)格執(zhí)法、公正司法和全民守法”。這在立法質(zhì)量、法律實(shí)施效果、法律公信力和權(quán)威和全民法制意識(shí)方面對(duì)“法治”提出了更為嚴(yán)格的要求。

 

高校法治首先要清楚治理依據(jù)，即權(quán)利的來源，科學(xué)地制定大學(xué)章程，切實(shí)做到有章可循;其次，高校法治應(yīng)注重依法行政，在實(shí)體和程序兩個(gè)方面規(guī)范行政行為切實(shí)做到嚴(yán)格執(zhí)法;第三，大學(xué)治理應(yīng)強(qiáng)調(diào)學(xué)生為本的理念，把依法治理與民主管理相結(jié)合，切實(shí)做到行使權(quán)力既合章又合理。第四，高校應(yīng)以法律為武器，正當(dāng)防范法律風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)易發(fā)領(lǐng)域有一定把握，維護(hù)自身以及師生的合法權(quán)益。

第9篇

 

環(huán)境科學(xué)治理涵蓋自然環(huán)境和人文環(huán)境的治理。就自然環(huán)境而言，包括市容市貌、大氣污染、水污染、土壤污染、水土流失防治以及跨地區(qū)資源調(diào)配等。建設(shè)生態(tài)文明、保護(hù)生態(tài)環(huán)境逐漸成為各地區(qū)的主要以及重點(diǎn)工作。

 

一、市容環(huán)境治理取得的實(shí)效

 

從目前的狀況來看，市容環(huán)境的治理取得一定實(shí)效，從以下幾個(gè)方面可窺一斑：一是環(huán)境建設(shè)與治理的重點(diǎn)工程立足于生態(tài)文明建設(shè)以及可持續(xù)發(fā)展，正在不斷滿足人民群眾的需求，臟亂地區(qū)的環(huán)境面貌逐步改善;二是對(duì)于重點(diǎn)地區(qū)、主要街道環(huán)境景觀、老舊小區(qū)、老舊平房區(qū)、歷史文化保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、新城和小城鎮(zhèn)環(huán)境建設(shè)水平不斷提高，郊區(qū)、農(nóng)村、薄弱地區(qū)、街巷環(huán)境水平在不斷改善，交通要道即鐵路、公路、地鐵和交通樞紐及周邊地區(qū)的環(huán)境質(zhì)量也在不斷提高;三是從全國(guó)范圍來看，逐步構(gòu)建了符合現(xiàn)代城市特點(diǎn)的環(huán)境衛(wèi)生管理新模式，初步實(shí)現(xiàn)了精細(xì)、綜合、全程監(jiān)管，城鄉(xiāng)環(huán)境衛(wèi)生監(jiān)管一體化的新格局正在形成;四是道路清掃保潔質(zhì)量明顯提高，垃圾分類及處理結(jié)構(gòu)進(jìn)一步優(yōu)化和調(diào)整。

 

二、大氣、水、土壤環(huán)境的現(xiàn)狀

 

在2014年開展的空氣質(zhì)量新標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)測(cè)的161個(gè)城市中，只有9.9%的城市空氣質(zhì)量達(dá)標(biāo)，剩余90.1%的城市空氣質(zhì)量不同程度超標(biāo)。霧霾天氣出現(xiàn)在我國(guó)城市的范圍逐漸增大，而且污染程度也越來越嚴(yán)重。在中國(guó)環(huán)保部2014年的《中國(guó)人群環(huán)境暴露行為模式研究報(bào)告》中指出，在大氣污染物濃度相同的情形下，我國(guó)城市居民暴露于大氣污染中健康風(fēng)險(xiǎn)是農(nóng)村居民的70%。

 

2014年，在全國(guó)202個(gè)城市中開展地下水監(jiān)測(cè)工作，水質(zhì)較差的城市占61.5%，只有10.8%的城市地下水質(zhì)達(dá)到優(yōu)良級(jí)別。這些監(jiān)測(cè)點(diǎn)除了常規(guī)指標(biāo)超標(biāo)外，個(gè)別監(jiān)測(cè)點(diǎn)檢測(cè)出砷鉛等重金屬超標(biāo)。在中國(guó)環(huán)保部2014年的《中國(guó)人群環(huán)境暴露行為模式研究報(bào)告》中指出，在水中污染物濃度相同的情形下，我國(guó)居民經(jīng)口飲水暴露的健康風(fēng)險(xiǎn)是美國(guó)的2.4倍。

 

2014年，環(huán)境保護(hù)部和國(guó)土資源部公布的《全國(guó)土壤污染狀況調(diào)查公報(bào)》顯示，中國(guó)的土壤污染較為嚴(yán)重。全國(guó)土壤總超標(biāo)率為16.1%，其中重度污染點(diǎn)位比例為1.1%?？傮w來看，重金屬超標(biāo)問題以西南、中南地區(qū)為甚，鎘、汞、砷、鉛4種無機(jī)污染物含量分布呈現(xiàn)從西北到東南、從東北到西南方向逐漸升高的態(tài)勢(shì)。

 

耕地土壤點(diǎn)位超標(biāo)率為19.4%，主要污染物為鎘、鎳、銅、砷、汞、鉛、滴滴涕和多環(huán)芳烴。土壤鎘超標(biāo)率7.0%，其中鎘重度污染點(diǎn)位比例為0.5%。幾年來，農(nóng)業(yè)部門多次抽查結(jié)果顯示，中國(guó)約10%的大米存在鎘超標(biāo)問題。

 

三、環(huán)境治理存在的問題

 

一是被動(dòng)型治理;二是突擊性整治;三是環(huán)境治理重過程輕結(jié)果;四是權(quán)利分散，利益分割。要改變目前的環(huán)境治理狀態(tài)，就要實(shí)現(xiàn)四個(gè)轉(zhuǎn)變，即主動(dòng)進(jìn)行環(huán)境規(guī)劃建設(shè)、實(shí)現(xiàn)常態(tài)化環(huán)境管理、重視環(huán)境整治質(zhì)量以及實(shí)現(xiàn)環(huán)境治理體制分區(qū)域一體化(如目前已經(jīng)形成的珠三角經(jīng)濟(jì)圈、長(zhǎng)三角經(jīng)濟(jì)圈、東三省，以及正在形成的京津冀都市圈以及“一帶一路”布局下的沿線城市)，以此推動(dòng)環(huán)境治理體系的完善以及環(huán)境治理能力的提高。

 

四、環(huán)境治理頂層設(shè)計(jì)的難點(diǎn)

 

唯有實(shí)現(xiàn)環(huán)境治理的頂層設(shè)計(jì)才能徹底改觀目前環(huán)境治理所存在的問題，那么，環(huán)境治理的頂層設(shè)計(jì)難點(diǎn)到底在哪里?筆者認(rèn)為，一是行政體制的碎片化。碎片化的行政管理體制導(dǎo)致權(quán)利分散，利益分割，一定程度上造成了客觀需要的簡(jiǎn)政放權(quán)與強(qiáng)大的體制運(yùn)行習(xí)慣以及主觀意志形成的集權(quán)制之間存在著一時(shí)難以調(diào)解的矛盾;二是老生常談的二元問題，即政府與市場(chǎng)的博弈與平衡，政府該放的要放，市場(chǎng)該管的要管。2015年3月，中辦、國(guó)辦印發(fā)《關(guān)于推行地方各級(jí)政府工作部門權(quán)力清單制度的指導(dǎo)意見》，明確了地方各級(jí)政府公布權(quán)力清單的時(shí)間表。浙江省邁出了第一步，規(guī)定政府職責(zé)為“法無授權(quán)不可為”，同時(shí)規(guī)定市場(chǎng)“法不禁止即可為”，賦以市場(chǎng)自由權(quán)?？梢哉f，必須有強(qiáng)大的整治意愿和強(qiáng)大的改革集團(tuán)來推動(dòng)政府釋權(quán)以及治理法治化，才能逐步改觀“上面千條線，下面一根針”的治理結(jié)構(gòu)。

 

五、如何推動(dòng)環(huán)境治理頂層設(shè)計(jì)

 

推動(dòng)環(huán)境治理頂層設(shè)計(jì)究竟要從哪幾個(gè)方面入手?筆者認(rèn)為，首先要從意識(shí)上高度重視。要有強(qiáng)大的整治意愿改變現(xiàn)在的政績(jī)觀，啟動(dòng)綠色GDP2.0，尋求創(chuàng)新綠色GDP，形成理性、科學(xué)的國(guó)家統(tǒng)計(jì)核算體系;二要從技術(shù)手段上支撐。社會(huì)轉(zhuǎn)型靠什么?當(dāng)然是強(qiáng)大的技術(shù)力量，幾次科技革命的導(dǎo)火索都是由于技術(shù)突破。要建設(shè)生態(tài)文明，必須依靠技術(shù)手段形成節(jié)能環(huán)保的社會(huì)服務(wù)體系;三是資金支持。資金支持要逐步打破現(xiàn)有的財(cái)政撥付方式，改變目前僅僅依賴財(cái)政補(bǔ)助的局面，在財(cái)政資金保障和維持好頂層設(shè)計(jì)以及宏觀調(diào)控的條件下，讓市場(chǎng)資金合理流入，使得財(cái)政資金真正發(fā)揮導(dǎo)向性和杠桿性的作用;四是企業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)?！笆濉笔瞧髽I(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)的關(guān)鍵期，也是中國(guó)新能源革命爆發(fā)的關(guān)鍵期，企業(yè)要處理好發(fā)展與保護(hù)環(huán)境之間的關(guān)系，堅(jiān)持“高效、節(jié)能、集約”發(fā)展路徑，借力新能源革命，借機(jī)生態(tài)經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略，實(shí)現(xiàn)自我轉(zhuǎn)型升級(jí)的同時(shí)，推動(dòng)中國(guó)生態(tài)文明建設(shè)真正落地。

