時間：2023-08-09 17:33:38
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇合同糾紛和經濟糾紛，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
在這一年的工作當中，法律中心在訴訟案件、非訴業務、合同審查、糾紛防范以及制度建設和業務研究等方面均取得了較大的成績，截至200*年12月1日共辦理各類案件138件，其中訴訟案件62件，非訴案件76件；共審查起草各類法律文書185件；共清回欠款140余萬元；根據集團實際需要依法出具各類法律建議書和法律意見書52份；根據集團內部“立法”要求代為起草規章制度8份；完成三項集團科研課題，發表業務研究類文章二十余篇；受理集團內外法律咨詢數百起。
一、案件總數138，基本與去年持平（去年136），訴訟案件62件（去年58件），略有上升，其中新聞官司17件，經濟糾紛增幅較大達到19件，占訴訟案件總數的31％，其中勞動爭議案件23起，同比有所增加。非訴案件76起，與去年持平。
案件特點：
1.案件總數及案件分布情況與去年大體一樣，以新聞訴訟和經濟糾紛和勞動爭議為主，總體情況與去年相比沒有太大的變化，這也標志著法律工作進入一個平穩發展的階段；
2.經濟糾紛數量增加，表明集團多樣化經營的深入發展急需市場準則的介入，但是今年19件經濟糾紛案件多為經濟欠款引發，類型單一且多為歷史性糾紛，因為周期長的原因我方勝訴后往往執行困難，而我方被訴則情況相反。
3.勞動爭議案件數量反彈，這說明勞動人事制度仍然存在深層問題需要解決，僅僅通過個案的處理不能全面解決問題。23起案件中1起是物業管理公司所屬人員產生的糾紛，1起為新聞大廈所屬人員產生的糾紛，其他均為老報業發行公司產生的糾紛，這說明老報業發行公司前期的用工存在較大問題。上述案件除新聞大廈的案件正在處理外，其余的均作了妥善處理。
4.非訴案件成為法律中心工作的半壁江山，非訴業務成倍增長，非訴糾紛和公司改制、注冊等業務增多，個案的復雜程度明顯上升，很多已經超過訴訟案件。法律咨詢成為日常性工作的重要部分，受理集團內外各類法律咨詢數百起。表明法律中心的職能已經由簡單的處理糾紛轉變為糾紛防范和全面服務。
二、合同審查
截止200*年12月1日，共起草、審查合同等各類法律文書185份，比去年同期（150件）增長23.33％，涉及標的額246，286.00（僅限于有標的額的和較易統計的法律文書）；涉及分社（記者站）、子報刊、物業管理公司、發行公司、信息產業公司、新聞大廈、辦公室、物品采購部、基建處、計財處、審計處等我方送審主體。
特點：
1.在起草、審查法律文書的同時，還積極參與相關的招投標活動以及合同糾紛的和解談判活動，體現了全面參與的原則，在最大程度上保障了報社（集團）的權益。
2.繼去年公布第一批合同示本后，今年又公布了關于知識產權方面的十余份合同示本，對集團各部門、單位規范簽訂有關合同提供了依據，同時也提高了簽約效率。
3.為強化監審力度，我們制定了《收查已審查合同一覽表》，在人手有限的情況下，著重對重要部門、重要事項的重要合同進行了跟蹤收查。該項工作的開展，保證了《若干規定》的全面實施，開始逐步體現合同審查的權威性和嚴肅性。
三、清債工作
今年清債辦的工作遇到了前所未有的困難，欠款的移交數量低、債權質量差，費用特別緊張。但經過全體人員的共同努力，回款額達到了140萬元，基本完成預定工作任務，減少了報社的損失，對報社相關部門的規范經營起到了促進作用。
四、法律建議和內部立法
乙方：_________________公司原甲乙雙方的______________工程施工合同糾紛一案，經友好協商，達成如下協議書：
1、甲方同意在本協議書經雙方簽收之日一次性支付給乙方工程款人民幣________萬元(除本協議書第4條約定外的建筑物的保修、維修及后期整理均由甲方承擔)，該款從法院業已凍結的款項中支付，且甲方同意從凍結款項中另行劃款_______萬元至法院并按照本協議書的約定支付;同時乙方同意申請法院解除對________萬元外款項的凍結。
2、乙方同意在本協議書簽定之日起的2日內將__________全部安裝完畢;
3、在乙方完成上條之同日，甲方同意將乙方支付的_____萬元保證金及其銀行利息由甲方簽字后向________市_______銀行遞交解封憑證。
4、乙方同意按照建筑法律法規的規定對本案工程的主體結構工程、基礎工程承擔設計合理使用壽命期限內的保修責任，并出具必須的質量保修書。
5、對于_______建設局質監站提出的應由施工單位提供的驗收所需的完整合格的資料和手續，乙方同意在協議書簽定之日起的30日內提供，并同意負全部提供責任，否則乙方每遲延一天扣付工程款______萬元給甲方。本條義務完成后，乙方向法院提出并征求甲方及______縣建筑局監督站書面意見同意后由法院將______萬元予以轉付。
6、甲方雙方均放棄追究對方的本協議約定以外的其它違約責任和經濟損失。
7、在上述條款履行完畢后，雙方就施工合同已無其他經濟糾葛，雙方經濟糾紛已經解決。
8、本案訴訟費用由乙方承擔。
甲方：____________公司 乙方：____________公司
________年_____月_____日
工程承攬合同糾紛和解協議書
甲方：山東省xx大飯店有限公司
法定代表人：戚xx
乙方：北京xx文化傳播有限公司
法定代表人：宋xx
甲、乙雙方就工程承攬合同糾紛一事，在誠實信用、 公平自愿、協商一致的原則下，就該糾紛涉及的款項支付事宜達成以下協議：
第一條 甲乙雙方共簽訂三次標識系統合同書，標的額分別為工程款x萬元、x萬元、x萬元(已支付現金x萬元整)，共計人民幣x萬元整，其中由于乙方工程的質量問題，現經甲乙雙方協商一致，工程總額一次性結算價為人民幣x萬元整。
第二條 甲方將位于xx市xx國際小區5號樓2單元703號房屋（詳見置換協議）交付給乙方，房屋總價值為x元。房屋具體交付時間由乙方書面通知甲方，甲方協助乙方辦理相關房屋手續，但費用由乙方自行承擔，同時乙方向甲方出具收據。
第三條 對于第二條所涉及的房屋，甲方一次性辦至乙方北京xx文化傳播有限公司名下，簽訂購房合同后此房不予退換。如遇特殊情況乙方需變更房屋戶主，須經甲方同意，并按規定乙方向甲方交納相應費用（簽定電子合同和已經開具購房發票的不能更名）。
第四條 對于置換房屋后剩余款額x元，由甲方負責開發的位于泰山東路北、靈港路西、七號路東的“xx美地雙子星商業開發項目”中的房產來支付，價格為項目開盤價來確定相應面積的房產，工程款與房產總價差額處理采用多退少補的方式解決。
第五條 甲方完成相關協助事項后，乙方不得再以任何理由和任何方式向甲方主張權利，否則乙方應無條件返還甲方已支付的全部款項。
第六條 甲乙雙方為達成和解的目的做出妥協所涉及的對案件事實的意見，不得在其后的訴訟中作為對甲方不利的證據。
第七條 本協議作為解決雙方糾紛的最終解決手段，自本協議達成之日起，雙方不得再因該糾紛追究責任。
第八條 本協議一式兩份，甲、乙雙方各執一份，自雙方授權代表簽字或蓋章之日起生效。
D公司向乙市法院起訴B公司,要求其退還貨款,該法院認定B公司不當得利,應將款項退還D公司,并在其主持下由B、D兩公司就此達成調解協議。B公司轉而起訴A公司,在調查中發現,經其背書的支票并未進入A公司或 其乙市辦事處帳戶,而是進了乙市E公司的帳戶,遂將E公司亦列為被告,法院又將承包A公司乙市辦事處的王某追加為被告。最后,法院判決A公司與王某連帶承擔退還B公司貨款的責任,經法院執行,這起鋼材購銷糾紛遂告結束。
這起鋼材購銷糾紛雖然涉及的單位比較多,但并不復雜。然而從糾紛的產生到最終解決,卻有許多涉及物資企業經營管理中的問題值得探討。 筆者在此撇開法院的事實認定和法律適用以及當事人各方的觀點,而從法律的角度就這些問題作簡要的分析,希望讀者們特別是從事物資營銷工作的讀者能從中得到某些啟發。
一、關于合同
本案事實上涉及三個購銷行為,然而均無書面合同。因為無書面合同, 在D公司訴B公司這一訴訟中,雙方業務員就誰是合同的主體發生了爭議。我國經濟合同法明確要求經濟合同須以書面形式訂立。書面合同既是履行合同的依據,也是處理合同糾紛的最直接最有力的證據。物資購銷往往數量較大,而且涉及質量、包裝、交貨地、運輸、結算等諸多因素, 訂立書面合同是物資購銷的最基本要求。訂立物資購銷合同一般可以采用格式合同,并嚴格按照規定逐條填寫。
嚴格按照格式訂立的合同通常比較嚴密,但是還是會產生合同糾紛,為什么?缺乏必要的調查研究。資信調查是簽訂經濟合同前的一項重要的準備工作,它包括兩個方面:一是資格調查,一是信用調查。前者是指調查對方當事人的經濟合同主體資格及對方當事人的法定代表人、經辦人和委托人的資格,后者是指調查對方當事人的履約能力和履約信用,履約能力的調查包括支付能力(如注冊資金、資金來源、經營狀況等)和生產能力(如生產規模、技術水平、交貨能力等)兩個方面。特別是與沒有實業的物資經銷企業訂立大宗物資購銷合同更要謹防商業欺詐。
二、關于授權
在本案訴訟過程中,B公司提出其業務員超出了授權范圍,拒絕對其經營結果承擔責任。這是個有討論價值的問題。根據民法通則,公司只對其法定代表人以公司名義所為的行為負責,業務員從事業務活動,須有法定代表人的委托,實際上是關系,業務員須在授權范圍內訂立經濟合同。但在國內通行的做法卻并不審驗對方業務員的授權委托書,因而合同生效與否須看是否蓋有合同章(或者業務章)。因而在目前,諸如資金審批權限等限制性的規定是對本企業業務員的有效約束,但不能對抗合同對方當事人。
三、關于票據
本案涉及的支付手段有兩個,一是以支票支付,一是以匯票支付。在D公司訴B公司訴訟中,法院根據現行銀行結算制度中關于取得票據須以合法的商品交易為基礎的規定,認定B公司為不當得利,而在B公司訴A公司和E公司的訴訟中,法院則以國際通行的票據的無因性為依據,認定E公司取得票據權利是合法的。顯然我國票據制度與國際慣例不相一致,但是撇開這一點,我們會注意到B公司存在著重大過失,那就是其在支票上背書時,沒有填寫“被背書人”,致使E公司無須A公司的背書直接取得支票。因此,票據背書不填寫“被背書人”與簽發空頭支票具有同樣的危險性,任何人無論以何種方式取得該票據,均可持票向銀行結算。
在目前市場經濟秩序尚未完全建立的情況下,票據的信用出現了危機, 退票、拒付現象時有出現,接受票據的業務員應當注意票據印鑒的完備與有效,更重要的是對出票人支付能力及商業信用的把握,特別是對遠期匯票的出票人更應謹慎。
四、關于擔保
B公司向法院起訴A公司后,即申請財產保全,請求凍結A公司的帳戶或查封其等值財產,法院裁定凍結了帳戶。A公司馬上以車輛等作為擔保,法院遂解除財產保全,A公司的經營活動因之未受影響。在經營活動中,往往還有為履行合同提供擔保的,這一類擔保通常由其他公司提供,在被擔保人不能履行合同時,擔保人即負有按照擔保合同代為履行或者賠償的義務。因而一般不宜輕易對外提供擔保。對于以自有財產擔保的, 應由有資質的評估部門進行價值評估,對于第三人提供擔保的,要調查其擔保能力。此外,法律規定國家機關不得為經濟活動提供擔保,因而在經濟活動中不能接受國家機關的擔保。
五、關于調解
調解不是經濟案件訴訟的必經階段,但是法院通常要勸說當事人調解, 有些地方法院還專門成立經濟糾紛調解中心負責經濟糾紛的調解工作。當事人通常也愿意調解,這是因為:對于原告來說,調解可以縮短訴訟期限,一旦雙方當事人經調解達成協,協議即生效,不存在上訴的問題,可以減輕訟累;而且調解不傷和氣,仍然可以維持業務關系。對于被告來說,通過調解可以得到原告的一些諒解,在還款期限上有個寬限,還可以減免違約金或者賠償金等,此外不至于因敗訴而影響自己的商業信譽。當然調解應在事實清楚、責任明確的前提下進行,如果在調解中明顯處于不利地位,那就應該拒絕調解,保留上訴的權利。
六、關于訴訟第三人
本案經過兩個訴訟階段,耗時一年多,消耗了大量的人力、物力才得以最后解決。但是,若在D公司訴B公司時,法院即依法通知A公司和開具提貨單的某軋鋼廠作為訴訟第三人參加訴訟,則可以很快結案,減輕當 事人的訟累,也減少法院的工作量。從本案整體看,A公司乙市辦事處和開具提貨單的某軋鋼廠共同造成了這起購銷糾紛,處于該糾紛的中心, 應是責任的最終承擔者。根據民事訴訟法的規定,案件處理結果同第三人有法律上的利害關系的,人民法院可以通知其參加訴訟。在本案訴訟中,若法院通知A公司和軋鋼廠參加訴訟,則退還貨款或者履行合同的責任歸于A公司和軋鋼廠,這樣B 公司就無須參加兩個訴訟,無須承擔責任, 也無須承擔訴訟費用,D公司則可以更早一點追回貨款,縮短資金被占用的時間,法院則不必重復審查同一事實,不必應D公司的申請執行B公司, 再應B公司的申請執行A公司。
七、關于提貨單
本案涉及的幾方當事人都是圍繞轉讓鋼材提貨單卻因提不到貨而發生糾紛以至涉訟。前后兩個訴訟都是圍繞著購銷合同關系和票據關系而展開,而開具提貨單的某軋鋼廠卻逍遙于訴訟之外。筆者認為本案真正的責任承擔者恰恰應該是該軋鋼廠,按照國際慣例,提貨單應是貨物的物權憑證,提貨單一經開出,出單人即負有按提貨單標明的數量、質量、規格等向提貨單持有人交貨的義務,記名提貨單則應向記名者交付或者按其指示交付。出單人不能因為結算等理由拒絕交貨。
八、關于承包
A公司在乙市設立辦事處并承包給王某,根據承包協議,A公司為王某提供其公司的合同章、財務章和空白介紹信,王某每年上交利潤若干,辦事處的一切債權債務均由王某自行承擔。這是一份內部承包合同,在B 公司訴A公司訴訟中,A公司以此拒絕承擔退款責任。我們知道,承包協議是調整發包人與承包人經濟關系的,其對第三人的效力關鍵要看承包人是以其自己的名義還是以發包人的名義從事經濟活動,若以自己名義從事經濟活動,則其應對自己的行為負責,若以發包人名義從事經濟活動,則實際上是個關系,其行為的結果歸于發包人,這就又回復到上文所論及的授權問題,不再重復。本案中的王某在經濟活動中使用A公司的合同章、財務章,A公司應對其經濟活動所產生的債務負責。
九、關于帳戶
帳戶管理是企業財務管理的一項重要內容,帳戶管理不善往往造成比較嚴重的后果。有些單位出租、轉讓帳戶受到銀行等部門的處罰,根據中國人民銀行的規定,出租、轉讓帳戶的要處以發生額5%的罰款;有的不法分子使用租用來的帳戶詐騙,轉移資金或者提現后逃脫,給出租帳戶的單位留下沉重的債務,甚至使其成為詐騙犯的幫兇;有的不法分子使用租來的帳戶時偷漏稅,使出租帳戶的單位受到稅務部門的處罰。本案中承包A公司乙市辦事處的王某就是通過將支票打入E公司帳戶而實現轉 移資金的目的。
通常一個企業單位有兩個甚至更多的帳戶,使得經濟糾紛發生后,法院無法對其采取有效的財產保全措施。因為被告單位可以在不同帳戶之間轉移資金,而且即使法院知道其所有的帳戶也無濟于事,假設法院要凍結其10萬元資金,該單位有兩個帳戶,那么法院只能裁定兩個帳戶各凍足5萬元,而不能裁定兩個帳戶各凍足10萬元,因為如果這樣凍足則可能凍結了20萬元,侵害了被告的權益。但是若裁定兩個帳戶各凍足5萬元,則可能只凍結到5萬元,而且該單位還可以另外再開立帳戶。這種多頭開戶的情況是由我國金融秩序的混亂造成的,已引起有關部門的高度重視,相信不久會得到妥善解決。
十、關于上下級公司的關系
關鍵詞：建筑工程項目；合同管理
Abstract: as China's construction market continuously mature, the construction project contract management of the growing importance of revealed. The contract to control the engineering cost management is the main and effective measures, should be carefully considered, from management ways and means to take action on, this article mainly the architectural engineering project contract management issues to discuss exchange, and connecting with the work practice experience, summarizes the construction project contract management skills.
