時間：2023-08-10 17:24:40
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇經(jīng)濟糾紛解決辦法，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
關(guān)鍵詞:經(jīng)濟法訴訟;價值目標(biāo);經(jīng)濟法;完善
在現(xiàn)在我們國家的發(fā)展中，有許多法學(xué)專業(yè)的學(xué)者都認為經(jīng)濟法不可以作為一個正式的法律存在。法的本質(zhì)就是可訴性，一套完整的法律首先就應(yīng)該有可訴性，但是很多學(xué)者認為經(jīng)濟法不具有可訴性，所以他現(xiàn)在還沒有成為一部正式的法律。經(jīng)濟法和民法、行政法、刑法還是有很多的不同，所以現(xiàn)在經(jīng)濟法是否可以成為一部真正的法律成為了較大的爭議。本文進一步探討了經(jīng)濟法的重要性，并系統(tǒng)的分析了在我們生活中經(jīng)濟法的應(yīng)用以及它的作用，進一步說明了經(jīng)濟法的訴訟的獨立性。
一、關(guān)于經(jīng)濟法訴訟模式的主要學(xué)說
在以前的研究中，學(xué)者們一般把經(jīng)濟訴訟就認為是經(jīng)濟法訴訟，并且很多的作者也是這樣認為的。但是在這樣的稱呼下，容易讓大家造成誤解，這樣就更不容易區(qū)分經(jīng)濟訴訟和經(jīng)濟法訴訟。其實，經(jīng)濟法訴訟也是因為經(jīng)濟糾紛出現(xiàn)的，為了協(xié)調(diào)這些矛盾，我們應(yīng)該用經(jīng)濟法訴訟來進一步協(xié)調(diào)，來解決這些經(jīng)濟糾紛。所以，經(jīng)濟訴訟不僅可以涵蓋經(jīng)濟法訴訟，還可以包括在民法訴訟和經(jīng)濟糾紛中。由于缺少相對的理論，所以在我們學(xué)者中也有很多的說法。
(一)民事訴訟說
認為這種觀點的人認為，經(jīng)濟訴訟就是關(guān)于解決經(jīng)濟糾紛的，而經(jīng)濟糾紛實際上就是民事訴訟，所以認為這是一種民事訴訟。但是有的學(xué)者發(fā)現(xiàn)，民事訴訟和我們的經(jīng)濟訴訟有很多不相同的地方，有許多在民事訴訟中是沒有的，他沒有完全的涵蓋經(jīng)濟訴訟，但是盡管這樣，學(xué)者認為可以找到一個中間的平衡點，可以建立一套特別的民事訴訟程序來專門解決這類經(jīng)濟訴訟，這樣不僅可以屬于民事訴訟的范疇，還解決了經(jīng)濟訴訟領(lǐng)域有些不能解決的問題。
(二)綜合經(jīng)濟訴訟說
有很多學(xué)者按照從法律的可訴性出發(fā)，從而論證出了作為部門法之一的經(jīng)濟法應(yīng)當(dāng)具有一定得可訴性，因此，有經(jīng)濟法的存在也應(yīng)該有與之對應(yīng)的經(jīng)濟法訴訟的存在。但是，有很多人卻無法認識到經(jīng)濟法訴訟的真正意義，理解不了經(jīng)濟法訴訟與其他部門法訴訟之間的區(qū)別，不能夠超越傳統(tǒng)訴訟的模式而建立起符合經(jīng)濟法一切宗旨還有目標(biāo)的訴訟制度。因此，只能將民事訴訟法還有行政訴訟法與刑事訴訟法的內(nèi)容里貼上經(jīng)濟訴訟法的標(biāo)簽，也就是說按照經(jīng)濟法糾紛案件種類的不同而直接果斷的對傳統(tǒng)的三大訴訟法進行使用。根據(jù)當(dāng)前的實踐情況，對于實質(zhì)上屬于經(jīng)濟法訴訟范圍之內(nèi)的訴訟，大部分時候都是采取了這種處理的方法。采取和“綜合經(jīng)濟訴訟說”對經(jīng)濟法糾紛相類似的解決辦法，當(dāng)看清楚了這其中糾紛的本質(zhì)原因之后，有一些學(xué)者便得出了“經(jīng)濟法訴訟的不存在”的結(jié)論。從此可以看出，如果沒有符合經(jīng)濟法特質(zhì)的內(nèi)容，而是擁有徒有其表的經(jīng)濟法訴訟，與“經(jīng)濟法訴訟的不存在”是沒有任何實際區(qū)別的。所以，在“綜合經(jīng)濟訴訟說”沒有完全了解經(jīng)濟訴訟法的特殊性質(zhì)的時候，實際上也就是在根本上不承認經(jīng)濟法訴訟這一理論的存在的，這個理論從本上就是自相矛盾完全不可取的。至于提到當(dāng)前事件中的種種做法，也就只是由于經(jīng)濟法訴訟這一體系并沒有建立而迫于無奈才有的舉動，這其中肯定會隨著理論和實踐的不斷發(fā)展而一步步走向終結(jié)。
(三)獨立經(jīng)濟說