 

作者簡(jiǎn)介：

第10篇

一、高校思想政治輔導(dǎo)人員人力資源管理過程中存在的問題

在當(dāng)前形勢(shì)下，高校思想政治輔導(dǎo)人員人力資源管理工作中的問題逐漸暴露出來。高校沒有合理分配思想政治輔導(dǎo)員的工作內(nèi)容，而且已經(jīng)超出了個(gè)人的能力。增加思想政治輔導(dǎo)員的工作任務(wù)量，嚴(yán)重增加了輔導(dǎo)員的工作壓力，這種問題一旦不及時(shí)結(jié)局，就會(huì)出現(xiàn)工作職能不合理分配的現(xiàn)象[1]。另外，在大部分的時(shí)候工資薪酬的比例也不合理，輔導(dǎo)員與教研工作者進(jìn)行比較，其工作任務(wù)量非常多，不僅要進(jìn)行布置活動(dòng)任務(wù)還要對(duì)學(xué)生的相關(guān)問題進(jìn)行輔導(dǎo)和講解，同時(shí)還要樹立學(xué)生正確的人生觀和價(jià)值觀，使學(xué)生適合現(xiàn)代化建設(shè)的發(fā)展?？v觀輔導(dǎo)員的工作內(nèi)容可知，其工資薪酬無法與輔導(dǎo)員的教學(xué)情況相吻合。長(zhǎng)此以往，輔導(dǎo)員的工作質(zhì)量和效率就會(huì)逐漸下降，嚴(yán)重影響學(xué)生的學(xué)生和生活，阻礙高校思想政治教學(xué)、的開展。所以要對(duì)輔導(dǎo)員的工作內(nèi)容進(jìn)行全面性的分析和研究，將依法管理在高校思政輔導(dǎo)員人力資源管理中合理的應(yīng)用，并充分發(fā)揮其積極的作用。

二、依法管理措施在高校思想政治輔導(dǎo)人員的人力資源管理作用

（一）人力資源素質(zhì)整體提高

通過在高校思想政治輔導(dǎo)人員的人力資源管理中采用依法管理的方式，可以從整體上對(duì)思想政治輔導(dǎo)人員的綜合素質(zhì)進(jìn)行明確的規(guī)范。在法律法規(guī)監(jiān)管制度提出的背景下，對(duì)教育機(jī)構(gòu)的思想政治教育工作進(jìn)行了不斷的完善和改進(jìn)，同時(shí)也起到了一定的積極作用[2]。一方面，在提高思想政治輔導(dǎo)員專業(yè)水平的基礎(chǔ)上，可以使輔導(dǎo)員在工作中對(duì)自己嚴(yán)格要求，嚴(yán)格規(guī)范自己的言行舉止；另一方面，為學(xué)生樹立優(yōu)秀的學(xué)習(xí)榜樣，有助于提高學(xué)生的認(rèn)知水平，激發(fā)學(xué)生對(duì)學(xué)習(xí)思想政治的積極性和主動(dòng)性。在人力資源管理中通過進(jìn)行法制管理，可以在很大程度上不斷提高教育人員與學(xué)生的綜合素質(zhì)，推動(dòng)教育事業(yè)的蓬勃發(fā)展。

（二）管理質(zhì)量不斷提高

依法管理在高校思政輔導(dǎo)員人力資源管理中起著極為關(guān)鍵、不可忽視的作用，不僅可以提高人力資源的綜合素質(zhì)，還可以使教育機(jī)構(gòu)的管理質(zhì)量不斷的提升。通過利用依法管理的方式，對(duì)管理工作進(jìn)行明確的劃分，各司其職，可以在一定程度上保證思想政治輔導(dǎo)人員自身的利益和權(quán)利[3]。依法管理模式順應(yīng)了時(shí)展的潮流，可以滿足現(xiàn)代化建設(shè)的需求，可以有效規(guī)范輔導(dǎo)員的工作內(nèi)容和范圍，減輕了輔導(dǎo)員的壓力和工作的任務(wù)量，可以在有限的時(shí)間內(nèi)更好的完成相關(guān)工作的內(nèi)容，另外，還可以對(duì)思想政治工作進(jìn)行不斷的宣傳和引導(dǎo)，加大工作的影響力度，使相關(guān)部門的職能和職責(zé)可以完全體現(xiàn)出來，并充分發(fā)揮其有效的作用。另外，在對(duì)薪金進(jìn)行分配的時(shí)候，通過對(duì)管理模式的不斷優(yōu)化，可以加強(qiáng)思想政治輔導(dǎo)員對(duì)工作強(qiáng)度的認(rèn)識(shí)和重視，對(duì)教學(xué)人員可以采用平等的方式進(jìn)行對(duì)待，極大的體現(xiàn)了人力資源管理的工作職能。

（三）提高思想政治輔導(dǎo)員法律素質(zhì)

在高校思想政治輔導(dǎo)員人力資源管理中要合理的應(yīng)用依法管理模式，并積極樹立“法律至上”的工作觀念，使輔導(dǎo)員不僅要學(xué)校的制度，還要遵守相關(guān)的法律法規(guī)，以此來合理、科學(xué)的開展對(duì)學(xué)生的管理工作[4]。在這個(gè)過程中，也要利用依法管理的模式來不斷的對(duì)自己的行為進(jìn)行約束，不斷培養(yǎng)輔導(dǎo)員自身的法律素養(yǎng)，唯有這樣在思依法管理過程中，思想政治輔導(dǎo)員才可以在很程度上避免出現(xiàn)違規(guī)的行為和操作。另外，輔導(dǎo)員還要將一些重要的法律法規(guī)作為學(xué)生主要學(xué)習(xí)的課程，例如：《憲法》、《民法》、《刑法》等，通過學(xué)習(xí)可以有效明確自己在管理過程中所擔(dān)任的權(quán)力和義務(wù)，明確自己如何約束自己行為。高校思想政治輔導(dǎo)員在學(xué)生管理工作中可以不斷提高自身管理水平和自身所具有的權(quán)威性。

三、結(jié)束語

綜上所述，由于思想政治輔導(dǎo)人員在高校學(xué)生的教育工作中起著極為關(guān)鍵的作用，所以高校思政輔導(dǎo)員人力資源管理工作已經(jīng)逐漸被社會(huì)所關(guān)注，對(duì)于管理工作理念的改變、心理素質(zhì)的培養(yǎng)等已經(jīng)成為高校非常棘手的一項(xiàng)任務(wù)，要想做好人力資源管理工作，就要不斷改變傳統(tǒng)的理念，將依法管理合理的貫徹其中，建立良好的思想政治輔導(dǎo)人員人力資源管理體系，加強(qiáng)對(duì)學(xué)校的理論研究，創(chuàng)新新型的管理工作方案，為建設(shè)特色社會(huì)主義國(guó)家的發(fā)展奠定良好的基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)：

[1]左穎.依法開展高校學(xué)生管理工作[J].吉林廣播電視大學(xué)學(xué)報(bào),2016,(7):56-57.

[2]黃明賢.依法治校與高校安全管理法制化建設(shè)的探討[J].區(qū)域治理,2018,(17):119.