Keywords: construction engineering projects; Contract management
中圖分類號：F715.4 文獻標識碼： A 文章編號：
）建筑工程項目的合同管理及其重要意義建筑工程合同屬于經濟合同，是發包單位和承包單位為了完成其所商定的工程建設目標以及與工程建設目標相關的具體內容，明確雙方相互權利、義務關系的協議。它是訂立合同的當事人在建筑工程項目實施建設過程當中的最高行為準則，是規范雙方的經濟活動、協調雙方工作關系、解決合同糾紛的法律依據。合同管理則是建設行政主管部門、工商行政部門、建設單位、監理單位、承包單位等依照法律、行政法規及規章制度，采取法律的、行政的手段，對合同關系進行組織、指導、協調和監督，從而保護合同當事人的合法權益，處理合同糾紛，防止、制裁違法違規行為，確保合同條款實施的一系列活動。
1.加強合同管理符合社會主義市場經濟的要求。使用合同來引導和管理建筑市場，順應了政府轉變職能，應用法律、法規和經濟手段調節和管理市場的大趨勢。而各建筑市場主體也必須依據市場規律要求，健全各項內部管理制度，其中非常重要的一項就是合同管理。
2.合同管理是建設項目管理的核心，加強合同管理是進行有效項目管理的需要。任何建筑工程項目的實施都是以簽訂系列承發包合同為前提的，忽視了合同管理就意味著無法對工程質量、工程進度、工程費用進行有效控制，更勿論談及對人力資源、工作溝通、工程風險等進行綜合管理。只有抓住合同管理這個核心，才可能統籌調控整個建筑工程項目的運行狀態，實現建設目標。
3.加強合同管理也是規范各建設主體行為的需要。建筑工程項目合同界定了建設主體各方的基本權利與義務關系，是建設主體各方履行義務、享有權利的法律基礎，同時也是正確處理建筑工程項目實施過程當中出現的各種爭執與糾紛的法律依據。縱觀目前我國建筑市場的經濟活動及交易行為，所出現的誠信危機、不正當競爭多與建設主體法制觀念淡薄及合同管理意識薄弱有關。加強合同管理，促使建設主體各方按照合同約定履行義務并處理所出現的爭執與糾紛，能夠起到規范建設主體行為的積極作用，對整頓我國的建筑市場起到了促進作用。
4.加強合同管理是我國迎接國際競爭的需要。至今，我國建筑市場已全面開放，面對接來自國外建筑企業的沖擊與挑戰，就必須適應國際市場規則、遵循國際慣例。只有加強合同管理，建筑企業才有可能與國外建筑企業一爭高下，才能贏得自己生存與發展的空間。
（二）建筑工程項目合同管理建筑工程合同管理范圍廣，牽涉了來自建設行政主管部門、工商行政部門、建設單位、監理單位、承包單位等多方管理。筆者結合自己多年工程項目合同管理實踐，認為工程項目合同管理必須把握以下幾個方面：
1.重視建筑工程項目合同文本的擬定與分析在合同文本的形式上，應該盡量采用合同示范文本。在實際工作中，因為使用不同格式的合同而產生經濟糾紛的例子并不鮮見。因此，應該盡量使用各類公用建筑、民用住宅、工業廠房、交通設施及線路管理的施工、設備安裝的合同樣本——《建設工程施工合同（示范文本）》。非特殊情況，勿使用發包承包雙方自行擬設的合同文本格式。此舉可以有效防止所擬定的合同出現缺項、漏項及不平等條款。同時，也有利于行政管理機關對合同實施進行監督，有助于仲裁機構或人民法院及時裁判糾紛，維護雙方的合法利益。
另外，在擬定合同文本的內容時，合同管理人員必須對工程現狀進行深入調研，使擬定合同具有預見性，且要對合同進行細致分析，避免所擬定的條款出現歧義。擬定合同文本要把握以下要點：明確合同訂立時間及優先順序；約定價款中核定工程量清單的時間期限；專用條款中明確組成合同的文件及解釋順序；重視索賠條款的擬定。應該對所擬定的合同初稿進行合法性分析及完備性分析。確認發包人和承包人雙方是否具備相應資格；工程項目是否具備簽訂與實施合同的條件；招標投標過程是否符合法定程序；合同是否符合現行法律法規的要求。同時要確保構成合同的各種文件齊全、合同條款齊全、合同用詞準確、對工程可能出現的不理情況有足夠預見性。
2.建立健全建筑工程項目合同管理制度并善加利用合同管理環節繁多，包括合同的洽談、草擬、評審、簽訂、下達、交底、學習、責任分解、履行跟蹤、變更、中止、解除、終止等，建筑單位要規范本單位的合同管理，就應該首先就合同管理全過程的每一個環節建立和健全一系列可操作的合同管理制度，使其合同管理有章可循。
關鍵詞：民營企業；合同管理；法律實務
民營企業是我國經濟發展中的主要組成部分，但在經營過程中存在著許多的問題，其中作為商品交換的法律形式——合同，更是關系到民營企業的各個方面。因此，本文就民營企業合同管理進行了一些相關的分析和探討，來幫助我國的民營企業加強對合同的管理，以便其在市場經濟的競爭中得到更好的發展前景和生存環境。
一、民營企業合同管理的必要性
合同管理是民營企業經濟法律關系的核心組成部分，民營企業合同是否可以依法進行和訂立關系到企業的經營能否成功和對企業的法律評價產生影響。
1、建立現代企業制度需要合同管理
目前企業的各項制度實際上是讓企業發展成為市場經濟的利益中心。因此，對于我國的民營企業來說，要加強自我約束，自主經營，自我發展，自負盈虧，以訂立合同的方式進行相應的經濟活動。使用合同是民營企業在進行相關經濟交易中的主要法律形式，民營企業的合同管理訂立是現代企業中不可缺少的一部分。
2、企業提升經濟效益需要合同管理
加強民營企業的合同管理是增加企業經濟效益的重要手段之一，合同的管理與企業的管理密切相關。如果沒有合同管理，那么企業管理的過程中就會失去基礎。一個企業要進行產品的銷售和生產，主要是憑借合同將其聯結起來。而實效管理，說的是實現企業日常的生產和取得銷售收入的過程。合同管理與民營企業的經營管理密切的聯系在一起。通過加強對合同的管理可以使民營企業的經濟取得更好的效益。
3、合同管理是法制經濟的需要
在市場經濟的條件下，企業必須進入到市場的交往和競爭之中，才可以得到生存和更好地發展。要遵守市場制度，合同就是商業交易的法律形式。市場制度的根本表現方式就是合同法。民營企業可以通過對合同的管理，從遵循法律的角度進行企業的活動和經營，防止法律風險，來提高企業的競爭能力，減少因為不知道相關的法律規定而帶來不可避免的經濟損害。
二、民營企業合同管理的原則和內容
1、基本原則
民營企業合同管理的基本原則，指的是民營企業的合同管理要遵循的基本要求和相應的指導方針。一般的民營企業合同管理的原則有以下幾個方面：（1）依法管理。依法進行管理，是說民營企業對合同進行管理的時候，要根據與合同相關的法律來進行管理。嚴肅認真的執行我國的法律法規，將國家的法律規定貫穿到民營企業的合同管理的每個方面和每個環節。并且要正確的應對企業和企業，企業和國家，合同和法律等之間的關系。不為企業的利益而做出有害國家的事情；不鉆法律的空子，不藏匿證據，不虛偽，保證企業的經營不違法。（2）預防為主。由于市場的多變性和經營人水平的有限性，企業在訂立和履行相關的合同時，會碰到各種問題，從而產生糾紛，如果不能進行有效的防范和及時的應對，就會對企業的經濟效益造成不必要的損害。因此，民營企業應該采取相應的措施，建立可行的合同管理制度，防患于未然。對此，需要民營企業的領導決策人建立并提高關于合同的觀念及重視程度。建立完善的合同管理制度，將合同管理當做民營企業經營管理中的重要內容。對合同管理過程進行相應的把握，使民營企業的合同管理理念得到宣傳和普及。（3）經濟效益和法律審查相結合。合同是聯系企業和企業之間的紐帶。訂立合同代表了一定的經濟關系和企業的經營成果。一項合同通常代表了一個經濟方案、一個技術的項目或者是一場生意的關系。對合同進行經濟技術的核查才能保證合同的成效。合同只要訂立就會有相應的法律后果，合同雙方負責人必須依法履行合同上的條款。合同是在法律行為和經濟行為的基礎上形成的，一份合同，如果沒有法律的保護，是很難完成的。而如果沒有科學技術的成果和相應的經濟支撐，合同也只是一個沒有內涵的紙張。由上可知，對合同進行相應的核查，是民營企業合同管理中的重要組成部分。
2、合同管理內容
民營企業合同管理作為企業經營管理的重要組成部分，關系到民營企業經營的許多方面，綜合性很強。由于大部分民營企業的經營規模、管理制度不一樣，因此，合同管理的深度和廣度也有差距。一般來講有以下幾個方面：一是企業對合同法進行學習和掌握；二是健全企業合同管理組織，設置民營企業合同管理機構；三是給合同管理提供體制保證，建立民營企業合同管理體制；四是為解決合同糾紛提供法律保障，加快民營企業的法制構建；五是給合同提供外部保障，協調民營企業合同的監管機構關系。
三、民營企業合同管理過程及措施
民營企業合同的管理是一個相對流動的過程，這些過程分為合同訂立前管理、合同訂立中管理、合同糾紛管理和合同履行中管理四個部分。它們是密切關聯的但又是相對獨立的。
1、加強合同訂立前的管理合同一旦訂立了就必須被履行，因此在合同訂立前，必須要認真的做好預備工作使合同訂立能達到預期的結果。如果前期工作沒有做好，可能會給企業帶來不必要的經濟糾紛問題，產生不必要的經濟損失。以生產類的企業為例，合同訂立前的管理含有以下步驟：第一，調查產品的供應狀況和消費者的需求狀況，并依據結果作出分析和總結，給是否簽約合同當參考；第二，使用正確的預測方法，并在調查后的條件下，對市場的狀況進行適當的分析和研究，保證合同的可行性；第三，通過市場調查和市場預測確定是否簽約合同和決定合同的內容。
2、加強合同訂立中的管理在合同訂立的過程中，當事人必須核查雙方的法定資格，信用度，資金及其完成合同的能力；確定合同談判中的最低和最高界線以及進行談判的人；合同的文字表達要清楚，雙方的責任必須明確。
3、加強合同履行中的管理一是適當的布置合同中的任務并對合同的完成情況進行詳細的記錄，確保合同的按時完成；二是領導要經常去基層進行考察，促使合同很好的完成。遇到問題，及時的做出應對，默契配合，保證合同的順利完成；三是進行標的交付；四是按合同規定的方式進行結算工作。總之，合同是民營企業內外關系的法律形式，其訂立和履行等各方面都會影響企業的經營和發展。所以，加強合同管理對民營企業來說具有十分重要的意義。
作者:徐靜 單位:河南永興律師事務所
參考文獻:
【關鍵詞】回族糾紛；解紛方式；歷史轉變；啟示
當前，我國正處于社會發展轉型的重要時期，人們的思想觀念發生了急劇的轉變，利益格局不斷被調整著，隨之而來的是越來越多的社會矛盾出現，這對社會各方面都產生了相當大的壓力。為了有效化解社會矛盾，維護社會安定、有序的發展，我們在選擇適用訴訟來解決糾紛的同時，也需要去尋找其他形式的解決辦法。在鄉土性的中國，矛盾糾紛具有復雜性和多層次性。回族在我國是地域分布最為廣泛的一個少數民族，人口分布呈現出“大雜居，小聚居”的分布特點，這一特點決定了回族要與周圍的環境相適應并與生存的空間融為一體，也決定了回族必須要與漢族發生密切的聯系。回族群眾以他們獨特的方式生存著，并且形成了他們獨有的一套解決糾紛的方式。從某種程度上說，糾紛就是指社會主體之間因利益紛爭而導致的社會均衡關系的失衡，或者也可以說糾紛就是社會秩序失衡而產生的混亂狀態。[1]（P3）而回族糾紛則是在回族群眾的日常生活中，主體相互之間喪失均衡的一種狀態。作為廣義糾紛的一種，回族糾紛具有與其他類型的一般糾紛（如種族糾紛、行政糾紛、刑事糾紛等）某些一致的特點，比如，糾紛當事人必須是具體特定的人、糾紛當事人之間的利益關系的對立性、糾紛結果必然導致社會秩序的失衡等等。我國回族糾紛解決方式隨著社會的發展經歷了一系列與時俱進的轉變。對回族糾紛解決方式的探討對構建我國現代糾紛解決機制具有重要的啟示。
一、回族糾紛的屬性及特點
（一）回族糾紛的屬性
作為一種在人類社會活動中產生的糾紛，回族糾紛除具有一般糾紛的共同屬性外，還有著它自身的獨特屬性。首先，回族糾紛主體的特定性。回族糾紛各主體，即村民及其親戚、朋友、鄰居、村干部、村委會等，除極少數外，均是回族穆斯林，他們的思想和行動均受到回族習慣法的影響，他們都在回族習慣法的規制下行事。其次，糾紛具有民族特性。回族糾紛既可能發生在道德倫理層面、鄉村管理層面，也可能上升為法律問題、政治問題，例如村民上訪。但無論是何種形式的糾紛，均受到回族宗教教義的影響，均具有濃烈的民族特性。第三，回族社會糾紛一般具有較小的社會危害性，但是，由于其涉及到民族安定問題，所以要對其有足夠的重視。一般來說，回族社會糾紛的危害性是不大的，往往是因為一些不起眼的小事而引起的婚姻家庭糾紛、鄰里糾紛以及一些標的額較小經濟糾紛，在某些極端情況下也會發生諸如村民上訪之類的事件，這些都是當地政府應予以高度重視的，這對于維護回族社區秩序的穩定具有極為重要的作用。第四，獨特的回族社區文化是回族糾紛問題產生的土壤，其糾紛的產生與回族群眾獨特的伊斯蘭教法觀念、習慣法觀念有著不可否認的關聯，在具有獨特伊斯蘭文化這種特殊的社會背景中產生的各種矛盾糾紛，不可避免地體現了這個社會獨特的文化屬性。[2]
（二）回族糾紛的特點
回族糾紛本身具有其特殊屬性，還呈現出糾紛的內容和領域日益復雜化、引發糾紛發生的原因多元化、糾紛的解決方式多樣化等特點。
1、糾紛的內容和領域日益復雜化。社會生活、經濟生產、思想文化等各個領域的新矛盾、新問題不斷出現，各種矛盾糾紛交織在一起，形成十分復雜的關系網絡。在婚姻家庭方面，因外出務工和經商的人越來越多，他們回來后常常會帶來一些“新風氣”、“新風尚”，再加上社會上某些不正之風的影響，導致現在人們的婚姻家庭觀念越來越薄弱。此外，像贍養糾紛、兄弟之間的財產分割糾紛、妯娌之間、婆媳之間之間的矛盾也比較多。在社會生活方面，因農民文化知識比較缺乏、思想道德意識相對薄弱，不能合理地處理好相互之間的關系，經常因為一些“雞毛蒜皮”的小事發生沖突。在經濟生活領域，因借款或各種形式的欠款而引發的債權債務糾紛和因合伙經營的企業利益分配不均而導致的糾紛不斷增多。
2、糾紛的解決方式呈現多樣化。隨著人們的權利意識越來越強，人們解決糾紛的方式也發生了轉變，當發生一些比較大的沖突時就會尋求司法的救濟途徑解決，比如像合同糾紛等。歸結起來，這些解紛方式大致包括私力救濟、社會型救濟、公力救濟等。各種救濟方式民族聚居區內都被不同程度的采用著，并對聚居區內的穩定發揮著不同的作用。
3、引發糾紛發生的原因呈現多元化。隨著經濟社會現代化的進程的加快，以及與周圍漢族社會的交往的不斷增多，人們的思想觀念也發生了急劇的轉變，由此導致矛盾糾紛發生的各種因素也不斷涌現。例如，我國的土地資源越來越貧乏，生產經營活動越來越多，棄農從商的人越來越多，因土地相鄰權而導致的糾紛越來越少，相反，各類經濟糾紛呈不斷上漲的趨勢。比如債權債務糾紛，借貸糾紛，合伙經營導致的利益分配不均的糾紛等等。較之之前的糾紛類型，這些糾紛往往涉及面比較廣，利益關系也比較的復雜，如處理不當極易導致激化，甚至發展成群體性斗毆事件，這也增加了解決矛盾糾紛的難度。
二、我國現代回族糾紛的處理
根據以上分析我們知道，當前我國回族矛盾糾紛具有復雜性和多層次性，以往的糾紛解決方式已不適應時代的要求，糾紛解決方式的變革，新的糾紛解決方式的出現是歷史的必然。在此大背景下人們對糾紛解決方式的選擇也隨著時代變遷而發生著一系列的歷史變革：從古代時期單一的宗教解糾方式發展到現代自行解決、阿訇調解、基層權威調節、國家行政機關調解、訴訟等多種解糾方式并存。
1、自行解決。回族多聚居生活同處于一個“熟人社會”之中，出于日常生活的廣泛交往和當事人相互熟知，糾紛主體往往選擇相互溝通的方式化解糾紛。同時，回族聚居區多是穆斯林社區，深受伊斯蘭教和睦、團結思想的影響，一般能自我化解，減少矛盾的激化。
2、阿訇調解。在伊斯蘭教中，阿訇以其深厚的伊斯蘭教法文化涵養和崇高的個人威望而處于宗教權威的核心地位，其職責主要是宣講伊斯蘭教義，主持宗教儀式等。雖然在現在，阿訇的職責也逐漸的被限制，但是，在維護地方安寧，解決糾紛方面仍然發揮著一定作用。當穆斯林群眾遇到不如意的事，或者糾紛無法通過自力救濟解決的時候，會尋求通過借助第三方的力量和社會解紛機制來恢復和維持社會格局的地步，此時，阿訇因其高尚的人格和威望而仍然會成為他們尋求的對象，阿訇就會充當起回族社區糾紛調解人的角色。阿訇糾紛解決方式之選擇內含著當事人的共識，雙方通過談判（合意），或者是經過博弈后妥協最后達成合意[3]，而一致同意選擇把糾紛提交到特定的權威那里，請求權威調解。如阿訇同意或接受當事人的合意，則進入調解程序。本著以“和”為貴的原則，調解方式、過程及其結果不再簡單地以是非為標準來確定當事人各方的權責，而是在考慮“和”為主題的基礎上促使當事人息訟安定。宗教教義、人情面子、日常生活道理分解了嚴格的正義觀念和公平原則，權利、義務、責任的法律術語在阿訇的參與下被模糊化，甚至具體的證據支持也要讓位于宗教感情和社會關系，最后通過規訓和勸和來達成使雙方都滿意的雙贏的結局。
3、基層權威調節。本文中所論及的基層權威，具體而言，主要包括村民委員會和當地有權威的人員（一般稱之為鄉老）。村委會是我國基層管理單位，在農村工作中有著舉足輕重的作用，在解決民事糾紛、化解鄰里矛盾中有著重要作用。村里有威望者一般是當地年紀較老的人，這種人一般深諳伊斯蘭宗教教義，對于相關的回族習慣法熟悉并且善于使用，有多年的處理糾紛的經驗，對村里的情況也比較熟悉，因此，對常見的矛盾，有著良好的處理經驗。在絕大多數回民聚居區，多數居民是穆斯林，信仰伊斯蘭教，伊斯蘭教法強調信眾團結、和睦、忍讓思想，在自我不能調節的情況下，通過村委會來化解鄰里糾紛。通常，村委會會聯合當地有威望的人一起處理糾紛，這樣一方面可以充分發揮村委會的組織強制性作用，另一方面可以配合有威望者的能說會道的能力，使的糾紛能夠快速有效的解決。因此，在權衡利弊之后，這種解紛方式往往成為當事人首選的糾紛解決方式。
4、國家行政機關調解。在這里，國家行政機關主要是指一級政府及其下屬的民族與宗教委員會（簡稱民族委員會）。在有少數民族聚居的地區，政府一般都十分注重各民族之間的和諧穩定，注重對于少數民族權益的保護，認真落實國家關于少數民族權益保護的各項法律法規和政策，高度重視民族與宗教問題。在大多數回族聚居區，許多涉及民族宗教的問題，由于其糾紛性質的特殊性和敏感性，民族委員會是回民們解決糾紛的另一個渠道。
5、訴訟。通過運用國家的司法資源解決糾紛具有矛盾解決的終局性、裁決結果的權威性、執行結果的強制性的優勢，使得當事人通過訴訟的方式解決矛盾尖銳、對抗性較強、沖突較激烈的糾紛成為主要的訴求渠道，也使得訴訟成為解決社會矛盾糾紛、保障社會和諧穩定、促進經濟社會發展的主要方式。雖然，在我國廣大農村“熟悉的社會，沒有陌生人的社會”[4]（P9）這一鄉土情境并沒有本質上的變化，厭訟心理在人們心中的影響根深蒂固，但是，訴訟所具有的糾紛解決的強制性、執行結果的強制性等特點，使得其成為人們解決選擇其他方式不能有效保護自身權益的有效途徑。
三、結論與啟示
探討回族糾紛解決方式的歷史轉變有助于我們更全面了解糾紛類型及探索多元化解決糾紛的途徑，并且對構建我國現代糾紛解決機制以重要的啟示：即，在現代社會生活中，我們在處理民事糾紛尤其是在處理少數民族民事糾紛時，應當正視民間法、民族習慣法在訴訟和非訴訟糾紛解決方式中的作用，在可能的層面盡量尋求多形式、多途徑的糾紛解決方式并在此基礎上構建訴訟與非訴訟解決方式互動的多元化糾紛解決機制，最大限度化解社會矛盾，維護社會穩定。這一多元化糾紛解決機制的構建可以從以下三個方面著手：
（一）鞏固和加強訴訟解紛方式的權威和核心地位
建設社會主義法治國家，就需要發揮法院解決糾紛的功能，確立司法的權威地位，繼續發揮訴訟解決糾紛主渠道的功能和作用。同時，非訴訟解紛方式具有的隨意性、非規范性、不可預期性等等缺點，也需要發揮司法的作用，彌補其不足，保障正義的實現，保護當事人的正當權益。國家司法是實現當事人權利的最有效、最權威的力量，國家實施法律的最重要途徑，是解決糾紛矛盾、構建法治社會的最有力武器，是整個社會良好運轉的重要保障，只有不斷的鞏固其核心地位，才能保證國家法治目標的實現。
（二）保障非訴訟糾紛解決方式的合理發展
非訴訟解紛方式由于其自身的優勢，能夠有效克服訴訟解紛方式的各種缺點，從而化解社會沖突，促建和諧社會構建。所以，有必要采取措施，通過采取各種途徑和手段，保障非訴訟糾紛解決方式的合理、健康發展。
1、建立非訟解紛指導機構并采取措施引導其良好運轉。非訴訟糾紛解決指導機構的設立在整個社會的糾紛解決中，都具有舉足輕重的作用。在設立非訟解紛指導機構的同時，應當明確規定其工作任務和原則：首先，非訟解紛指導組織是社會性公立組織，其應當明確自己的工作任務，加強對人們的教育和指導工作，使人們明確和解、調解等非訴訟糾紛解決方式的工作流程、各自的優點和不足。當發生的矛盾不是十分激烈時，就應當引導人們本著“化干戈為玉帛”的想法，避免采用訴訟糾紛解決方式解決糾紛，而選擇比較緩和的手段解決，避免其采取非理性的解紛傾向，引發社會的動蕩。其次，指導和監督基層調解組織的工作，協調和溝通各種非訴訟糾紛解決方式之間的關系，當當事人對于選擇何種方式解決糾紛矛盾舉棋不定時，應該對其加強指導工作，告知他們各種非訴訟糾紛解決方式的優點和缺陷，提高各種非訴訟方式解決糾紛的水平。
2、提高非訟解紛人員的素質。非訴訟糾紛解決人員素質的高低直接影響了各類糾紛矛盾的解決質量，決定了當事人是否認同案件的處理結果以及結果的執行情況。要提高非訴訟糾紛解決機制的工作質量，提高糾紛的解決水平，就必須著力提高非訴訟糾紛解決人員的素質。為此，法院等司法機構、司法行政機關等組織應加強對非訴訟糾紛解決人員的引導和培訓，政府部門應當對非訟解紛人員采取委托培養等方式，逐步建立一套高素質、職業化的工作隊伍，提高其工作水平。
3、加強對非訴訟糾紛解決方式的指導。為了提高非訴訟方式解決糾紛的水平，法院等司法部門采取各種途徑加強對非訴訟糾紛解決指導組織工作的指導，提高解決矛盾糾紛的能力。通過對人員配備、法律適用、程序設置等因素的指導，提高其工作水平，達到徹底解決糾紛的目的。
（三）架構訴訟與非訴訟糾紛解決方式之間的相互銜接
首先，建立訴訟與非訴訟方式受理案件的分流機制，對于不同的糾紛解決方式應當適用于解決不同的糾紛類型。比如像夫妻感情糾紛、贍養糾紛等涉及到家庭安定團結的案件，這些糾紛是社會影響較小、標的額較少的民事爭議，應當盡量通過非訴訟的途徑解決，這樣不但可以節省國家的司法資源，而且更重要的是，能夠盡快恢復雙方之間的友好關系，更有利于恢復被破壞的社會秩序。對于一些特殊的民事糾紛，諸如離婚案件、標的額較大的合同糾紛、由收養導致的糾紛，這類糾紛對社會產生的影響和危害較大，如果處理不好，很有可能導致案情的惡化，不但損害當事人的利益，甚至會威脅到社會的安定和正常的生產生活，產生惡劣的社會影響，此時，就應該規避非訴訟方式的適用，通過法院訴訟方式，就要向法院提訟，請求法院運用國家的司法資源，借助國家正式的制定法、嚴格的司法程序以及具有專業知識的司法人員解決糾紛雙方的矛盾，恢復被破壞的社會秩序。其次，通過國家立法的形式將多元化糾紛解決方式規定下來，提高其法律地位。立法是溝通和協調訴訟和非訴訟糾紛解決方式的最有效保障，通過將實踐中一些成功的案例和具有代表性的做法法律化，制度化，不僅可以有效地促進多元化糾紛解決機制的健康快速發展，而且還能擴大其影響力，通過法制宣傳，引導更多的人了解和接受，并在實際生活中加以運用。
參考文獻：
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[4]易軍.阿訇調解糾紛機制研究――以寧夏地區為主[J].《中南大學學報》，2011，（4）.