第11篇

一、加強(qiáng)農(nóng)村法治文化建設(shè)已成為當(dāng)前的緊迫課題

法治文化是法治建設(shè)的根本內(nèi)驅(qū)力。當(dāng)前，在我國(guó)加強(qiáng)法治文化建設(shè)，不僅具有重大的理論價(jià)值，更具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。

（一）加強(qiáng)農(nóng)村法治文化建設(shè)是建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的必然要求。黨的十五大確立了依法治國(guó)、建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的偉大戰(zhàn)略目標(biāo)。十多年來，我國(guó)在法治建設(shè)進(jìn)程中取得了巨大成就。但是，也毋庸諱言，在農(nóng)村現(xiàn)實(shí)生活中仍存在大量與法治社會(huì)相悖的現(xiàn)象，侵害農(nóng)民合法權(quán)益的事情還時(shí)有發(fā)生。究其原因是多方面的，但沒有在全社會(huì)建立起深入人心的法治文化，則是最深層的、最根本的原因?？梢哉f，離開了法治文化，一個(gè)國(guó)家的法治建設(shè)就成了無源之水、無本之木。我國(guó)是一個(gè)農(nóng)業(yè)大國(guó)，13億人民有9億生活在農(nóng)村，要加快依法治國(guó)進(jìn)程，推進(jìn)農(nóng)村基層民主法治，加強(qiáng)農(nóng)村法治文化建設(shè)已成為當(dāng)務(wù)之急。

（二）加強(qiáng)農(nóng)村法治文化建設(shè)是基于揚(yáng)棄中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)實(shí)需要。

產(chǎn)生于小農(nóng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的中國(guó)傳統(tǒng)法律文化，從根本上來說是“人治”文化，是與現(xiàn)代法治觀念相悖的。中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的主要特點(diǎn)是：重禮輕法，重德輕刑；“人治”高于“法治”；重刑輕民，重義務(wù)，輕權(quán)利等等。這些傳統(tǒng)法律思想直到今天仍然具有強(qiáng)大的影響力，仍然在阻礙著我國(guó)法治的現(xiàn)代化進(jìn)程，特別對(duì)農(nóng)村基層民主法治建設(shè)產(chǎn)生著阻礙作用。要消除傳統(tǒng)法律文化的不良影響，就必須對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化進(jìn)行揚(yáng)棄，并借鑒國(guó)外現(xiàn)代法治經(jīng)驗(yàn)和整個(gè)人類文明成果，努力建設(shè)有中國(guó)特色的農(nóng)村法治文化。

（三）加強(qiáng)農(nóng)村法治文化建設(shè)是構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的根本要求。

和諧社會(huì)，從本質(zhì)上來說必然是法治社會(huì),離開了法治的保障，和諧社會(huì)就不可能實(shí)現(xiàn)。農(nóng)村法治文化作為和諧文化的組成部分，是和諧社會(huì)的重要基礎(chǔ)和內(nèi)容。首先，法治文化與和諧社會(huì)的目標(biāo)具有一致性。法律是一種行為規(guī)范，其價(jià)值和目的就在于裁判世間糾紛、懲罰違法犯罪、維護(hù)公平正義。和諧社會(huì)追求的也是矛盾、沖突得到有效化解，使社會(huì)歸于和平與安寧，所以兩者在目標(biāo)上具有根本的一致性。其次，法治文化是和諧社會(huì)建設(shè)的推動(dòng)力。法治文化有助于社會(huì)民主法治、公平正義的實(shí)現(xiàn)，有助于營(yíng)造誠(chéng)信友愛的社會(huì)氛圍，有助于保障充滿活力的新農(nóng)村建設(shè)，有助于建立人與自然的和諧關(guān)系。

二、當(dāng)前農(nóng)村法治文化建設(shè)的現(xiàn)狀

多年來，農(nóng)村基層經(jīng)過持續(xù)深入開展普法教育，法治觀念逐漸深入人心，運(yùn)用法律手段解決矛盾紛爭(zhēng)，維護(hù)自身合法權(quán)益，正在成為更多農(nóng)民的首選，農(nóng)村的法治水平正在向建設(shè)較高層次現(xiàn)代法治文化的方向提升。但當(dāng)前農(nóng)村有的地方，受自然經(jīng)濟(jì)長(zhǎng)期形成的傳統(tǒng)觀念影響，法治文化的建設(shè)還相對(duì)滯后，農(nóng)民的法治觀念依然比較淡漠，法律在調(diào)整和化解社會(huì)矛盾、維護(hù)公民合法權(quán)益方面還未能充分發(fā)揮應(yīng)有的作用，社會(huì)法治化的程度不高，在一定程度上制約了農(nóng)村經(jīng)濟(jì)和社會(huì)事業(yè)的發(fā)展。當(dāng)前，阻礙農(nóng)村民主法治進(jìn)程、影響現(xiàn)代法治文化建設(shè)的因素主要有：

（一）長(zhǎng)期人治歷史造成了人們畏法息訟的心理和行為習(xí)慣。

由于我國(guó)傳統(tǒng)人治理念的根深蒂固，農(nóng)村一些地區(qū)至今還缺乏現(xiàn)代商品社會(huì)所具有的那種民主政治的傳統(tǒng)，有一些農(nóng)民的權(quán)利和平等競(jìng)爭(zhēng)的意識(shí)比較淡漠，重傳統(tǒng)禮俗而輕法律規(guī)范。有的農(nóng)民受封建社會(huì)“法即刑”觀念的影響，片面視法為懲罰的工具，視尋求司法訴訟為畏途，每遇糾紛和沖突，往往依憑“鄉(xiāng)下事鄉(xiāng)下了”的傳統(tǒng)，尋求“私了”或糾纏于行政解決的途徑，還不習(xí)慣也不善于通過法律途徑來維護(hù)自身的權(quán)益；有的基層干部在處理農(nóng)村大量的復(fù)雜事務(wù)時(shí)，常漠視法律，依然習(xí)慣于用傳統(tǒng)的辦法息事寧人，一味以不擴(kuò)大事態(tài)為目的，丟棄法治原則，法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系的必要性和權(quán)威性尚未被人們所接受。

（二）落后的社會(huì)文化環(huán)境對(duì)法治文化建設(shè)產(chǎn)生消極影響。

農(nóng)村地區(qū)的法治文化形態(tài)是整個(gè)社會(huì)文化形態(tài)的一個(gè)重要構(gòu)成，兩者息息相關(guān)。作為鄉(xiāng)村文化活動(dòng)中心的鄉(xiāng)鎮(zhèn)所在地，其社會(huì)文化環(huán)境對(duì)法治氛圍的影響十分明顯。局部農(nóng)村地區(qū)由于經(jīng)濟(jì)和社會(huì)文化事業(yè)發(fā)展相對(duì)滯后，造成鄉(xiāng)村文化生活貧乏蒼白。在一些社會(huì)文化環(huán)境較差的地方，文化設(shè)施還較為缺少，文化活動(dòng)的品味不高，有的地方賭風(fēng)盛行，迷信成風(fēng)，不健康的書刊、音像泛濫，并處于無人過問的狀態(tài)，因而嚴(yán)重地毒害了社會(huì)空氣，戕害了青少年的心靈，導(dǎo)致有的青少年因此走上違法犯罪的道路。

（三）少數(shù)地方政府的隨意行為造成農(nóng)民對(duì)法律信仰的缺失。

有的農(nóng)村地區(qū)，由于農(nóng)民傳統(tǒng)上對(duì)地方行政長(zhǎng)官的尊從，使得鄉(xiāng)鎮(zhèn)區(qū)域常常是作為一個(gè)相對(duì)封閉的社會(huì)區(qū)域而存在的，這就使得鄉(xiāng)鎮(zhèn)執(zhí)法主體的行為對(duì)區(qū)域內(nèi)法治文化的狀態(tài)發(fā)生重要影響。在一些社會(huì)文化落后、法治環(huán)境較差的地方，有的鄉(xiāng)鎮(zhèn)干部因自身文化和法律水平的局限，未能依法正確有效地行使行政權(quán)力，有的甚至以言代法，以權(quán)壓法，區(qū)域內(nèi)依然是傳統(tǒng)的人治氛圍；有的公款吃喝成風(fēng)，參與賭博成癖；有的受地方勢(shì)力、家族利益所左右，利用自己手中的權(quán)力想方設(shè)法謀取私利；甚至有的干部自身違法亂紀(jì)，貪污受賄。其負(fù)面效應(yīng)所及，污染了一方的社會(huì)空氣，致使部分農(nóng)民對(duì)法律的信仰難以養(yǎng)成，對(duì)法律正義的期待難有信心。

三、加快農(nóng)村法治文化建設(shè)的對(duì)策

在推進(jìn)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)的實(shí)踐中，如何加強(qiáng)農(nóng)村法治文化建設(shè)，以法律手段來規(guī)范、引導(dǎo)、保障農(nóng)業(yè)和農(nóng)村持續(xù)穩(wěn)定協(xié)調(diào)發(fā)展，逐步把農(nóng)村經(jīng)濟(jì)、政治、文化和社會(huì)建設(shè)納入法治化軌道，是當(dāng)前新農(nóng)村建設(shè)中亟待解決的一個(gè)重大課題。如何在新農(nóng)村建設(shè)中同步加強(qiáng)農(nóng)村法治文化建設(shè)，筆者認(rèn)為可把以下幾方面作為著力點(diǎn)：

（一）加強(qiáng)農(nóng)村法治文化宣傳，營(yíng)造依法辦事的社會(huì)氛圍。

“五五”普法規(guī)劃首次將農(nóng)民列為普法的重點(diǎn)對(duì)象，為此要通過法制宣傳教育培育農(nóng)民的現(xiàn)代法治意識(shí)，引導(dǎo)他們尊重法治的理念和價(jià)值取向，營(yíng)造出崇尚法治的社會(huì)氛圍，使依法辦事成為人們思維和行為的自覺，使法律成為維護(hù)自身合法權(quán)益不可缺少的武器。法制宣傳教育所具有的增強(qiáng)公民法治觀念、提高法律素質(zhì)的功能，在推進(jìn)法治的過程中正是承擔(dān)著法治文化建設(shè)的重要職能。隨著新農(nóng)村建設(shè)的全面啟動(dòng)，村鎮(zhèn)規(guī)劃的土地征用、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的招標(biāo)投標(biāo)、農(nóng)村流通體系有序構(gòu)建、農(nóng)民工權(quán)益的切實(shí)保障、社會(huì)治安的和諧穩(wěn)定等，都與法律法規(guī)息息相關(guān)。因此，在開展“法律六進(jìn)”活動(dòng)中，要有效地整合社會(huì)資源，構(gòu)建農(nóng)村“大普法”的格局，結(jié)合當(dāng)?shù)剞r(nóng)村的特色和實(shí)際，開展形式多梓、豐富多彩的農(nóng)村普法，把法律真正交給農(nóng)民，使農(nóng)民了解法律，使法律的公平正義原則深入人心，使法律能夠在廣大農(nóng)村扎根開花。在普法過程中，首先要滿足人的全面自由發(fā)展的要求，從“以人為本”的人文精神出發(fā)，樹立人文的普法理念，從法律對(duì)農(nóng)民的思維、道德、生產(chǎn)和生活方式的影響入手，通過法治文化的傳播提高農(nóng)民的法律文化素質(zhì)，從而形成一種依法辦事、循法而動(dòng)的行為定勢(shì)。要以村級(jí)“兩委會(huì)”成員、黨員、村民代表為重點(diǎn)，有計(jì)劃分步驟地進(jìn)行，注重選擇農(nóng)民身邊需要的法律，開展普法互動(dòng)活動(dòng)，讓農(nóng)民從被動(dòng)接受向主動(dòng)關(guān)注轉(zhuǎn)變，把事關(guān)農(nóng)民切實(shí)利益的《合同法》、《婚姻法》、《土地管理法》、《土地承包法》、《物權(quán)法》、《農(nóng)業(yè)法》、《村民委員會(huì)組織法》等法律法規(guī)的宣傳擺在突出位置。要利用村級(jí)服務(wù)中心的農(nóng)民法制學(xué)校、法律圖書角、法制宣傳欄、新聞媒體、法制文藝等平臺(tái)，大力宣傳傳統(tǒng)法律文化中的優(yōu)秀成分，并使之與現(xiàn)代法治精神相融合，逐步形成具有中國(guó)特色的農(nóng)村法治文化，讓農(nóng)民對(duì)普法宣傳效果看得見、摸的著、記得住，并從中嘗到甜頭，得到“實(shí)惠”。

（二）完善農(nóng)村民主制度，構(gòu)筑安定有序的法治屏障。

要深化民主法治村創(chuàng)建，強(qiáng)化村民自治，實(shí)現(xiàn)從“人治”向“法治”、“制治”的轉(zhuǎn)變。要切實(shí)保障廣大農(nóng)民群眾依法享有的民主選舉、民主決策、民主管理、民主監(jiān)督等民利，讓廣大農(nóng)民真正成為農(nóng)村社會(huì)管理的主人，成為民主制度的直接受益者，切實(shí)體現(xiàn)“以人為本”，從而不斷促進(jìn)廣大農(nóng)民群眾民主意識(shí)、法治意識(shí)的提高，實(shí)現(xiàn)農(nóng)村社會(huì)的穩(wěn)定與進(jìn)步。做到“民選干部為人民、民選干部受監(jiān)督”，同時(shí)要求村干部主動(dòng)帶頭守法，使村級(jí)決策管理和財(cái)務(wù)活動(dòng)真正走上規(guī)范化、制度化、公開化的軌道，還政于民，對(duì)村民負(fù)責(zé)，受村民監(jiān)督。

（三）加強(qiáng)道德文化建設(shè)，構(gòu)建和諧農(nóng)村的精神支撐。

構(gòu)建和諧法治新農(nóng)村，不僅要從法律制度上維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定、保障社會(huì)的公平正義，還要提供教育和引導(dǎo)，從文化上營(yíng)造諒解寬容的和諧意識(shí)，提供和氣、和睦、和諧的精神支撐，為法治和諧農(nóng)村奠定廣泛的群眾基礎(chǔ)和堅(jiān)實(shí)的社會(huì)基礎(chǔ)，形成社會(huì)進(jìn)步的凝聚力。要建立起以法律為核心的農(nóng)村新道德體系，推動(dòng)法律與道德走向統(tǒng)一。要強(qiáng)化《公民道德建設(shè)實(shí)施綱要》和“八榮八恥”及新農(nóng)村建設(shè)20字方針的宣傳教育，同時(shí)，還要依靠廣大農(nóng)民群眾在農(nóng)村開展禁毒、禁賭等專項(xiàng)斗爭(zhēng)，消除“黃賭毒”等社會(huì)丑惡現(xiàn)象，取締非法宗教活動(dòng)和封建迷信活動(dòng)，以凈化農(nóng)村社會(huì)環(huán)境，促進(jìn)村風(fēng)文明。

（四）加強(qiáng)涉農(nóng)執(zhí)法力度，打造依法行政的法治環(huán)境。

加強(qiáng)對(duì)農(nóng)民的司法保護(hù)，依法切實(shí)維護(hù)農(nóng)民的人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利。為此要合理設(shè)置基層司法機(jī)構(gòu)，降低農(nóng)民的訴訟成本。要建立高素質(zhì)的農(nóng)村司法隊(duì)伍和涉農(nóng)執(zhí)法隊(duì)伍，保證其獨(dú)立、公正，依法行使職權(quán)。要堅(jiān)決打擊各種坑農(nóng)、害農(nóng)的犯罪活動(dòng)。加強(qiáng)執(zhí)法力度，嚴(yán)厲打擊制售假種子、假化肥、假農(nóng)藥和非法吸收農(nóng)民存款、集資詐騙、賭博等犯罪活動(dòng)。要落實(shí)村“兩委會(huì)“干部職務(wù)犯罪預(yù)防。建立健全村組干部監(jiān)督制度，推動(dòng)村務(wù)財(cái)務(wù)公開。要落實(shí)農(nóng)民群眾工作，妥善解決農(nóng)民群眾反映的非訴類問題。強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督，完備執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制，嚴(yán)肅糾正和查處各種執(zhí)法不嚴(yán)、執(zhí)法違法行為，定期對(duì)執(zhí)法、司法情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，保證法律法規(guī)的正確有效實(shí)施，樹立法律的權(quán)威。

第12篇

一、什么是犯罪原因

關(guān)于犯罪原因研究是伴隨著犯罪學(xué)的研究而共同成長(zhǎng)的，與探討什么是犯罪一樣，人們對(duì)什么是犯罪原因也提出了許許多多的觀點(diǎn)。如蘇格拉底將犯罪與人的骨相相連，認(rèn)為相貌怪異者即是罪犯，典型的以貌取人，將相貌怪異視為犯罪原因，聽起來就可笑；柏拉圖認(rèn)為不良的教育和不良的環(huán)境影響與犯罪原因有關(guān)，將犯罪的原因部分置身于社會(huì)大環(huán)境中；亞里士多德認(rèn)為犯罪根本原因在于人類的罪惡本性，將犯罪原因完全歸咎于個(gè)人；莫爾認(rèn)為犯罪的根本原因在于社會(huì)，在于私有制，忽略了個(gè)人因素對(duì)于犯罪的影響；孟德斯鳩認(rèn)為犯罪與專制制度的種種弊端相關(guān)，同時(shí)還深受地理環(huán)境等因素的影響，等等。19世紀(jì)末期，在資產(chǎn)階級(jí)革命思潮的影響及啟蒙思想的指導(dǎo)下，更多的人參與到對(duì)犯罪原因的研究中來，犯罪學(xué)得到了空前發(fā)展，在學(xué)術(shù)思想的不斷整合中誕生了犯罪人類學(xué)派和犯罪社會(huì)學(xué)派。20世紀(jì)以來，由于社會(huì)結(jié)構(gòu)的大變遷，人類社會(huì)結(jié)構(gòu)向多極化方向發(fā)展，不同社會(huì)制度下價(jià)值觀念相異過甚，思想斗爭(zhēng)劇烈。與此同時(shí)，由于社會(huì)生產(chǎn)力結(jié)構(gòu)的大調(diào)整，導(dǎo)致各種社會(huì)問題突出，犯罪現(xiàn)象頻繁出現(xiàn)。為了正確了解和預(yù)防犯罪，關(guān)于犯罪原因的研究更多傾向于社會(huì)層次，人們較多地從社會(huì)角度探討犯罪的原因。

人類對(duì)于犯罪原因的認(rèn)識(shí)是一個(gè)漸進(jìn)的過程，人們最初認(rèn)為犯罪是基于個(gè)人的智力和理智自由選擇的產(chǎn)物，完全把犯罪歸責(zé)于個(gè)人，如貝卡利亞在《論犯罪與刑罰》中將犯罪解釋為人在特定環(huán)境下趨利避害的必然結(jié)果，即人通過對(duì)自己是否犯罪，以及犯哪種罪進(jìn)行權(quán)衡，然后根據(jù)這種權(quán)衡來抉擇自己的行為，將犯罪完全視為自身的選擇行為。后來，人們又認(rèn)為犯罪是由其本人意志之外的因素決定的，又完全排斥了個(gè)人因素在犯罪中的作用，如菲利明確指出：犯罪自有其自然的原因，與犯罪人的自由意志毫無關(guān)系。隨著人們對(duì)犯罪學(xué)研究的精進(jìn)，人們對(duì)犯罪原因的研究也取得了重要成果，在借鑒前人研究的基礎(chǔ)上，人們進(jìn)一步認(rèn)為犯罪是人的思想、行為和社會(huì)相互作用的結(jié)果，強(qiáng)調(diào)犯罪原因不能僅僅只從個(gè)人身上去找，也要從人類社會(huì)中去找，二者不能偏廢。從犯罪與社會(huì)的關(guān)系來看，因?yàn)槿说乃枷牒托袨橹饕軅€(gè)人所處的社會(huì)大環(huán)境所左右，所以，社會(huì)因素更大程度上是犯罪產(chǎn)生的主要原因。