［關鍵詞］涉外商事合同 爭議解決方式 管轄法律 選擇
一、引言
在經濟全球化的背景下，跨國的商事交易成為經濟生活的常態。在中國，一個稍具規模的外銷型企業，經營中就可能訂立大量具有涉外因素的合同。 中國又是全球最大的吸引外資目的地國家， 以中國作為履行地的各類涉外商事合同，諸如中外合資經營合同、中外合作經營合同、中外合作勘探開發自然資源合同、涉外商標或技術許可合同、與外資并購有關的股權或資產轉讓合同，司空見慣。
在涉外商事合同的諸多（法律）事項中，有關爭議的解決方式和合同適用的法律（管轄法律）是一項基本內容。交易雙方在合同訂立時，就合同應當適用的法律（中國法還是外國法）和未來發生爭議時解決爭議的方式（仲裁還是訴訟）達成一致，一旦爭議發生，雙方可以直接啟動解決程序解決糾紛。當然，即算事前沒有約定，雙方仍可以依法定程序（通過訴訟）解決糾紛，但面對各國錯綜復雜的法律（實體法、程序法和沖突法），糾紛解決的程序和結果都存在不確定性。為避免這種風險，交易雙方應當在合同中就爭議解決方式和管轄法律達成一致。
本文以中國的涉外商事合同為對象，就如何選擇爭議解決方式和管轄法律進行討論，并從實務的角度提出若干建議。
二、爭議解決方式的選擇
1.仲裁還是訴訟
訴訟和仲裁是解決商事合同爭議最常用的兩種方式。實踐中也有其他非訴亦非裁的爭議解決方式，比如，在中外合作勘探開采自然資源的合同中，當事方有關技術問題的爭議往往選擇提交相關技術領域內最權威的專家（或專家組）判定；一些中外合資經營合同中，合資企業發生公司僵局（deadlock）時，合資各方可以選擇將爭議提交各自母公司的管理層，由各方高管出面解決爭議。這些爭議解決方式可能獨立存在，也可能與訴訟或仲裁結合使用。即，如果上述方式不能解決爭議，訴訟或仲裁仍是最后解決糾紛的方式。 由于訴訟和仲裁在各類爭議解決方式中最為主要，本文的重點將放在這兩種方式上。
在多數國家，作為爭議解決方式的訴訟和仲裁是相互排斥的。就是說，選擇了訴訟，就不能選擇仲裁，反之亦然。我國《仲裁法》第4條規定：“沒有仲裁協議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。”第5條規定：“當事人達成仲裁協議，一方向人民法院的，人民法院不予受理。” 也有例外，比如美國加州最高法院2008年一個最新的判例就確定，即便當事人選擇了仲裁，還可以同時約定法院對仲裁結果進行實質審查，法院將有權根據當事人的約定重新審理有關爭議。
仲裁和訴訟之間存在眾多區別，對于跨國商事交易的當事人來講，最大的區別可能在于以下兩點：
第一，當事人對爭議解決進程的控制程度不同，或者說，解決爭議的靈活度不同。訴訟基于的是國家的裁判權，系之一部分。訴訟的啟動、開展和判決都嚴格依照法律的規定和法院（法官）的指示進行，供當事人選擇的余地有限。而仲裁本質上是基于當事人的合意、依照當事人的意思自治而進行的，對于仲裁程序的開展，如誰來擔任裁判者（仲裁員）、使用何種語言、適用何種法律等，以至裁判的結果，當事人都擁有選擇權。
仲裁的這種“選擇性”、“靈活性”對于商人來講無疑具有吸引力。對于跨國商事交易的當事人來說，一個自己選擇的爭議解決方式，當然比一個異國法律規定的爭議解決方式更加合意并且內容確定。
第二，相比外國法院的判決，外國的仲裁裁決更有可能在他國法院被承認和執行。無疑，可執行性對于爭議解決的當事人意義重大。當前，144個國家簽署了聯合國《承認和執行外國仲裁裁決公約》（即1958年《紐約公約》）， 公約實施亦有較多的實踐。
實踐中，中國已承認和執行來自英國、瑞士、瑞典、法國等《紐約公約》締約國的仲裁裁決，中國的仲裁裁決也已得到數十個國家和地區的承認或執行。無論是老牌的中國國際經濟貿易仲裁委員會、中國海事仲裁委員會，還是新興的北京仲裁委員會、上海仲裁委員會、廣州仲裁委員會等，都有裁決在外國依《紐約公約》得到承認和執行。 在加入紐約公約以來，中國最高人民法院已經就外國（或者香港）仲裁裁判在中國（大陸）的承認和執行出臺了多個司法解釋，比如，1987年4月10日《關于執行我國加入的〈承認及執行外國仲裁裁決公約〉的通知》、1995年8月28日《關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》、1998年4月23日《關于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關事項的通知》、1998年11月21日《關于承認和執行外國仲裁裁決收費及審查期限問題的規定》、1999年6月21日《關于內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排》、2007年12月12日《關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行仲裁裁決的安排》，等等。
比較而言，由于法院裁判涉及國家，一國對外國法院判決的承認和執行在實踐當中就困難的多。仍以中國為例，盡管中國《民事訴訟法》對于外國法院的判決在中國的承認和執行以及中國法院判決在外國的承認和執行都作了規定，原則是依照雙邊或多邊國際條約或者根據互惠原則，但實踐非常少。
據胡晗2003年的研究，有關外國法院判決承認與執行的判例當前“極為少見”，截止其研究時有關判例只有兩件。其中某日本公民請求中國法院承認和執行日本法院判決的案件，被中國法院駁回請求。另外一件意大利某公司申請承認執行意大利法院判決的案件，則得到了中國法院的承認和執行。胡晗認為造成這種狀況的原因，一是中國與其最重要的兩個貿易伙伴日本和美國尚沒有共同加入有關相互承認和執行對方法院判決的國際公約或締結雙邊條約；二是中國加入《紐約公約》后，很多涉外民商事糾紛都選擇仲裁的方式解決糾紛，并且在中國得到了承認和執行。因此，實踐中絕大多數與中國有關的貿易糾紛案件，當事雙方都盡量避免訴訟而采取仲裁方式加以解決，這使得在中國有關外國法院判決承認執行的案件數量非常少見。
除了上述兩點不同外，仲裁與訴訟相比還具有如下特點（或者說優點）：
第一，仲裁是一審終局，不存在上訴問題。只需經過一次程序，仲裁即產生對雙方有約束力的裁判。我國《仲裁法》第9條規定：“仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。”而訴訟則可能經歷一次上訴。因此仲裁比訴訟更有效率。
第二，仲裁比較中性。在從事商事仲裁時，仲裁員較少地涉及國家和利益集團，而訴訟則與國家的審判權有關。
第三，仲裁員一般都是所在領域的專業人士，相比一般法官，對于國際商事活動的了解以及處理爭議的經驗要豐富的多，而專業知識和解決國際商事爭議的經驗，往往是公平高效地解決跨國商事爭議的關鍵。同時，仲裁賦予當事人選擇裁判（仲裁員）的權利，而訴訟中誰來擔任法院當事人是無權決定的，審案法官是否了解或理解有關爭議，當事人不能控制。
第四，仲裁程序可以更好地保護商事交易雙方的商業和技術秘密。我國《仲裁法》第40條規定：“仲裁不公開進行。當事人協議公開的，可以公開進行，但涉及國家秘密的除外。”而《民事訴訟法》第120條規定：“人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外，應當公開進行。”此外，如果發生泄密，追究民間性質的仲裁機構的責任，無疑要比追究代表國家權利的法院的責任要更可能和容易的多。
正是由于相對訴訟的眾多優點，以仲裁方式解決商事爭議，特別是跨國商事爭議，越來越為從事跨國商事交易的當事人青睞。在中國，盡管訴訟當前仍然是民商事和海事糾紛（包括合同糾紛和侵權）的主要解決方式， 但在涉外商事合同中選擇仲裁來解決爭議越來越普遍。
不過仲裁也并非完美無缺。首先，仲裁機構的收費往往不菲，如果小的經濟糾紛也訴諸仲裁的話，當事人經濟上可能不劃算。其次，仲裁的眾多優點和好處是相對訴訟而言的，如果選擇了仲裁解決爭議，合同當事方必須仔細應對，方能保證這些優點和好處得以實現。第三，由于仲裁機構眾多，當事人需要花費時間了解有關仲裁機構和仲裁程序。
因此，總體上說，選擇仲裁實施訴訟來解決爭議應當具體問題具體分析，并考慮以下因素：第一，當事人雙方的身份。注意，內資企業與外商投資企業之間的合同并不一定是涉外合同，除非有別的涉外因素，這類合同糾紛的解決應當選擇中國法院和境內仲裁。 第二，當事人雙方的住所。如果仲裁機構距離當事雙方遙遠，進入仲裁程序可能產生的高額費用雙方事先應當考慮。第三，合同事項的性質。如果爭議事項價值較小，就沒有必要選擇仲裁，此時訴訟可能要經濟很多；反過來，如果爭議事項價值巨大，雙方須理解此時仲裁的費用也將非常巨大。第四，雙方的關系。選擇仲裁更有可能在維持爭議雙方關系的前提下解決爭議。當然選擇中國法院的話，首先應當注意的是當前普遍存在的地方保護主義。
如前所述，仲裁的進行在相當程度上將基于當事人的合意和選擇。因此，一旦合同當事人選擇仲裁作為爭議解決方式，接下來應當考慮選擇仲裁的類型、機構和程序，并通過仲裁協議加以確定。可能發生爭議的性質，是進行選擇時應考慮的主要因素，具體包括：爭議標的價值高低？爭議涉及技術問題還是法律問題？爭議是否需要快速解決？爭議是否涉及多方當事人？爭議涉及事項是否需要保密？爭議當事方是否有國家因素（如國有企業）？等等。還應當了解供選擇的仲裁機構和未來仲裁裁決執行的因素，具體包括：當事人各方是否為紐約公約成員國、仲裁機構的專長、仲裁員的語言能力、將來具有執行管轄權的法院可能對仲裁的干預、法院執行仲裁裁決的條件、擬聘用的律師對仲裁機構和有關法院的了解、甚至有關國家出入境的管理，等等。這些具體問題的答案將決定是否選擇仲裁以及以何種方式進行仲裁更為適當。
2.境內還是境外仲裁
一般來講，國際著名的仲裁機構通常都是從業的商人自發成立并運行多年，機構管理規范，可供選擇的仲裁員多并富有解決爭議的能力和經驗。但中國商人甚至律師往往少有國際仲裁的經驗，加之語言障礙，所以不大愿意使用境內仲裁機構來解決爭議。這時候合同雙方的合作意愿和談判籌碼的多少，將決定選擇的結果。
如果考慮境外的仲裁機構，首先必須確定爭議是否具有涉外因素。不具備具有“涉外因素”的爭議如果選擇境外仲裁機構仲裁，其裁決在中國法院可能不能得到執行。換句話說，法院執行境外仲裁機構裁決，還是以“涉外爭議”為要素。什么合同或爭議具有涉外因素呢？
最高人民法院1988年1月26日《關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）》第178條作了這樣的規定：“凡民事關系的一方或者雙方當事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關系的標的物在外國領域內的；產生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發生在外國的，均為涉外民事關系。”最高人民法院1992年7月14日《關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》第304條規定：“當事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業或組織、或者當事人之間民事法律關系的設立、變更、終止的法律事實發生在外國，或者訴訟標的物在外國的民事案件，為涉外民事案件。”
因此，合同或者爭議的所謂“涉外要素”有三種情形。第一種情況是，合同或爭議的一方是外國人或無國籍人，或者外國公司。對于自然人來講，要求至少一方當事人不具有中國國籍，對于公司來講，要求至少一方當事人注冊在中國以外。根據中國法律注冊的外商投資企業，無論是中外合資、中外合作還是外商獨資，都屬于中國公司。但是一方當事人來自香港、澳門、臺灣，無論自然人還是公司，通常視為具有涉外因素。還要注意的是，對于自然人來講，國籍而非住所是確定因素，如果非中國國籍即便住在中國也是為外國人，反過來，如果是中國國籍即便住在外國還是中國人。第二種情況是，民事關系的標的物在外國領域。一個合同涉及的貨物因運輸而途徑境外是否具有涉外因素？目前尚不確定。第三種情況是，產生、變更或者消滅民事權利義務關系的法律事實發生在外國。一個合同僅僅在境外簽字是否構成涉外因素，也還不清楚。
選擇仲裁機構必須對相關機構有所了解。國際上比較知名的仲裁機構有：
國際商會仲裁院（The International Court of Arbitration of International Chamber of Commerce，ICC）。在國際商事仲裁領域，ICC是最具影響的仲裁機構。成立于1923年，屬于國際商會的一部分。國際商事仲裁院總部和其秘書局設在法國巴黎，盡管根據法國法律設立，但它與任何國家沒有關系。國際商會仲裁的一個主要特點是可以世界的任何一個地方進行仲裁程序。國際商會仲裁院深受歐洲法律和文化的影響。
斯德哥爾摩商會仲裁院（The Arbitration Institute of the Stockholm Chamber of Commerce, SCC）。成立于1917年，其仲裁機構組織設立于1949年，設立的目的在于解決工業、貿易和運輸領域的爭議。SCC解決國際爭議的優勢在于其國家的中立地位，特別以解決涉及遠東或中國的爭議而著稱。
倫敦國際仲裁院（The London Court of International Arbitration, LCIA）、世界上最古老的仲裁機構，成立于1892年。
美國仲裁協會（American Arbitration Association, AAA），成立于1926年，受理案件中勞動爭議等美國國內案件占絕大部分。
關鍵詞：我國民間金融 發展策略 選擇
一、我國民間金融發展中存在的問題
1.民間金融未得到法律的保護
當前我國銀行業發展的一個重要問題是缺乏一個合理的體系，中國金融業形成了高度的壟斷局面和對民間金融的壓制，國有金融機構處于絕對主導地位，雖然對金融業進行了股權結構多元化、投資主體多樣化的改革，一些中小金融機構如城市商業銀行、農村信用社等實際上還是準國有金融機構，更多還是官商，而不是金融商人。可以說，在我國，能夠得到法律認可、納入了政府監管體系的金融機構，包括農村信用社和城市信用社都成了官辦金融的性質，而民營金融機構不能得到法律的認可。農村合作基金會雖然得到了地方致府的認可，甚至被鄉政府直接控制，但同樣因為沒有獲得監管部門的金融業務許可證而處于不合法地位，最后被作為非法金融組織取締。目前雖已引起重視，但由于缺乏法律保障，民間借貸市場還處于半地下狀態。由于對農村有益、對農民有利，我國民間金融始終客觀存在并頑強發展。又由于完全處于非法的狀態，為高利貸的滋生創造了廣闊的空間和肥沃的土壤，其結果是不利于農村經濟的健康發展。
2.民間金融潛伏著金融風險，容易滋生個人非法金融問題
民間金融組織盡管逐步形成了與運行特點相適應的內部管理體系，但由于資金來源和運用的巨大局限性，使資金鏈斷裂的可能性非常高。脫離法規和政府部門的保護，其合法的風險控制手段也比較有限。一旦風險失控，少數實際控制人會為其小團體或個人的利益鋌而走險，進一步擴大風險或直接從事犯罪活動，從而嚴重傷害其他參與人的利益。民間金融機構的“地下性”，決定了其處于白色和黑色之間的灰色地帶。其所處的特殊地帶，決定了民間金融機構很容易與“黑色”產生某種聯系。有一些人利用民間金融機構的不透明性從事詐騙活動;還有一些民間金融機構與地下經濟關系密切，甚至被犯罪分子用于洗錢，刺激了地下經濟和犯罪活動;更有一些民間金融機構與黑社會勾結，干擾了正常的社會秩序。
3.民間金融容易產生經濟糾紛
民間金融雖然一直比較活躍，但不具備合法地位，無法實現規范發展，是一種建立在“哥倆好”的非制度信任上的，且相當部分的民間借貸仍然采取了口頭約定等簡單形式，利率普遍較高，其粗陋的形式與較高的利率，既制約了資金需求，也成為眾多法律糾紛的根源。由于民間金融特別是民間借貸，大多是一種關系型的借貸方式，還款的激勵約束機制沒有得到硬化，當債務人預計到其違約收益遠遠高于其社會信用喪失的成本時，道德風險就會產生。許多無序的民間融資導致大量糾紛(如合同糾紛、利率糾紛、擔保糾紛和借據糾紛等)。民間借貸大多以借款人的信譽為基礎，借貸關系的締結少有抵押擔保，債權入對借款人的償債行為缺乏足夠的把握和制約能力。
4.民間金融對政府的宏觀調控活動產生影響
民間金融一定程度上會干擾政府的貨幣政策，擾亂正常金融秩序，政府的宏觀調控目標由于民間金融的影響可能難以實現。例如人民銀行正減少貨幣供給量，提高了再貼現率。正規金融機構的利率也相應提高，而民間金融并未提高利率，于是正規金融提供的資金減少了，而民間金融提供的資金卻增加了。一些民間金融機構從一開始就有先天的痼疾，脫離了中央銀行的監管，業務經營存在不規范，如高息攬存，盲目貸款。正規金融機構的資金價格由國家確定，而民間借貸的利率是雙方自發商定，兩種定價方法存在天然矛盾。且民間借貸大都是在資金需求迫切，銀行無法解決的情況下發生，基本上是一個賣方市場，利率水平通常畸高，民間借貸形成的貨幣流量也難以預測和控制。
二、規范民間金融發展
1.盡快建立健全與民間金融相關的法律法規
應按照當前社會經濟發展狀況適當修改1998年6月30國務院頒布施行的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》，建議國家各級立法和規章制度的制定部門，要按照職責權限，在深入調查研究的基礎上，完善有關法律和規章制度，進一步細化和明確界定合法與違法的界限，賦予民間融資合法的法律地位，并通過法律保護合約雙方的合法權益，以保證民間金融有合理的生存和發展空間。
2.規范民間金融，將民間金融納入金融監管范圍
加強民間金融監管，是在金融市場運作中保證民間金融機構安全和提高資產質量的內在要求。要使民間金融活而不亂，實現發展、效率、穩定三者的最優結合，監管方式的科學化和調控方式的靈活有效是最為關鍵的一環。政府在對民間金融監管中應該擺正自身的位置，以引導、監控為己任，而不是對其進行過多的干預。曾經在廣大農村興盛的農村合作基金會衰敗的一個主要原因就是政府進行了過多的行政干預。前車之鑒應引以為戒。作為政府，要從完善法律、制度、政策人手，在嚴格市場準入條件、提高準備金率和資金充足率及實行風險責任自負的情況下，引導和鼓勵民營的小額信貸銀行、合作銀行、私人銀行等多種形式的民間金融健康發展，達到合法、公開、規范，并納入到金融體系中加以監管，以增加金融服務供給。
關鍵詞:企業；合同管理；合同簽訂流程
一、合同管理的職責
1、公司合同管理由風控管理部門、合同主辦部門、其它協作部門分別行使職權，各部門之間行使職權應遵循職責明確、相互配合、嚴禁推諉等原則。2、公司風控部為合同審核部門，根據國家合同法律法規對本制度進行修改、補充。并且負責根據《合同法》解釋本合同管理規章制度；負責審核公司的對外合同、協議；負責監督、跟蹤的合同履行情況；負責對合同的原件或復印件等的存檔、備案監督工作；指導各部門合同管理人員的工作；其他相關合同管理工作。3、公司業務部門和各職能部門為合同主辦部門，負責草擬本部門合同；負責調查合同的對方當事人資信；負責進行合同的談判；負責辦理合同簽訂的內部審批手續；負責執行合同條款；負責協調合同糾紛；根據風控部對合同修改的建議和意見，進行修改和完整合同；負責保管、存檔合同及附件的復印件；其他相關合同管理工作。
二、合同簽訂流程
若是合同簽訂的流程不規范，合同中約定不夠清晰，以及文字表達不準確，會使企業遭受合同詐騙陷入圈套，引發經濟糾紛，給企業造成巨大損失。若是合同簽訂的流程不規范并合同中約定不夠清晰，以及文字表達準確，會使企業遭受合同詐騙陷入圈套引發經濟糾紛給企業造成巨大損失。將企業的合同作成格式化固定版本的合同，對雙方的權利義務約定比較平衡和均勻，因此建議盡可能選用規范的格式合同來處理雙方的經濟往來。當然，簽訂合同時對雙方合意的目標指向物也應當有一個明確的約定，而不應當是含糊不清的。如果沒有認真細致的調查說明合同條款事項，僅憑簽訂的不明確和不利于我方的合同，合同當事人的合法權益，只能受既判法律文書的約束，承受合法的“不法”侵害。1、合同訂立時由風控部門提供草擬的合同范本，由合同主辦部門根據實際情況在合同中填寫數量、單價、金額、費率等基本情況，若合同范本不能滿足此筆業務的實際需要，需提出增加/刪除/變更條款的，由合同主管部門提出，經風控部審核后方可調整合同條款。風控部門未提供某一類具體的合同范本的，合同主辦部門就上述合同草擬后進行會審。經會審通過后，由合同主辦部門進行合同草擬。2、合同內容確認，由合同談判由合同主辦部門負責。重大合同需有風控部相關人員參與合同談判。合同談判涉及其他部門的，其他部門應當予以積極配合；合同談判時應當爭取合同文本的起草權。取得合同文本起草權的，由合同主辦部門負責準備草擬合同，草擬合同經風控部進行審核無誤后與對方簽訂合同。已有模板的合同并且合同條款及內容與現實業務相符的，由合同主辦部門負責填寫合同。合同必須采用書面形式確認。（1）部首部分：當事人的基本狀況：載明當事人各方的全稱、簽約時間和簽約地點。訂立合同的我方主體必須是公司，不得以部門名義簽訂合同。合同當事人的名稱、法定代表人、公章應當與對方當事人的有效證件等資信材料載明的情況保持一致。（2）正文部分：合同標的應具有唯一性、準確性，產品買賣合同應詳細約定規格、型號、等級等內容；流程服務合同應約定詳細的服務內容及要求。
三、合同履行的監督管理
簽訂合同的主要目的是有效的保障合同正常執行，在有效范圍內控制違約的發生，所以對合同的履行監督尤為重要。通過對合同的履行監督可以第一時間掌握合同執行的情況，以及合同中發生的問題，對于發生的問題在第一時間掌握，爭取到了損失控制的時間，排除障礙減少了違約的發生。1、合同簽訂完畢以后，合同主管部門應當立即聯系有關部門準備并完成履行合同工作。2、合同經簽字、蓋章，且約定的生效條件成就前，不得實際履行。合同生效后，一切與合同有關的部門人員應全面、及時履行合同。合同主辦部門應實施履約跟蹤統計，如有履行不及時或其他問題時，應當及時向有關部門反映，并要求按合同要求完成履行，必要時可直接上報總經理。3、公司任何部門或者人員發現對方當事人不按照合同約定履行的，應當立即通報合同主辦部門，合同主辦部門應當在法定或者合同約定期限內向對方當事人書面催促履行或者按照合同當中的違約條款提出索賠。催促履行合同和索賠函件送交對方當事人之前，應經風控部審核。4、任何部門或者人員收到對方當事人提出的催促履行合同和索賠函件的，應當立即送交合同主辦部門，由公司風控部協助合同主辦部門處理。
四、合同檔案管理
（一）建立合同檔案范圍主要有合同正本及附件原件和復印件；資信調查材料原件和復印件；合同審核、批示材料；談判、簽訂、變更和履行過程中的往來函件，包括信函（含信封）、電報、傳真、電子郵件等；合同談判、變更和履行過程中簽訂的意向協議、補充協議等；爭議處理過程中形成的和解協議書、仲裁調解書、仲裁裁決書、決定書、民事裁定書、民事判決書等；其它應當存檔的相關資料。（二）已履行完成的合同檔案保管要求：1、正式合同保管。合同履行完畢或合同的權利義務終止后，合同主辦部門應當及時整理合同檔案，依照合同編號，確定合同檔案資料齊全，向行政部提交一份材料清單，經行政部確認后，由合同主辦部門向行政部移交原件，由行政部裝訂立卷并予以保管。2、空白合同保管。根據公司相關規定，任何部門和個人攜帶未標明內容的合同模板和內容不完整的空白合同外出簽訂需到行政部，按照合同/協議編號進行登記備案。若所領用的合同與對方已經簽訂，則由經辦人到行政部核銷合同編號標注合同已簽。若所領用空白合同沒有簽訂，行政部每月最后一天對尚未簽訂空白的合同進行收回，若有特殊原因空白合同需要留在經辦人處的，行政部門在合同領用登記表上加以注明原因。若已經領用空白合同的經辦人員辦理離職，行政人員應將領用的空白合同收回，否則不予辦理離職手續。
五、對于合同管理的建議與對策