將犯罪原因的研究視野從個(gè)人原因轉(zhuǎn)移至個(gè)人與社會(huì)相結(jié)合的角度，標(biāo)志著犯罪學(xué)發(fā)展到了一個(gè)新的階段。犯罪雖然存在著個(gè)人原因，但對(duì)于社會(huì)來說，犯罪的社會(huì)原因是不可忽略的，可以說犯罪的社會(huì)原因是犯罪的根本原因，或者說是犯罪產(chǎn)生的根源。由于特定歷史時(shí)期生產(chǎn)力發(fā)展水平的局限性，生產(chǎn)關(guān)系與生產(chǎn)力之間、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與上層建筑的矛盾必將通過一定的形式和渠道直接作用于個(gè)人，并從根本上決定著個(gè)人行為，而個(gè)人行為與社會(huì)行為之間存在的沖突和矛盾決定著一定數(shù)量犯罪現(xiàn)象的產(chǎn)生和存在是必然的。但是，社會(huì)原因雖然從根本上決定了犯罪現(xiàn)象的產(chǎn)生和存在，但并不表示有社會(huì)矛盾的存在就必然產(chǎn)生犯罪，也并不表示有社會(huì)原因的客觀存在就必然每人犯罪，社會(huì)因素只是具體犯罪產(chǎn)生的原因之一。從社會(huì)的角度說，由于社會(huì)各種矛盾的存在及其運(yùn)動(dòng)的結(jié)果形成了具體的社會(huì)問題、矛盾和沖突，這些矛盾、問題和沖突，在一定的時(shí)空條件下作用于具體的個(gè)人，并與個(gè)人原因結(jié)合，共同促成了具體犯罪行為的發(fā)生。

社會(huì)原因?qū)唧w犯罪行為發(fā)生的決定作用，更多的是通過社會(huì)現(xiàn)存的政治、經(jīng)濟(jì)、法律等制度和利益之間的矛盾與沖突直接發(fā)生作用的，換句話說，在生產(chǎn)力水平、生產(chǎn)關(guān)系、上層建筑之間還不能完全相適應(yīng)的基礎(chǔ)上，并不必然產(chǎn)生犯罪，只有在現(xiàn)有國(guó)家治理機(jī)制對(duì)生產(chǎn)關(guān)系、生產(chǎn)力之間、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與上層建筑的矛盾不可調(diào)和的情形下，人們行為又進(jìn)一步與現(xiàn)有國(guó)家治理機(jī)制相沖突，這樣，種種矛盾沖撞的結(jié)果就導(dǎo)致了犯罪。同時(shí)，由于完滿的、沒有矛盾和沖突的社會(huì)是根本不存在的，因此犯罪也是人類社會(huì)的必然現(xiàn)象。但是，社會(huì)原因并不直接決定和影響具體個(gè)人犯罪行為是否產(chǎn)生，只是提供了個(gè)人產(chǎn)生犯罪的可能性。要產(chǎn)生具體的犯罪，還必須通過犯罪主體的個(gè)人因素發(fā)生作用。

犯罪個(gè)體原因在是犯罪社會(huì)原因一定的前提下，作用于具有特定的心理特點(diǎn)、成長(zhǎng)環(huán)境、經(jīng)歷和意識(shí)的個(gè)體，導(dǎo)致主體實(shí)施了與國(guó)家治理秩序不符的行為，而主體所具有的這些與犯罪產(chǎn)生的社會(huì)原因在一定時(shí)空條件下相互作用并結(jié)合在一起就產(chǎn)生了犯罪的特定因素，就被稱作犯罪的個(gè)體原因。

二、國(guó)家犯罪的社會(huì)原因

國(guó)家為什么會(huì)犯罪？也就是說什么是導(dǎo)致國(guó)家犯罪的原因？國(guó)家犯罪原因是國(guó)家犯罪學(xué)的基本問題，對(duì)國(guó)家犯罪原因的研究是與國(guó)家犯罪學(xué)的建立和發(fā)展同步的。

由于國(guó)家犯罪學(xué)是一門新建的學(xué)科，因此，有關(guān)國(guó)家犯罪的原因在國(guó)家犯罪學(xué)建立之前同樣是空白的。從國(guó)家犯罪原因的角度說，對(duì)國(guó)家犯罪原因的研究在短期內(nèi)不可能象犯罪學(xué)在對(duì)犯罪原因的認(rèn)識(shí)和研究過程中形成了許許多多、觀點(diǎn)各異的學(xué)說，從這方面來說既是一種好處，也存在不足。從好的方面來說，由于對(duì)國(guó)家犯罪原因研究的缺乏，可以避免不同學(xué)說在國(guó)家犯罪學(xué)發(fā)展過程中的人為不當(dāng)引導(dǎo)，可以無所限制地進(jìn)行自由的學(xué)術(shù)研究，各抒己見，從而促成國(guó)家犯罪學(xué)的快速發(fā)展。從不足方面說，由于缺乏前人的經(jīng)驗(yàn)借鑒，可能會(huì)出現(xiàn)學(xué)科發(fā)展時(shí)方向不正確、研究方法不適當(dāng)?shù)那闆r。但不管如何發(fā)展，國(guó)家犯罪學(xué)發(fā)展的方向是符合人類歷史和法律學(xué)科發(fā)展大趨勢(shì)要求的。在對(duì)國(guó)家犯罪的必然研究趨勢(shì)下，對(duì)國(guó)家犯罪的原因研究也必將跟隨著國(guó)家犯罪研究的深入而發(fā)展。

簡(jiǎn)而言之，國(guó)家犯罪社會(huì)原因是指引起國(guó)家犯罪的政治、經(jīng)濟(jì)、法律、歷史、文化、傳統(tǒng)等相關(guān)社會(huì)因素。國(guó)家犯罪社會(huì)原因是引起國(guó)家犯罪的必要條件，沒有國(guó)家犯罪的社會(huì)原因存在就不可能出現(xiàn)國(guó)家犯罪，消滅了國(guó)家犯罪的社會(huì)原因，就基本上消除了國(guó)家犯罪。

（一）、國(guó)家犯罪的政治、法律原因

國(guó)家犯罪產(chǎn)生的政治原因是造成國(guó)家行為嚴(yán)重侵害公民合法權(quán)益和破壞國(guó)家治理秩序的主要原因。對(duì)于促成國(guó)家犯罪產(chǎn)生的的政治原因而言，主要有以下幾方面的具體表現(xiàn)：國(guó)家的政治、法律制度不完善，國(guó)家行為缺乏必要的法律依據(jù)；缺乏必要的監(jiān)督手段和監(jiān)督措施，國(guó)家行為在代表國(guó)家進(jìn)行國(guó)家治理行為時(shí)，法律和事實(shí)上的監(jiān)督不到位，使國(guó)家治理行為過多地夾雜了私人因素，導(dǎo)致國(guó)家治理權(quán)力不斷走向非公化的道路；違法的政治行為導(dǎo)致國(guó)家犯罪；重大或合法政治行為掩飾下的國(guó)家行為對(duì)于國(guó)家治理秩序的破壞或?qū)窈戏?quán)益的侵犯等。

從政治制度的角度看國(guó)家犯罪產(chǎn)生的社會(huì)原因，無論從歷史的還是從現(xiàn)時(shí)代的眼光和角度，人類發(fā)展不同階段和生產(chǎn)力發(fā)展不同水平對(duì)國(guó)家治理的要求都是有差異的。在此基礎(chǔ)上，對(duì)于任何一個(gè)歷史時(shí)刻的任何一個(gè)國(guó)家來說，完全適應(yīng)于人類發(fā)展和生產(chǎn)力發(fā)展水平國(guó)家治理需要的政治制度是不存在的。在特定政治制度的指引下，存在著引誘或者促使國(guó)家犯罪的制度因素。所以，代表國(guó)家進(jìn)行國(guó)家治理的國(guó)家行為都有涉及國(guó)家犯罪的可能。政治制度都是在不斷的吸取前人國(guó)家治理經(jīng)驗(yàn)中完善，在完善過程及完善前，在國(guó)家沒有有效采取相應(yīng)的預(yù)防國(guó)家犯罪的積極措施前，國(guó)家行為犯罪是必然的。國(guó)家犯罪的機(jī)率對(duì)于同一國(guó)家內(nèi)的國(guó)家行為來說，在政治制度范圍內(nèi)的犯罪機(jī)會(huì)是均等的。每個(gè)國(guó)家行為都會(huì)潛在地國(guó)家犯罪，只不過在除政治制度以外因素的干擾下，有的國(guó)家行為沒有犯罪，而有的則現(xiàn)實(shí)地進(jìn)行了犯罪。但對(duì)于國(guó)家犯罪本身來說，由于政治制度的本身不完善是促成犯罪的制度原因，而不在于行為主體想不想犯罪，因?yàn)橹贫纫呀?jīng)布下犯罪的圈套，而對(duì)于已經(jīng)現(xiàn)實(shí)犯罪的國(guó)家行為來說，只不過是制度缺陷的犧牲品。換句話說，在另外一個(gè)制度相對(duì)完善的國(guó)家，把相同國(guó)家行為放在相同的國(guó)家治理權(quán)限的相同位置，有可能不會(huì)犯罪，甚至絕對(duì)不會(huì)犯罪。所以，不在于國(guó)家行為犯不犯罪，而在于政治制度是否提供了讓國(guó)家行為犯罪的機(jī)會(huì)。