1、現代企業管理中必須提高合同管理理念，各個企業必須從思想上真正認識合同管理的重要性，將企業各項工作真正納入合同管理范疇。企業各個職能部門對合同的管理要堅持不懈，可以通過培訓等形式提高全員對合同管理的理念。讓員工按照合同的要求執行，形成全體員工自覺執行額行為。對于合同管理機構的設立，使得合同的管理要覆蓋到企業每個層次上去。對于合同管理的部門應當明確其工作內容職責范圍，建立一套科學有效的工作體系。最終能形成從合同談判、合同擬定、風控審核、合同簽訂、合同執行以及合同監督的有效運行體系。明確合同的管理流程。對合同要明確職責，杜絕扯皮推諉。2、建立健全規章制度。要使得合同管理中具有規范化、科學化、專業化等。第一要完善合同的制度和章程，對合同的管理方面有章可循。對于合同的管理的內容包含合同的檔案歸口管理問題，合同的資信調查問題，合同的簽訂，合同的風控審核，合同的簽訂審核，合同的領用備查及登記，合同的范本管理以及合同專用章的管理、合同的履行糾紛的解決方式等等。3、重視合同審查管理。對于合同的項目背景調查、合同的談判、合同的草擬、合同的變更及修改、合同的簽訂以及合同的履約等全過程的嚴格風控及管理。注重合同內容的分析，對于合同的分析主要有合同的合法合規性分析，另一個合同的完備性分析主要審查合同條款是否齊全，對各項問題的規定是否有遺漏，合同的用詞是否嚴謹。4、對于合同的變更予以重視。合同變更意味著增加企業的經營風險或者經濟風險，在合同變更中對于變更條款應當嚴格審核，對于隱藏條款應當予以在合同中明確表明。對于變更后可能發生的損害，公司的風險控制部應當對可能發生的情況充分估計，已評估合同變更后帶來的風險是否可控。現代企業的合同管理制度不再是簡單的要約、承諾、簽訂等內容，而是全方位的科學的企業管理制度中的重要組成部分，將為企業的管理水平和經濟效益提高帶來巨大推動。
參考文獻：
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合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有約束當事人各方乃至第三人的強制力。那么，怎樣的才能對當事人或第三人產生法律上的約束力呢﹖當事人訂立合同是一種經過合意的民事行為，如果符合法律規定的條件，則是一種民事法律行為，在法律上產生約束力。《民法通則》第五十五條規定：民事法律行為應當具備下列條件：（一）行為人具有相應的民事行為能力；（二）意思表示真實；（三）不違反法律或者社會公共利益。也就是說訂立合同的行為如果符合上述條件就是民事法律行為，合同在法律上就產生了約束有關當事人和第三人的效力，否則不產生法律效力。
不產生法律效力的合同為無效合同。原《經濟合同法》第七條規定了合同無效的幾個條件：（一）違反法律和行政法規的合同；（二）采取欺詐、脅迫等手段所簽訂的合同；（三）人超越權限簽訂的合同或以被人的名義同自己或者同自己所的其他人簽訂的合同；（四）違反國家利益或社會公共利益的經濟合同。經濟合同被確認無效后，當事人依據合同所取得的財產應返還給對方，有過錯的一方應賠償對方因此所受的損失；如果雙方都有過錯，各自承擔相應的責任。1999年10月1日起施行的《中華人民共和國合同法》規定合同無效的條件是：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規的強制性規定。因無效合同所取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有要返還的，應當折價補償；有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。
房地產合同是眾類合同中性質較為特殊的一類合同，此類合同的訂立不僅要遵守《民法通則》，原《經濟合同法》、新《合同法》等的規定，所訂立的合同還應當到有關土地管理部門、房產管理部門辦理相關的批準、登記等手續，合同方能產生法律效力。作為海南特區來說也不例外。但是前些年海南房地產由于盲目開發、缺乏預見和規劃，使房地產市場發展過熱、過快，加之當時有關這方面的法律法規不健全，出臺滯后，造成海南房地產市場混亂，經濟活動無章可循，直至1995年1月1日《中華人民共和國房地產管理法》開始施行，這種現象才逐漸得以緩和，海南房地產市場也才開始逐漸步入正軌。
二、房地產合同糾紛的處理原則
盡管在95年后房地產開發經營活動有了法律的保障，但是95年之前因無法可依和客觀因素的影響而遺留下來的房地產開發經營活動方面的糾紛卻不少；而且即使是在95年之后，因整個海南大氣候仍處于轉型、過流階段，一些房地產開發經營活動和涉及房地產方面的其他活動仍然是不甚規范，法律法規在實際適用中存在沖突，如此引起的糾紛亦很多。如何解決，關鍵在于如何認定因房地產開發經營或涉及房地產活動而訂立的合同的效力。筆者認為，對《房地產管理法》施行之前和這之后當事人訂立的合同，應當根據特定的經濟環境和現實狀況，在不違背立法本意的前提下，綜合考慮，對合同效力作出準確、合法、合理的認定，以便更好地解決現存的房地產糾紛。
在此，筆者想首先介紹一個典型案件來具體分析房地產合同的效力，即原告海南省工業廳被告中華人民共和國建設部、中國房地產開發海南公司房屋買賣糾紛案。該案案情是：1991年9月25日，原告海南省工業廳與被告中國房地產開發海南公司、建設部海南咨詢服務中心簽訂了一份《合同書》，約定：兩被告將位于海口市美舍河開發區白龍南路的宿舍樓一幢轉讓給原告，房屋為框架結構64套，建筑面積為6644平方米，共計房款為565萬元，房屋交付時間為1992年7月30日之前，付款方式為自本合同生效之日起三天之內，一次性付定金人民幣100萬元，一個月后再付100萬元，余額在工程竣工驗收交付使用一個月內付清。在原告付清房產轉讓款后五日內，雙方到房產管理部門辦理房屋產權過戶手續，費用按國家有關規定辦理。合同簽訂后，原告依約分五次給建設部海南咨詢服務中心支付共計人民幣565萬元，被告中國房地產開發海南公司于1993年1月10日將宿舍樓交付給原告使用，之后，原告以房改方式將房屋出售給本單位的職工，現均已裝修入戶居住使用達四年，因兩被告一直未能給原告辦理上述房產的過戶手續，遂成訟。再查：兩被告出售給原告的房屋的土地使用權屬于建設部海南咨詢服務中心，系行政劃撥用地，尚未辦理土地出讓手續，經原海口市國土局批準用于建設綜合服務大樓，作為城市規劃、建設技術、房地產方面咨詢業務場所。建設部海南咨詢服務中心系中華人民共和國建設部于1988年7月27日在海南設立的，其經營范圍是開展城市規劃、建設技術、房地產方面的咨詢業務；1992年該中心因歇業被海南省工商行政管理局吊銷。
從上述案例可見，原、被告所訂立的合同及合同內容有幾個方面是不合法的，首先主體上建設部海南咨詢服務中心不具備房地產開發經營資格，無權訂立房屋預售合同；第二、該合同的標的物所依附的土地是行政劃撥用地，建設部海南咨詢服務中心未依照《劃撥土地使用權管理暫行辦法》的有關規定，辦理土地使用權出讓手續并繳納土地出讓金；第三，該房屋所依附的土地原批準的用途是建設綜合服務大樓，非住宅商業用地，而建設部海南咨詢服務中心未經批準即擅自更改土地用途進行商品房開發和經營；第四、合同在訂立時，所建房屋也未達到當時法律法規規定的預售條件。很顯然，原、被告訂立的合同違反了《民法通則》、《經濟合同法》有關合同生效的規定，以及違反土地使用權管理的有關辦法，完全符合認定無效合同的條件，本應當認定為是無效合同，按無效的合同來處理。但是在此案中，有一個特殊的情節，即原告已將取得的房屋以房改的方式出售給本單位職工，職工們均已裝修入戶居住達四年之久，如按無效合同來處理-返還房產給兩被告，那么無辜職工們的利益將受到嚴重的損害，而且也將嚴重影響生活和工作，而且事實上在全案的審理過程中，職工們的反響是最強烈的。另外，在合同的訂立過程中，原告及兩被告均存在不同程度的過錯。最終該案以認定合同有效來判決，并經終審維護結案，筆者認為這樣處理是完全符合立法本意的，也達到了應有的社會效果。
上述案例是眾多案例中的一個，但是具有代表性和典型性。它突出反映了房地產開發經營案件中存在的連鎖關系，它讓我們清楚地看到審理此類案件不僅僅只是處理開發商與第一手買受方之間的關系，而且還要充分考慮以標的物為焦點的一連串的合同關系，因為以買賣關系牽頭的一連串的合同關系層層相扣的，其中兼雜有抵押關系、租賃關系、合作關系等等，若處理不當，將會引起惡性循環。故結合此典型案例，筆者認為在認定合同效力時應遵循以下幾個原則：
（一）遵循立法本意，維護社會穩定原則
我國制定的原《經濟合同法》第一條規定：為保障社會主義市場經濟的健康發展，保護經濟合同當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義現代化建設，制定本法。1999年制定的統一《合同法》的第一條規定：為了保護合同當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義現代化建設，制定本法。“從上述法律規定我們可看出，無論是以前的《經濟合同法》還是現在的《合同法》，它制定的根本目的就是為了保護當事人的合法權益，維護社會經濟秩序，最終促進社會主義現代化建設。法律是發展和進步的保障，而穩定是一切社會發展和進步的前提，兩者相輔相承，共同推動社會進一步向前發展共同促進社會主義現代化建設。作為執法機關，我們的目的也就是為社會發展和進步掃清障礙，我們的任務是化解社會的矛盾，調和不利因素，所以執法機關審案判案應該通透法律的立法本意，以穩定大局為本。
當前我國社會經濟發展的速度較快，各類經濟關系也紛呈復雜，最近中國又面臨加入WTO，經驗的不足和客觀形勢的影響使我國法律法規存在不甚完善和出臺滯后的現象，使法律本身和現實狀況存在差異和予盾，這是不可避免的。比如前述的案例，如果從絕對的法律角度說，合同確訂無效是無疑的，但是一旦確認合同無效，矛盾就會激化，這就是沖突所在。
具體來說筆者認為第一、諸如此類涉及到眾多的散戶的利益或內部集體的利益、買斷產權的、具有連鎖關系的房地產開發經營方面的糾紛，如果僅僅是因為土地轉讓、報建、規劃方面的手續欠缺或不全，而依據省政府、市政府的根據經濟狀況制定的規定，可以補辦、補全這些手續的，有關的合同應該認定有效，按有效合同來處理，依據各方過錯，承擔相應的違約責任。在這里筆者還想說明一點，依照法律規定，承擔違約責任的方式是采取補救措施或賠償損失、支付違約金等等。結合上述案例，被告沒有為原告方辦妥房產證，違反了合同約定，補辦手續就是采取違約責任中規定的補救措施的一個內容，這就可以反過來說明手續的欠缺并不必然導致合同的無效，因為法律在作強制性規定的同時，是允許采取補救措施的。
第二、對于不涉及眾多散戶或內部職工利益的案件，如前，假設原、被告在訂立合同后，原告海南省工業廳并未將房屋以房改方式出售給職工，只是閑置著，或租賃予他人、或抵押予他人而他人尚未押斷產權的情況，筆者認為可以認定合同無效。因為不論是房屋被閑置著，或出租、抵押予他人，均不影響房屋所有權人行使所有權，承租人依法可以繼續承租，抵押也只是擔保的一種方式，并不必然導致抵押物的產權轉移，而且抵押權人的真正目的也不在于此，最主要的是這些情況都不盡然引起社會大面積的負面影響，而且作無效無理，在返還財產上也是實際可行的。
（二）保護善意相對人、善意第三人的合法權益原則
我國的法律、行政法規在立法上除了規定制訂法規的目的是維護社會經濟秩序外，還著重強調了要保護當事人的合法權益，這在過去的《經濟合同法》、新的《合同法》里都有所體現，比如新的《合同法》的第四十九條就規定：行為人沒有權、超越權或權終止后以被名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有權的，該行為有效；第五十條也規定：法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。故筆者認為在處理房地產開發經濟糾紛時應與立法原則一致，也應該充分考慮保護善意相對人甚至善意第三人的利益，準確認定合同效力。下面筆者從房地產糾紛的幾個類型來具體闡述。
第一、房地產轉讓糾紛
房地產轉讓糾紛是房地產糾紛中所占比例最大的一部分，通常致使合同無效的事由是：商品房預售時，或者未領取預售許可證，或者未按規定投入工程開發建設總投資的百分之二十五以上，或者根本未領取土地使用權證等等。一般來說如果買方已經入住，并已支付大部分房款，有關欠缺的手續可以補辦的，應維護買方的利益，除非是買方主張合同無效，否則應認定合同有效，按有效合同處理。如果預售的房屋尚未交付，或工程尚未完工、不可能完工、工程欠缺有關手續、發展商亦不愿意承擔責任等情況，可按無效合同來處理。
其次，由于行政機關或發展商的原因未能及時辦理房產證，第一方買受人在未取得房產證之前又再次轉讓的情況；假如第一手賣受人已明示或此后買受人已明知這一情況以該理由主張合同無效的，不應當支持。因為作為第一手買受人并無欺瞞的意思表示，而此后的買受人已明知或應當知道房屋狀況而仍愿意購買，并非不知情，不屬善意的范疇。而且對于第一手買受人來說，未能取得產權證并非其個人原因所致，其已付足房款，可視為其已實際上取得產權，其利益應該受到保護。