從法律制度的角度上看，法律執(zhí)行著規(guī)范國(guó)家治理行為的功能，對(duì)國(guó)家治理行為產(chǎn)生最直接最實(shí)際的影響。就法律對(duì)國(guó)家行為的規(guī)范作用來說，國(guó)家治理事務(wù)越多，越復(fù)雜，法律對(duì)國(guó)家行為的規(guī)范作用就越重要，同時(shí)，法律對(duì)國(guó)家行為規(guī)范的科學(xué)化、民主化、理性化程度越高，法律對(duì)于國(guó)家行為的規(guī)范作用就越明顯。由于法律在國(guó)家治理行為中的重要規(guī)范作用，因此法律制度的建立與國(guó)家治理職能在制度上是不能對(duì)立的，法律必須在規(guī)范國(guó)家行為方面發(fā)揮出絕對(duì)的導(dǎo)向作用，包括對(duì)國(guó)家行為的的指引作用、評(píng)價(jià)作用、教育作用、預(yù)測(cè)作用、強(qiáng)制作用。

就法律對(duì)國(guó)家行為的規(guī)范作用而言，一個(gè)國(guó)家規(guī)范國(guó)家行為法律的建立、完善與完備程度決定了國(guó)家行為犯罪的多少。首先，法律必須對(duì)國(guó)家治理行為作出明確的指引，國(guó)家行為主體才能根據(jù)法律對(duì)國(guó)家行為的指引合法合理選擇國(guó)家行為方式和途徑，國(guó)家行為主體才能清楚掌握哪些國(guó)家行為可為、應(yīng)為或不能為。特別對(duì)于國(guó)家行為的方式有明確的規(guī)定時(shí)，行為主體更加容易掌握法律對(duì)于國(guó)家行為的法律要求，即使法律對(duì)于國(guó)家行為的方式?jīng)]有明確的規(guī)定，而只是概括性的指引，但由于法律原則與法律精神的指引，從一定程度上告知了行為主體行為的可能后果，那么行為主體通過自主選擇對(duì)自己有利的行為方式，同樣可以最大限度預(yù)防犯罪。由于規(guī)范國(guó)家行為法律的存在，為國(guó)家行為提供了評(píng)判、衡量的依據(jù)，國(guó)家行為主體通過學(xué)習(xí)法律，可以對(duì)于國(guó)家行為的行為與后果之間的聯(lián)系進(jìn)行合理的預(yù)測(cè)。同時(shí)，由于法律的存在，可以在不斷規(guī)范國(guó)家行為的過程中，通過法律對(duì)國(guó)家行為的規(guī)范和矯正的現(xiàn)實(shí)案例，對(duì)國(guó)家行為產(chǎn)生廣泛的社會(huì)影響力，教育國(guó)家行為主體自覺棄惡從善，依法正當(dāng)進(jìn)行國(guó)家治理行為。所以，法律對(duì)于國(guó)家犯罪的產(chǎn)生同樣起著制度化的制約作用，一個(gè)國(guó)家法律特別是對(duì)國(guó)家行為進(jìn)行規(guī)范的法律制度的完善與完備程度，很大程度上決定著國(guó)家犯罪的產(chǎn)生機(jī)率。

由于政治制度與法律制度的缺陷，如果國(guó)家對(duì)國(guó)家行為的監(jiān)督機(jī)制不健全或監(jiān)督不力，退一步說，即使在政治與法律制度完備的情況下，由于對(duì)于監(jiān)督機(jī)制的不嚴(yán)格遵守或執(zhí)行，同樣會(huì)不可避免地導(dǎo)致國(guó)家犯罪的產(chǎn)生。在對(duì)國(guó)家行為缺乏監(jiān)督或監(jiān)督不力的大環(huán)境中，每個(gè)國(guó)家行為主體都是直接或間接的受害者，每個(gè)國(guó)家行為主體都可能因?yàn)楸O(jiān)督機(jī)制的不嚴(yán)實(shí)，提醒不及時(shí)，使國(guó)家行為一步一步不知不覺地走向國(guó)家犯罪的深淵。

權(quán)力缺乏監(jiān)督必然導(dǎo)致腐敗，對(duì)國(guó)家行為缺乏有力的監(jiān)督必然導(dǎo)致國(guó)家治理權(quán)力特殊化、私有化，使國(guó)家治理權(quán)力轉(zhuǎn)化為個(gè)人或機(jī)構(gòu)特權(quán)，使國(guó)家治理權(quán)力在私自意志影響下隨意改變或擴(kuò)張管轄范圍、行為方式、行為程序，改變國(guó)家治理效果。國(guó)家行為失去必要的有力監(jiān)督，無論生產(chǎn)力發(fā)展水平的高低或社會(huì)財(cái)富的多少，無論公民素質(zhì)的高低，國(guó)家治理權(quán)力都可以成為謀取不當(dāng)利益的工具，都可以成為破壞國(guó)家治理秩序或公民合法權(quán)益的工具，都必然將國(guó)家行為導(dǎo)入國(guó)家犯罪的軌道。因此，國(guó)家對(duì)國(guó)家行為的監(jiān)督是必然的，更是必須的。國(guó)家必須建立起對(duì)國(guó)家行為的監(jiān)督機(jī)制并合理分配監(jiān)督責(zé)任，依法承擔(dān)起對(duì)國(guó)家行為合法合理行使國(guó)家治理權(quán)力的監(jiān)督義務(wù)，引導(dǎo)國(guó)家行為正確行使國(guó)家治理權(quán)力。

對(duì)國(guó)家行為主體來說，在國(guó)家行為主體本身不斷深化對(duì)國(guó)家治理權(quán)力的認(rèn)識(shí)、樹立正確的國(guó)家行為觀的同時(shí)，即使認(rèn)識(shí)到國(guó)家治理權(quán)力是國(guó)家賦予自己的一種責(zé)任，但是國(guó)家治理權(quán)力本身就具有雙重性，行為主體不僅可以正確運(yùn)用國(guó)家治理權(quán)力，同時(shí)也可以偏離權(quán)力行使的正確軌道而濫用國(guó)家治理權(quán)力，從而對(duì)國(guó)家和公民造成危害。因此，通過建立和完善依法行使國(guó)家治理權(quán)力的監(jiān)督機(jī)制，加強(qiáng)對(duì)國(guó)家行為的有效監(jiān)督是非常必要的。要使國(guó)家行為切實(shí)做到權(quán)為民所用、情為民所系、利為民所謀，就必須建立、完善規(guī)范國(guó)家行為的監(jiān)督體系，對(duì)國(guó)家治理權(quán)力的行使進(jìn)行全方位、全過程監(jiān)督，增強(qiáng)監(jiān)督的力度和有效性，使國(guó)家治理權(quán)力的行使時(shí)有章可循，這已不是對(duì)國(guó)家行為主體信任不信任的問題，而是對(duì)國(guó)家行為主體及國(guó)家行為效果負(fù)責(zé)不負(fù)責(zé)的問題。

（二）違法的政治行為導(dǎo)致國(guó)家犯罪

政治行為是指國(guó)家治理中央主體或特殊國(guó)家治理主體作出的影響國(guó)家安全、內(nèi)政與外交的重大根本性國(guó)家行為。政治行為的前提條件是政治行為的進(jìn)行必須以解決影響國(guó)家生存和發(fā)展的大事或要事為前提，對(duì)于國(guó)家治理中的日常事項(xiàng)或按法律規(guī)定進(jìn)行國(guó)家治理的事項(xiàng)不得視為政治行為，對(duì)于日常國(guó)家治理中把國(guó)家治理一般事項(xiàng)當(dāng)作政治行為、政治任務(wù)的做法是錯(cuò)誤的。如果把不負(fù)責(zé)任的國(guó)家治理行為都以政治行為遮羞，并且以政治任務(wù)或政治行為的名義逾越、踐踏法律，侵犯公民合法權(quán)益，那么實(shí)際上就是以無所謂的借口掩蓋國(guó)家治理中的不負(fù)責(zé)任的行為、違法犯罪行為。

國(guó)家治理需要有政治行為，但政治行為也應(yīng)當(dāng)是法治化的政治行為。依法進(jìn)行國(guó)家治理的國(guó)家行為與政治行為既有聯(lián)系，又有區(qū)別。法律是國(guó)家意志的體現(xiàn)，由國(guó)家強(qiáng)制力保證其實(shí)施；法律受政治因素的制約，法律服務(wù)于政治，完全脫離政治影響的法律是不存在的。但是，不能把所有的政治行為都脫離于法律的約束之外，把國(guó)家治理一般事項(xiàng)等同于政治行為，政治行為也要遵守法律規(guī)定、法律原則、法律精神。政治行為不能拋棄法律，不按法律去解決國(guó)家治理事務(wù)是非理性的，而進(jìn)行不講法律的政治行為，國(guó)家卻視之為正常，則國(guó)家治理的正義性、權(quán)威性處于危境之中。如果放縱政治行為脫離法律的約束，那么政治行為就可以毫無限制地破壞國(guó)家治理秩序或侵犯公民合法權(quán)益，這應(yīng)當(dāng)成為現(xiàn)代國(guó)家治理觀念和國(guó)家治理行為的共識(shí)。并且，法律對(duì)國(guó)家治理的規(guī)范和約束也包含了國(guó)家政治行為通過國(guó)家治理行為對(duì)國(guó)家事務(wù)的治理功能，通過對(duì)國(guó)家治理過程中各種事務(wù)的協(xié)調(diào)、規(guī)范、處理，實(shí)現(xiàn)政治行為法治化。當(dāng)然，具體的法律規(guī)定對(duì)于國(guó)家所有政治行為的規(guī)范和約束功能是有限的，法律并不能對(duì)所有的政治行為都設(shè)立明確的規(guī)范，但是，法律原則和法律精神仍然能為政治行為指明方向，成為政治行為應(yīng)當(dāng)遵守的行為規(guī)則。

政治行為應(yīng)當(dāng)以維護(hù)國(guó)家治理秩序和保護(hù)公民合法權(quán)益為根本目的和行動(dòng)指南，違法的政治行為必然與國(guó)家治理秩序或公民合法權(quán)益相沖突并對(duì)其造成損害。政治行為代表國(guó)家，是國(guó)家治理國(guó)家過程中最敏銳的國(guó)家行為，當(dāng)政治行為違法時(shí)，由于政治行為對(duì)國(guó)家治理秩序和公民合法權(quán)益的侵害，當(dāng)然構(gòu)成國(guó)家犯罪。

（三）重大或合法國(guó)家行為掩飾下的國(guó)家行為對(duì)于國(guó)家治理秩序的破壞或?qū)窈戏?quán)益的侵犯。

三、國(guó)家犯罪的經(jīng)濟(jì)原因

國(guó)家犯罪根植于國(guó)家經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)中，由于不同歷史發(fā)展階段不同國(guó)家或同一國(guó)家的不同區(qū)域之間生產(chǎn)力發(fā)展水平的局限性及差異性，以及與生產(chǎn)力水平相適應(yīng)的上層建筑及公民綜合素質(zhì)之間的差異與磨合，導(dǎo)致產(chǎn)生不同的生產(chǎn)關(guān)系與生產(chǎn)力的矛盾、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與上層建筑之間的矛盾，并通過一定的形式和渠道作用于國(guó)家行為，使國(guó)家行為在這些矛盾的綜合作用下，可能出現(xiàn)對(duì)生產(chǎn)力的發(fā)展及生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系調(diào)整起阻礙作用，甚至出現(xiàn)國(guó)家犯罪現(xiàn)象。

國(guó)家犯罪是法律問題，但對(duì)國(guó)家犯罪的研究和實(shí)踐如果脫離了國(guó)家犯罪現(xiàn)時(shí)代的經(jīng)濟(jì)因素，國(guó)家犯罪將只會(huì)變成紙上談兵，失去了其作為學(xué)科存在的價(jià)值。國(guó)家犯罪的社會(huì)原因根植于社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活之中，國(guó)家犯罪的產(chǎn)生與現(xiàn)時(shí)代的經(jīng)濟(jì)關(guān)系有著割舍不了的聯(lián)系。

國(guó)家犯罪的經(jīng)濟(jì)原因首先必須重視不同時(shí)代的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)對(duì)不同的國(guó)家犯罪的產(chǎn)生的影響。在歷史特定時(shí)刻，每個(gè)國(guó)家都有其適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)，不同的經(jīng)濟(jì)主體在國(guó)家中通過自然和國(guó)家調(diào)配的手段共同組成經(jīng)濟(jì)實(shí)體，此時(shí)，經(jīng)濟(jì)水平發(fā)展的高低，經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的簡(jiǎn)單與復(fù)雜程度，不同經(jīng)濟(jì)主體的發(fā)展方向等都對(duì)國(guó)家犯罪的產(chǎn)生不同的影響。由于不同的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、不同的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)對(duì)國(guó)家治理的要求都有所差異，國(guó)家行為必須要與經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平高度與進(jìn)度基本保持一致，國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)的管理和指導(dǎo)必須有成熟的管理規(guī)范，才能實(shí)現(xiàn)國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的有效的、合法的管理和引導(dǎo)。而對(duì)于一個(gè)國(guó)家如果其經(jīng)濟(jì)體制尚未完全建立，經(jīng)濟(jì)體系甚至還在轉(zhuǎn)型和調(diào)整中，此時(shí)，由于對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相適應(yīng)的法律體系的不完整性，國(guó)家行為對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的非合理干預(yù)或管理必將發(fā)揮出對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的不規(guī)則調(diào)整作用，有可能使國(guó)家行為的目的和方向與經(jīng)濟(jì)發(fā)展、經(jīng)濟(jì)建設(shè)不一致，有可能破壞國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)的治理秩序，更可能在經(jīng)濟(jì)治理過程中侵犯公民的合法權(quán)益。同時(shí)，在物質(zhì)利益的驅(qū)動(dòng)下，國(guó)家行為主體的個(gè)體意志有可能戰(zhàn)勝國(guó)家意志，個(gè)人利益欲望膨脹，致使國(guó)家行為為自己的私自利益服務(wù)，以犧牲國(guó)家利益為代價(jià)，利用國(guó)家行為犯罪獲取不當(dāng)私利。

國(guó)家犯罪的經(jīng)濟(jì)原因還必須綜合考量社會(huì)的分配制度，一個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)、政治制度合不合法、合不合理，是否具有生命力，社會(huì)分配制度具有直接的影響力。社會(huì)分配制度必須要符合不同歷史時(shí)刻、不同經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和不同文化傳統(tǒng)下的最廣大公民利益，只有在實(shí)行了符合國(guó)家特點(diǎn)的分配制度前提下，才能對(duì)推動(dòng)社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展和國(guó)家文明建設(shè)起著正面推動(dòng)作用，才能調(diào)動(dòng)社會(huì)不同勞動(dòng)分工條件下的不同勞動(dòng)者的積極性和創(chuàng)造性，才能激發(fā)國(guó)家行為主體依法進(jìn)行國(guó)家治理的熱情，才能保證國(guó)家行為在法律的框架內(nèi)進(jìn)行并符合國(guó)家治理的宗旨和目的。

四、國(guó)家犯罪的思想、文化原因

國(guó)家犯罪是通過國(guó)家行為主體的行為體現(xiàn)的，但國(guó)家行為主體除了依國(guó)家意志進(jìn)行國(guó)家治理外，還具有自己的獨(dú)立意識(shí)，其個(gè)人意識(shí)在法律范圍內(nèi)是完全自由的，個(gè)人完全能夠在自我意識(shí)的指引下自主進(jìn)行行為選擇。如果說個(gè)人行為沒有摻雜到國(guó)家行為當(dāng)中，個(gè)人意識(shí)可能就不會(huì)影響到國(guó)家行為。但是，問題在于國(guó)家治理行為主體在進(jìn)行國(guó)家治理過程中不可能完全剝離個(gè)人行為與國(guó)家行為之間的聯(lián)系，所以，個(gè)人意志不可避免地滲透到國(guó)家治理行為中并影響到國(guó)家治理行為的實(shí)施過程、效果。當(dāng)個(gè)人意志與國(guó)家意志不符時(shí)，必將引導(dǎo)國(guó)家行為破壞國(guó)家治理秩序或侵犯公民合法權(quán)益。由于個(gè)人意志的影響，個(gè)人既是國(guó)家行為主體，也是民事活動(dòng)的主體，必然通過積極行為實(shí)現(xiàn)自己的利益和發(fā)展要求，如果把這種追求利益和發(fā)展的個(gè)人要求與國(guó)家行為結(jié)合，就可能通過國(guó)家行為的便利，為自己獲取不當(dāng)利益鋪路，此時(shí)，國(guó)家行為就在個(gè)人利用國(guó)家治理權(quán)力謀利的過程中構(gòu)成了國(guó)家犯罪。再者，國(guó)家行為是責(zé)任性的行為，如果行為主體缺乏責(zé)任意識(shí)，以個(gè)體國(guó)家行為所體現(xiàn)出來的國(guó)家治理行為就不會(huì)自覺主動(dòng)地承擔(dān)必須承擔(dān)的國(guó)家治理責(zé)任，而是故意推脫和逃避責(zé)任；同時(shí)，由于部分國(guó)家行為主體的特權(quán)思想，沒有樹立起自己與公民之間的平等觀念，沒有意識(shí)到在國(guó)家范圍內(nèi)公民都是國(guó)家的主人，每個(gè)公民在法律上的權(quán)利與義務(wù)都是平等的，每個(gè)人都應(yīng)在自己工作職責(zé)范圍內(nèi)依法行使自己的正當(dāng)權(quán)利、履行自己應(yīng)盡的義務(wù)、承擔(dān)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。但是，實(shí)際國(guó)家治理過程中，少數(shù)國(guó)家公職人員官本位思想嚴(yán)重，認(rèn)為法律就是管老百姓的，國(guó)家治理權(quán)力就是維護(hù)自己特權(quán)地位的特殊權(quán)力。在工作中以主觀愛好為行使國(guó)家治理權(quán)力的導(dǎo)向，以自我利益為中心，脫離國(guó)家治理實(shí)際，違反法定方式和程序，草率決策，工作不負(fù)責(zé)任，紙醉金迷，假公濟(jì)私、貪污受賄、玩忽職守、以權(quán)謀私、權(quán)大于法、專橫跋扈、濫用職權(quán)、以權(quán)欺人，從而產(chǎn)生職務(wù)犯罪，而國(guó)家就在個(gè)人的職務(wù)犯罪行為中構(gòu)成了國(guó)家犯罪。