如果此后的買受人確不知情，而房款已支付，也已經入住，開發商有能力辦理房產證的，合同可確認有效；如開發商無能力辦理房產證的，則確認合同無效，按無效合同處理。當然在確認合同無效時，對占用房屋居住的損失要依公平原則合理分擔。
第二、房屋租賃糾紛
在海南經濟特區，流動人口眾多，房屋租賃行為也是比較活躍。在這一塊糾紛中，合同效力的認定主要爭議在出租方和承租方是否到房產管理部門就房屋租賃辦理登記備案手續。1995年建設部《城市房屋租賃管理辦法》第13條規定：“房屋租賃實行登記備案制度。”第17條規定：“《房屋租賃證》是租賃行為合法有效的賃證。”在該辦法之前，房屋租賃行為沒有登記備案的要求，這之后也不甚規范，許多租賃行為并沒有辦理《房屋租賃證》。筆者認為在《辦法》之前房屋租賃行為未辦理備案登記的，如果此租賃行為一直延續至《辦法》后，而依照省內的規定可以補辦的，依此訂立的合同應認定有效，以保護各方的利益，但應責令及時補辦。而《辦法》之后的租賃行為原則上應依法辦理備案登記。但是不可否認，在海南本地，租賃行為的隨意性很大，而且租賃本身有其特殊性，即承租人只要使用了出租的房屋，即使沒有有效的租賃證明，出租人和承租人在客觀上仍然存在債的關系。所以對未辦理備案登記的租賃行為，如雙方當事人均認可，對租賃行為本身未持有異議，只是對租金的支付持有異議，一般應認定合同有效，以保證出租人能合理地獲取租金，但也應責令補辦手續。
對于一方提出異議，另一方確有過錯或雙方均存在過錯的情況可認定合同無效。需要說明的是，法律上對無效合同的處理主要是針對當事人因無效合同而提出的違約金、利息部分不予保護，對于出租人實際產生的損失可視為承租人占用所造成的損失，是可以補償的，這樣就可避免一方當事人借主張合同無效而逃避租金的給付。
第三、房屋抵押糾紛
房屋抵押與房屋租賃一樣，依法應辦理抵押登記手續。在審理案件的過程中，比較常見的矛盾發生于“先已預售，后又抵押”或“先已抵押，后又預售、轉售”的情況。一般認為如果抵押已辦理了他項權利登記而預售未預售登記，買受方沒有支付大部分房款未入住等情況，應保護抵押權人的權利，認定抵押合同有效；如果抵押已辦理了他項權利登記，但是預購方已基本付清房款入住、或購房者眾多、房屋已被多次轉售且也基本付清房款的，應認定買賣合同的有效性。因為作為購房者來說，在審查房屋的實際狀況方面是處于被動的位置，其沒有合理審查實物狀況的能力和責任，且如認定合同無效，在返還財產上也難以執行，所以在這種情況下，應著重保護購房者的利益，而且這種做法與前述維護社會穩定的原則是一致的。
第四、房屋建筑質量糾紛
房屋建筑質量糾紛近年有上升的趨勢，筆者認為有關房屋質量問題并不能影響合同效力的認定，一般認為此問題產生于有效合同基礎上，只是影響到合同的繼續履行或解除。在這方面，保證交付房屋的質量是出售方的義務，買受方通常沒有審查房屋質量的能力和責任，故此類糾紛著重保護買受方的利益。
但是不排除房屋出售方在出售房屋時故意隱瞞房屋存在瑕疵的真實情況，侵害買受方的利益致使合同無效的情況。當然所謂房屋質量上的瑕疵應有合理的解釋范圍，如果在合理范圍內的瑕疵，法律允許采取補救措施，也就不必然導致合同的無效。
三、無效合同的處理
原《經濟合同法》第7條第2款規定：“無效的經濟合同，從訂立的時候起，就沒有法律約束力……”第十六條第一款規定：“經濟合同被確認無效后，當事人依據該合同所取得的財產，應返還給對方，有過錯的一方應賠償對方因此所受的損失；如果雙方都有過錯，各自承擔相應的責任。”統一的《合同法》第56條規定：“無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法律拘束力。”第58條規定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價被償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”
以上是法律對無效合同處理的規定，無效的房地產開發經營合同也應按上述規定來處理。概括起來，法律對無效合同的處理主要是一返還財產或折價賠償；二賠償損失，這些主要是針對過錯方而言的，對于非過錯方也并非不需承擔法律后果，具體處理上，筆者認為在上述前提下，也應遵循幾點。
（一）公平原則
房地產開發經營活動是一種民事活動，《中華人民共和國民法通則》第四條規定：民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。在對房地產開發經營的無效合同的處理中，也應貫徹這一原則。比如因未辦理房屋租賃許可證而引致的租賃合同無效的情況，按規定，租賃關系無效，承租方將房屋交還出租方，并且有過錯的出租方仍應賠償承租方的損失。但是這里有一個不可忽略的情節就是，承租方既便沒有過錯，但其確實也是使用了出租方的房屋，屬實際受益人，出租方也是遭受了沒有實際使用房屋的損失。從這一點來說，筆者認為像有類似的情況，仍應考慮讓沒有過錯的承租人支付實際使用房屋的租金，才比較公平合理租金的確定可通過估價部門進行評估。因建筑質量引起的糾紛也有類似的情況，即在合同因此而確認無效后，出售方應賠償買受方的損失，但同時也應考慮買受方已實際使用了房屋，也有一定的受益，故可參照租賃的確認方式給予合理的使用補償。
（二）避免累訟原則
本文作者：陳大鋼顧功耘
讓會主義經濟法制要求協調經濟立法和經濟司法兩者的關系,否則難以形成“有法可爹,有法必依,執行必嚴,違法必究”的經濟法制秩序。黨的以來,己經頒布的重要經濟法規有一百多個,為適應經濟改革的需要,今后將繼續加快經濟立法的步伐。面對經濟立法的新局面,不僅要求健全經濟司法制度,發展經濟司法業務,而且要求對經濟司法工作中己經摸索和積累的一些經驗加以系統地總結,對經濟司法實踐中正在遇到或將會出現的新情況。新問題加以積極地探索。而目前在經濟法制的研究上是立法理論考察頗為熱烈,、而司法理論探索則顯得靜寂。這種不平衡的狀況大大減弱了經濟法制在現代化經濟建設中的應有作用,因此加強經濟司法及其研究已經刻不容緩。
加強經濟司法工作的全部活動在于合理組織與有效管理。過去有許多經濟案件為什么會處于無人負責或干預不力的狀態?一個重要原因就是缺乏健全的經濟司法組織;現有的一些經濟司法組織往往缺乏明確的指導思想或正常的管理秩序。因此,重視組織與管理的研究,必將推動經濟司法工作朝著有利于四化建設的方向發展。經濟司法組織與管理研究的任務主要是探索經濟司法組織總體與部分的關系、組成部分之間的關系;考察經濟司法組織及其人員進行活動的一般過程,以及經濟司法機構的各種模式,研冗經濟司法工作言息的實質、.作用以及使用信息的方法,研究經濟司法組織在國家經濟職能中的功能、地位;還要研究經濟司法工作的現代化管理技術及其構成等。具體說,經濟司法組織與管理研究的內容有下列幾個方面:第一,研究如何明確經濟司法任務。我國經濟司法組織的設立,是為丁執行司法職能,完成經濟司法任務,因此明確任務是經濟司法組織與管理研究首先要重視的問題。
我國經濟司法的總任務是要行使我國司法管轄權,及時處理經濟糾紛,維護社會主義經濟秩序,提出司法建議,促進企業改善經營管理,提出立法建議,促進經濟法規的制訂和完善。我們還要明確經濟司法分支系統的任務。經濟審判的重要任務是通過行使國家經濟審判權,審理國內經濟案件和涉外經濟案件等。經濟犯罪案件主要應由刑事審判機構處理。目前許多負責同志對此不夠明破;有些經濟審PlJ機關往往只受理經濟犯罪案件而很少受理甚至不受理經濟合同和其他經濟糾紛案件丈這種傾向亞需糾正。我國憲法第一百二十九條規定,人民檢察院是國家的法律監督機關。這就要求檢察機關應該擔負起對于經濟建設中的法律執千剝青況實行全面監督的任務,而事實上我國的經濟檢察權僅限于對經濟領域里的犯罪進行檢察。在憲法精神的指導下,進一步明確經濟檢察在經濟爭議中的作用,健全經濟檢察制度,應成為當務之急。經濟公證的重要任務是對無爭議的經濟法律事實或文件加以證明,使之具有法律效力,經濟法律顧問組織的重要任務是通過律師的廣泛活動,接受經濟案件的,參與經濟談判、仲裁、調解和經濟訴訟,使被人的合法經濟利益得到維護。經濟仲裁的重要任務是通過行使仲裁權來解決經濟爭議。另外,我們既要明確當前的經濟司法任務,又嬰預測未來的經濟司法任務。只有明確了經濟司法任務,才有可能考慮完成任務的具體辦法、步驟,分清輕重緩急,使經濟司法工作有秩序地開展。第二,研究如何確立經濟司法原則。完成經濟司法任務,必須有一定的原則作指導。經濟司法原則是經濟司法工作的準則,它不僅應該包括法定的經濟司法原則,而且應該包括黨的方針和政策,還要反映經濟仲裁的原則。經濟司法的組織與管理的研究,就是要使經濟司法原則具體化,便于貫徹執行。以事實為根據,以法律為準繩的原則,適用法律一律平等原則,依靠黨的領導行使司法權原則,加強調省研究,注意與有關單位配臺的原則,先行調解原則等等,都是經濟司法的重要原則。這些原則在經濟審判工作中應怎樣貫徹,在經濟檢察、經濟公證、經濟法律顧問、經濟仲裁等具體業務中應怎樣貫徹,都有不同特點。即使是在同一經濟司法業務中,同一案件的先后程序上,適用原則時也還要具體問題具體分析,體現原則的靈活性。比如,律師經濟糾紛案件時,無疑要遵循先行調解的原則,但是,如遇對方嚴重違反經濟法規,造成被方重大損夫,律師可以從維護國家法律尊嚴出發,徑自提訟,要求法院審判。因此,不僅要有經濟司法的一般原則,而且要有適合不同經濟司法工作部門的具體原則。只有這樣,才便于司法人員在經濟司法工作中,針對經濟案件和經濟糾紛作出決斷。實踐要求有具體的原則作指導,具體原則的產生又有賴于實踐。經濟司法組織與管理的研究,要根據經濟司法實踐的反饋信息,及時總結經驗,提出適時、適地的具體的經濟司法原則。比如,在農村大力推廣實行各種形式的承包責任制的同時,怎樣處理其中產生的合同糾紛和其他經濟糾紛,就需要很好地研究、總結,確立具體的經濟司法原則。第三,研究如何合理設置司法機構。要完成經濟司法任務,依據一定的原則行事,必然要求有合理健全的經濟司法組織。“如果沒有一個能夠迫使人們遵守法權規范的機構,法權也就等于零”。(《列寧選集》第三卷第256頁)合理的經濟司法組織應要求故到精簡、健全、穩定,這三者必須有機統一。在設置機構時先要確定目標;考慮設置機構的重點放在何處,人、財、物的配置怎樣合理,工作量究竟有多少。比如,我國林區和鐵路干線,要分別設立專門審判機構和檢察機構,沿海城市的涉外經濟司法組織機構就要求配備多一些人員,因為這些地區人口稠密,對外經濟交往頻繁,經濟司法組織機構的工作任務一般較重。然后根據目標設計出若干個方案;最后選擇其中的一個方案,這個方案必須是既合理地分配了人、財、物,又妥善地規定.了權、責、職。目前,我國的經濟司法組織在設置上存在著許多問題:比如,經濟法律顧問娜構極不完備,律師人員奇缺,已經建立的經濟檢察機構由于業務不明確有的已被撤銷等。合理設置機梅還有一個重要方面,是要同時合理地處理好機構內的職位與權力的關系。經濟司法組織中的職位,如同組織中的一個細瓶對經濟司法人員應授予一定的職務,并賦予相應一的權力,使得權職一致、這樣才有利子達到設置組織的目的•、第四,研究郊何使經濟司法人員專業化。組織的作用要靠人員的協調努力才能發摔。經濟司法工作為性質決定了對經濟司法人員有一定的專業要求。尤其是現代經濟的迅速發稱經濟交往愈加頻繁,經濟案件不但在數量上日益增多,而且在內容上也日趨復雜,專業性越來越強,客觀上要求經濟司法人員不僅具有法律知識,而且具有一定的專業知識和實淺經驗。例如,專利律師、不但要育一定的法律業務知識,而且還必須具備一定的工程皮術科學知識,仲裁、公證、審判、檢察人員莫不姐此。怎樣使經濟司法人員專業化?首先,經濟司法專業人員與經濟司法行政人員要媽確分工于專業人員一般不宜兼任行政工作,否則會精力分散,影響迅速及時,保質保量地處理經濟案件。行政人員要了解經濟司法工作的清況和需要,做好后勤工作,及時為經濟司、法工作很務;其次,一要制一汀經濟司法人員的工作條例扣考核標準,符合考該標準的,按條例授予柑應的職務。職務的規范化有利于經濟司法工作人員一的職、權、責的統一多有利于經濟司法機構的穩定性;有利于提高經濟司法人員的業務素質和增強他們的光榮感和責任心。