五、　國(guó)家犯罪的個(gè)體原因

國(guó)家犯罪雖然是必然的，但國(guó)家犯罪不是天生的，國(guó)家行為并不必然都構(gòu)成國(guó)家犯罪。國(guó)家犯罪是國(guó)家行為主體在國(guó)家治理過程中主客觀因素綜合作用的結(jié)果，國(guó)家犯罪的社會(huì)因素雖然是產(chǎn)生犯罪的第一性決定因素，但不是國(guó)家犯罪產(chǎn)生的全部因素，社會(huì)因素的存在并不表示在社會(huì)因素影響下的所有國(guó)家行為均構(gòu)成國(guó)家犯罪。社會(huì)因素是通過國(guó)家行為具體主體特別通過自然人主體的個(gè)人因素發(fā)揮起作用的，在外部因素恒定的前提下，國(guó)家行為主體的個(gè)體因素在促成國(guó)家犯罪的過程中的作用是不容忽視的。

對(duì)于國(guó)家治理行為的整體來說，構(gòu)成國(guó)家犯罪的國(guó)家行為畢竟是少數(shù)，不影響國(guó)家治理行為的宗旨和目的。從另一方面來說，如果絕大多數(shù)國(guó)家行為都侵犯了公民合法權(quán)益或破壞了國(guó)家治理秩序，那么實(shí)際上國(guó)家治理行為從根本上已經(jīng)失去了公正、責(zé)任的本質(zhì)，這已經(jīng)不只是國(guó)家行為構(gòu)成國(guó)家犯罪的問題，因?yàn)閲?guó)家犯罪只是國(guó)家治理過程中的非正?，F(xiàn)象，是對(duì)正常、合法國(guó)家行為秩序、行為規(guī)則的破壞，而國(guó)家行為普遍犯罪破壞了國(guó)家行為、國(guó)家治理權(quán)力存在的基礎(chǔ)，破壞了國(guó)家治理的根本目的和宗旨，是國(guó)家治理體系的崩潰。在剝離了國(guó)家治理體系本身存在的問題后，就國(guó)家犯罪具體行為而言，由代表國(guó)家進(jìn)行國(guó)家治理行為的個(gè)體國(guó)家行為主體本身原因而致使國(guó)家行為構(gòu)成犯罪的，特別是由國(guó)家公職人員代表國(guó)家進(jìn)行的國(guó)家行為構(gòu)成犯罪而言，具體國(guó)家行為主體的個(gè)體原因的作用是決定性的。

國(guó)家犯罪的個(gè)體原因主要是指在國(guó)家犯罪社會(huì)原因一定的前提下，具體國(guó)家行為主體本身的因素如心理、成長(zhǎng)過程、受教育狀況、工作及生活經(jīng)歷、思想意識(shí)、生存與發(fā)展經(jīng)歷等是致使所代表行使的國(guó)家治理行為構(gòu)成國(guó)家犯罪的重要誘因。但是也不能說，國(guó)家犯罪的個(gè)體原因是國(guó)家行為必定犯罪的必然因素，這同樣是不正確的，犯罪個(gè)體原因?qū)?guó)家行為構(gòu)成國(guó)家犯罪并不具有必然的決定意義。盡管在國(guó)家犯罪的產(chǎn)生過程中，國(guó)家犯罪的個(gè)體原因的作用是必不可少的，但是，國(guó)家行為構(gòu)成國(guó)家犯罪在沒有國(guó)家行為主體的個(gè)體原因的時(shí)候也能產(chǎn)生，即使在國(guó)家行為主體個(gè)體原因存在的前提下，國(guó)家行為也未必必然構(gòu)成國(guó)家犯罪。所以，國(guó)家犯罪的個(gè)體原因與國(guó)家犯罪現(xiàn)象的發(fā)生之間的沒有必然聯(lián)系。

概括說來，國(guó)家犯罪的個(gè)體原因主要有以下幾種：

（一）國(guó)家行為主體的思想素質(zhì)低，特權(quán)思想占據(jù)了國(guó)家行為的某些過程。國(guó)家行為是由國(guó)家行為主體的國(guó)家機(jī)關(guān)或國(guó)家公職人員代表國(guó)家所進(jìn)行的國(guó)家治理行為，必須貫徹全心全意為維護(hù)國(guó)家治理秩序或保護(hù)公民合法權(quán)益作為國(guó)家行為的絕對(duì)主導(dǎo)思想。但是，某些國(guó)家行為主體缺乏行使國(guó)家治理權(quán)的正確思想，沒有良好的思想基礎(chǔ)，不能正確指導(dǎo)國(guó)家行為主體執(zhí)行國(guó)家治理權(quán)力的行為，不能在代表國(guó)家進(jìn)行國(guó)家治理的過程中嚴(yán)格自律，受腐朽思想的影響、侵蝕，在私己經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)動(dòng)下，將與國(guó)家行為法律、宗旨、目的相悖的不良思想帶入國(guó)家行為的過程中，將手中的國(guó)家治理權(quán)力視為為自己撈取利益的工具，以權(quán)謀私，從而使國(guó)家行為破壞了國(guó)家治理秩序或侵犯了公民合法權(quán)益而構(gòu)成了國(guó)家犯罪，而這些國(guó)家行為主體的個(gè)體行為則可能構(gòu)成了職務(wù)犯罪。

雖然國(guó)家行為沒有將國(guó)家治理權(quán)力應(yīng)用為謀取私利的工具，也沒有因自己的行為在導(dǎo)致職務(wù)犯罪過程中同時(shí)致使國(guó)家犯罪的產(chǎn)生，但是，由于國(guó)家行為主體在執(zhí)行國(guó)家治理權(quán)力的過程中，特權(quán)思想嚴(yán)重，自認(rèn)為是在代表國(guó)家行使國(guó)家治理權(quán)力，自視為有別于其它公民，高人一等，擁權(quán)自重，不好好行使國(guó)家治理權(quán)力，而國(guó)家賦予的治理權(quán)利當(dāng)作提高身價(jià)的資本；不僅不合法、公正、合理行使國(guó)家治理權(quán)，反而以為自己是國(guó)家行為主體就可以不受法律約束，將自己凌駕于法律之上；更在國(guó)家治理過程中，違背國(guó)家行為必須遵循的法律規(guī)則、法律精神，將國(guó)家治理權(quán)力和國(guó)家治理責(zé)任視為自己可以隨意控制的特權(quán)資本，對(duì)國(guó)家治理秩序造成破壞，對(duì)公民合法權(quán)益造成損害。

（二）國(guó)家行為主體的法治觀念淡薄。法治與人治的本質(zhì)區(qū)別在于法律在國(guó)家治理過程中的作用，法治必須從根本上在國(guó)家治理過程中杜絕法律被恣意玩弄的現(xiàn)象。國(guó)家行為主體本身沒有國(guó)家治理權(quán)力，國(guó)家行為主體之所以可以代表國(guó)家進(jìn)行國(guó)家治理行為，這是由于法律授權(quán)的結(jié)果。但是，法律在賦予國(guó)家行為主體一定的國(guó)家治理權(quán)力的同時(shí)，也對(duì)國(guó)家行為主體行使國(guó)家治理權(quán)力的依據(jù)、過程、程序、規(guī)則、效果等進(jìn)行了規(guī)定。國(guó)家行為不僅要行使國(guó)家治理權(quán)力，更要依法行使國(guó)家治理權(quán)力，這是國(guó)家治理法治狀態(tài)的根本要求。因此，國(guó)家行為主體行使國(guó)家治理權(quán)力必須以法治作為行為的根本指南，從思想上、從行動(dòng)上嚴(yán)格遵守法治規(guī)則。