培養專業人才要開辟多種途徑,為經濟司法人員提高業務水平提供條件,以改變目前經濟司法人員量少質弱的狀況。第五,研究如何優化程序。一即研究怎樣使經濟司法活動迅速有效,既要使經濟司法程序法定化,又要追求經濟人員活動的效益性。一現代經濟建設的發展,需要經濟司法組織退速解決經濟糾紛,通過有效的司法活動,處理好國、民經濟各部門的一關系。只有這樣,才能維護良好的經濟秩序,減少經濟損失,促進經濟發屁。要做到迅速有效,關鍵是要節約時間,「•在盡可能短的時間內,使經濟糾紛得到合理、合法的最優化的處理。目前有些經濟案件的處理過程拖沓漫長,這不但使經濟司法組織為人、財、物受到極大牽制,而且嚴重影響了當事單位經濟流轉的順flj進行,從而且得了國家經濟計劃的貫徹實施。處理一件經濟案件,除了先后順序要有科學的安排,使承辦的時間盡可能縮短到法定下限外,還要注意提高處理的效果。衡量最優化的經濟司法的標準,不僅看處理的結果是否合清合理,而且要_看是否盡可能少地利用人、財、物,是否盡快地推動了經濟流轉的正常恢復。-第六一,研究扣何運肘現代伎術。要吏經濟司法工作過程科學合理,實行最優化,就必須在經濟司法工作中逐步運用以現代化信息系統為中心的各種伎術手段。現代經濟灼迅速發履,科學次術的突飛猛進,使得經濟法制為作用范圍愈來愈廣。各種經濟司法資料空前地增多,單靠傳統為方法已難以適應新局面。當前各國電腦的普遍使用,已使得經濟司法工作為內窖發生了極大變化•過去處理一個案件往往要到處查一尋檔案,現在則只要在電視屏幕前就能得到所需要的資抖。例如處理一個專利案件,往往需要從上百萬份資陣中尋找證據,通過電腦伎術就可以使專利檢索十分便捷。經濟司法工作運用現代技術的意義在于‘不僅可以大量節約時間、提高經濟司法工作效率,更重要的是可以全面掌握各種情報.,在一定程度上還可以避免經濟司法人員憑激情處理案件的弊端動口強經濟案件處理的公正性。從現在起,我們就應該十分注意培養現代化的經濟司法人才,政法院校應開設法與電腦的課程或講座,積極為我國經濟司法現代化創造條件。為使經濟司法組織與管理的研究得以順利開展和逐步深入,需要明確這樣一些向題;關于經濟司法組織的問題。經濟司法組織是國家為行使其經濟司法職能而設立的機構。包括經濟審判機構、經濟檢察機構、經濟司法行政機構、公證機溝、法律顧問機構等,我國的國家仲裁組織也應與經濟司法組織聯結考察,因為仲裁組織雖屬于行政機關領導,但它的仲裁活動一般都帶有司法活動的性質。這些組織的目的都是一致的,就是通過具有專門知識的人員的協調活動,使經濟法調整經濟關系的目的得以實現。同時向立法機關反饋信息,即提出制訂或修改經濟法規的意見和建議,這些組織都是經濟法制體系中不可缺少的要素。
關于經濟司法管理問題。經濟司法管理就是運用科學的方法,根據經濟法的特點,依照國家的有關經濟法規,進行計劃、決策、溝通、監督和運用經濟司法的人力、財力、物力作適時、適地、適人的處理,以提高經濟司法工作效率、發展經濟司法業務、完成經濟司法組織使命的活動。經濟司法管理是管理學系理在經濟司法領域中的具體運用。管理學內容很豐富,管理的過程包括計劃、組織、指揮、協調、監督等方面;管理的一般方法包括管理的形式、方法、技術、原理等方面;管理的層次包括高層的決策、中層的連接和基層的操作。從管理的整體考察,它的核心是組織的理論,管理就是在組織系統內,設法使各個成員協同努力,完成組織任務的科學。所謂設法,就是通過各成員一系列連續不斷的和諧的動態活動,使各成員的工作發展到錄高效力和最大成功,以達到頂定為目示,因比,要吏經齊司去沮識發渾最高玫能,就必須宜現經齊司法管理。關于組織與管理約關系問愈。兩者緊島聯孰但也育重要區別。組織指的是靜態為機構,是人們為達到共同目的而使全體參加者通力協作為形式;管理是動態為活動,是為了達到組織預定的目標而進行的一系列功作。一個組織要有效地發揮作用離不開科學的管理,科學的管理也離不了健全的組織。過去我國不僅經濟司法組織不完善,而且也忽視了經濟司法的管理,這就使得已有的經濟司法組織不能較好地發揮效能,應有的經濟司法組織更難以設立,形成了不良循環。由于經濟司法組織與經濟司法管理關系密切,因此我們將兩者并列加以研究。關于經濟司法組織與管理同經濟司法制度之間的關系問坦。經濟司法組織與管理是指組織的形態與管理的方法。而經濟司法制度是一種法律制度,它是關于經濟法規由什么組織進行具體適用和怎樣適用的一系列法律規范的總稱。經濟司法組織與管理作為一般原理應該是經濟司法制度理論化的結果,經濟司法組織與管理的研究越深入、越發達,經濟司法制度就有可能越完備。我國解放以來頒布過上干種經濟法規,經濟司法制度卻并沒有達到健全的地步。盡管經濟生活中違法現象不斷發生,但由于沒有嚴格的經濟司法制度,常常是有法不依、執法不嚴,久而久之違法不究相因成習。三十余年來,我國經濟建設事業有了很大發展,經濟司法工作為狀況與建國初期不大相同,尤其現在面臨新的技術革命的挑戰,經濟司法制度很難以適應新形勢,因此,我們就要加強對經濟司法組織與管理的研究,為完善我國經濟司法制度提供理論根據。關于經濟司法組織與管理的理論基礎問題。經濟司法組織與管理的研究與其他法學研究一樣,帶有強烈的階級性,都必須堅持的理論。關于國家和法的學說是經濟可法組織與管理研究的理論基礎,唯物辯證法是經濟司法組織與管理的主要研究方法,政治學、社會學、系統論、控制論、信息論、心理學的許多研究成果,也是經濟司法組織與管理的研究得以發展成為一門真正科學而必須加以吸取的內容。由于運用組織與管理原理考察經濟司法是一種初步嘗試,所以無論是研究的深度域是研究的廣度都有待于進一步開拓,•我們期望法學界同仁提出批評,并一起來研究這一重要課題。
【關鍵詞】建筑施工；合同管理；問題和對策
在市場經濟條件下，建設市場主體之間的權利和義務關系主要是通過合同確立的，因此，在建設領域加強施工合同管理，對保證合同雙方各自的權益，避免糾紛具有十分重要的意義。施工合同是工程建設的重要合同形式，是工程建設質量控制、進度控制、費用控制的主要依據。但遺憾的是許多建筑企業對施工合同的重視程度不夠，致使合同管理混亂，從而埋下糾紛隱患。
1 合同管理概述
現代企業的經濟往來,主要是通過合同形式進行的,能否有效把好合同關,是現代企業經營管理成敗的一個重要因素。建筑工程施工,具有投資大,周期長,涉及面廣,管理難度大的特點。簽訂好建筑施工合同,無論對發包人(建設單位)還是對承包人(施工單位)都是十分重要的。由于工程合同的作用顯著，所以締約雙方必須以明確法律關系和一切權利義務關系為基礎，而且業主和承包商在實施工程建設時一切活動的依據都要以法律為準繩。改革開放后，我國建筑業隨著現代化建設的大力拓展，取得了矚目的成就，同時也產生了包括工程款拖欠、工程質量以及安全等很多問題。它的本質在于市場經濟下建筑市場的改革，市場經濟的本質是契約(即合同)經濟，合同是市場主體進行交易的依據。從另一個角度講，市場經濟就是信用經濟。信用是市場經濟平穩運行的保證，是合同正確履行的保障。但是，我國目前建筑行業就存在著很多問題，沒有信用，業主與承包商的信息不對稱，合同監督機制的不健全等，施工合同、咨詢管理合同、勞務合同的不履行等。合同的本質在于規范市場交易、節約交易費用。
2 合同管理應用在施工中存在的問題
2.1 合同文本簽訂不規范，內容表述不嚴謹
國家工商局和建設部為規范建筑市場的合同管理,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,以全面體現雙方的責任、權利和風險。有些建設項目在簽訂合同時為了回避發包方義務,不采用標準的合同文本,而采用一些自制的、不規范的文本進行簽約。一方面當事人對合同不夠重視，簽訂的合同條款不完善、內容不明確，導致合同履行過程中工程量計量、進度款支付以及工程結算缺少依據，產生合同糾紛；另一方面，在合同簽訂過程中承包商為了拿到業務，不得不遷就業主，處于被動地位，很多條款都是按業主的意愿鑒訂的，致使承包商對合同內容把握不嚴。因此很容易出現經濟糾紛。
2.2 合同意識淡薄
合同意識淡薄是施工單位普遍存在的問題，企業在簽訂合同后，就將其束高閣，不去認真研究合同條款和內容，直到發生爭執和索賠，才將合同找出來。如在《施工合同文本》的推行中，許多建筑企業并未按照合同示范文本簽訂施工合同，陰陽合同現象屢禁不止。有些發包方以各種理由、客觀原因,除按招標文件簽訂“陽合同”。
2.3 合同管理的科學水平低，管理人員素質不高
目前一些企業的合同管理工作仍停留在手工操作階段。沒有利用好或沒有充分利用好計算機和網絡資源，既增加了成本，也降低了工作效率。大多數施工單位的項目管理機構都未設立專門的管理部門，缺乏行之有效的合同管理體系和具體的操作流程。對合同管理人員的培訓不到位，造成合同管理人員法律觀念不強，合同管理知識缺乏，合同管理水平不高。
2.4 合同雙方的地位不平等
工程承包市場競爭激烈，業主處于主動地位，承包商通常很難得到對其明顯十分有利的合同。現在許多有經驗的承包商都將項目管理重點放在施工中的合同管理上，通過合同管理及索賠等措施來“揚長避短”，爭取超額利潤。
3 提高合同管理在建筑施工應用水平的措施
3.1 規范合同條款，推行合同范本
施工企業應加強合同管理,經營管理人員應熟悉合同法規和條款，領悟其精髓，對中標項目合同的簽訂必須嚴格按照《施工合同》示范文本執行。在合同簽訂過程中對合同內容要反復推敲，字斟句酌，考慮周全。最好直接套用建設部和國家工商局推薦的施工合同示范文本。其特點是規范、全面、嚴謹、準確，具有較強的操作性。相信隨著我國施工合同示范文本的不斷完善，廣大業主及施工企業將能提高對合同文本的認識，大力推廣建筑工程施工合同示范文本，規范合同的表述形式，從根本上改變合同管理的現狀，提高合同履約率，進而提高工程施工現場管理水平。
3.2 建立健全合同管理制度
建立合同管理程序，實現全過程、動態的合同跟蹤管理。要重視合同的簽訂管理，強化合同實施過程中的變更、調整、補充等的管理工作，保證合同履行的統一性和連續性。建立嚴格的印章使用制度，企業的合同專用章是代表企業在經營活動中對外行使權利、承擔義務、簽訂合同的憑證。因此，企業要實行合同專用章審批和使用分離的規定。以提高合同的履約率從而達到有效的控制，保證項目目標的實現。建立健全合同管理制度，嚴格按照規定程序進行操作，加大合同管理力度，保證施工合同全面履約，提高合同管理水平。
3.3 借助信息網絡技術，加強合同的動態控制管理，提高履約率
隨著高新技術手段的不斷成熟，尤其是計算機技術的不斷發展，大量的計算、數據統計分析處理變得非常簡單，再加上In－ternet 技術的成熟和在建筑行業的廣泛應用，它將徹底改變時空概念，相信在不遠的將來各行專家可同時對同一項目實施專業監控，相互密切配合，使管理成本降至最低，實現進度、質量、投資達到最優配置。那時，施工合同必將成為工程管理的有效手段，帶動建筑行業管理出現質的飛躍。
3.4 防范和轉移合同風險，加強合同風險管理
在合同談判中，承包方應盡量回避帶資承包和拖欠工程款的風險。在簽訂合同條款時要寫進保護自身的條款，一是確定付款方式，二是寫明付款時間，三是明確拖延付款的責任等。例如，合同開工一周內支付10%備料款，每月按進度完成的總工程量支付30% ~35%，封頂后支付總造價的45%，竣工驗收合格后支付總造價的80%，結算審計后付總造價的95%，保修期滿后付清余款。通過這些約束條款，可減少承包商的風險，維護企業的合理利益。承包商中標后可將合同中專業性強，而自己缺乏相應技術的工程內容分包給分包商，使分包商分擔一部分風險，也可直接把風險比較大的部分分包出去，將業主規定的誤期損失賠償費如數簽入分包合同，將這項風險轉移給分包商。
合同組成文件種類多，文件間可能出現矛盾或歧義，采用合同的優先順序解釋有可能對承包商不利。承包商應投入力量對合同的各組成文件前后進行對照、逐條分析檢查，對業主提出的合同文件條款有兩種以上解釋時，承包商應當找出有利于自己的解釋，利用索賠來保護自身的合法利益。
4 結語
合同管理工作已成為建筑工程項目管理的主要內容，做好合同管理工作對建筑工程的整體工作以及解決各種糾紛都是十分重要的。工程施工合同體現了發包方和承包方雙方的管理目標和經濟利益關系，是雙方進行工程管理具有法律效力的主要文件依據。施工合同能否依法履行，直接關系到建設工程的質量、工期和投資效益的發揮。因此，在建筑工程中必須重視合同管理。