主政這項的學(xué)者認為，許多的法律是因為有糾紛所以才設(shè)立的，比如刑法、民法等這些都是有依據(jù)的，所以產(chǎn)生了相應(yīng)的刑事訴訟法和民事訴訟法，隨著我們國家的發(fā)展，越來越嚴(yán)格的要求，讓每個刑法都有自己相對應(yīng)的理論，所以學(xué)者認為經(jīng)濟訴訟也應(yīng)該想成一套比較嚴(yán)格的理論。這樣可以維護大多數(shù)人的利益，也可以更好的解決各種經(jīng)濟問題，更加全面完整。這種學(xué)說認識到了以前的學(xué)說已經(jīng)不能滿足我們國家對于法律的需求，在這一項法律中還需要不斷的完善。但是這種想法也有一定的缺陷性，這些學(xué)說是建立在傳統(tǒng)的分類上的，有的不能體現(xiàn)它的價值，但是法最重要的就是價值，如果一部法沒有價值了，那么它就沒有靈魂了，也就沒有需要設(shè)立的理由了。
(四)公益經(jīng)濟訴訟說
這項學(xué)說是獨立經(jīng)濟學(xué)說的一個延伸發(fā)展，主要強調(diào)了經(jīng)濟訴訟的公益性質(zhì)。這些學(xué)者認為，公益經(jīng)濟訴訟對于大家的面比較廣，任何人都可以對于違反經(jīng)濟法規(guī)范的行為進行，這樣來進一步維護自己的合法權(quán)利。但是這種學(xué)說會讓大家在看到這種理論時就誤會，這樣會造成有可能維護了自己的利益，但是忽略了整體利益。
二、建立獨立經(jīng)濟法訴訟的必要性
雖然法律有他的獨立性，但是每一步法律都應(yīng)該有自己的聯(lián)系，任何物質(zhì)都是互相聯(lián)系的，不可能是孤獨的存在。所以審判和法兩者之間也不可能是孤立存在的，他們之間也有一定的聯(lián)系，有一樣的精神。審判程序只是法律的生命形式，也是法律的內(nèi)在生命的表現(xiàn)。所以我們可以得出一個結(jié)論，各類的訴訟的價值目標(biāo)應(yīng)該和他所服務(wù)的價值是一樣的。但是他們也有他們的差異性，因為他們的目標(biāo)不是完全一樣的。所以單純的民事訴訟法，刑事訴訟法，是不能完全滿足經(jīng)濟訴訟的要求的，這是一個過渡期，不會是最后的發(fā)展結(jié)果。我們也應(yīng)該逐步構(gòu)建完整的體系，滿足日后的發(fā)展需要。整體利益維護的基礎(chǔ)上才可能維護自身的利益，因為個人的利益組成了整體的利益，只有維護了整體的利益才可能保障自身的利益。
三、結(jié)語
本文中對經(jīng)濟訴訟進行了進一步的分析和討論，從這些看出，我們未來的研究方向應(yīng)該更重于構(gòu)建一個完整的、獨立的經(jīng)濟訴訟體系。這樣不僅使得經(jīng)濟訴訟就不光局限于內(nèi)部，也進一步改善了傳統(tǒng)的訴訟體系，進而有效解決了經(jīng)濟糾紛事件，讓這類事件的解決不再那么復(fù)雜。
作者:王楠 單位:長春理工大學(xué)
參考文獻:
（豐寧滿族自治縣住房和城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)局 河北 豐寧 068350）
【摘 要】合同是影響利潤的主要因素之一，而合同談判和合同簽訂是獲得盡可能多利潤的最好機會。因此，對于承包商來說必須加強施工合同的簽訂和管理。
關(guān)鍵詞 “把脈”；施工合同；管理
For the construction contract management "pulse prescribing"
Yang Jun-ling
（Fengning Housing and Urban Planning and Construction Bureau Fengning Hebei 068350）
【Abstract】Contract is one of the main factors affecting profits， while contract negotiations and contract signing is to get as many of the best opportunities for profit. Therefore， it is necessary for the contractor to strengthen the construction and management of contracts signed.
【Key words】"Pulse"；Construction contract；Management
建筑工程施工合同是建設(shè)單位或總包單位和施工單位之間，為完成商定的建筑安裝工程，明確雙方相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同是影響利潤的主要因素之一，而合同談判和合同簽訂是獲得盡可能多利潤的最好機會。因此，對于承包商來說必須加強施工合同的簽訂和管理。
1. “把脈”施工合同管理
1.1 法律意識淡薄，合同簽訂不規(guī)范。《建筑法》明確規(guī)定：“建筑工程的發(fā)包單位和承包單位應(yīng)依法制訂書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)”。不少承、發(fā)包雙方，由于法律意識淡薄，不按《建設(shè)工程施工合同示范文本》以及工程項目和自身的具體情況做逐條分析和認真訂立。訂立的合同很不規(guī)范，待工程實施起來，一旦涉及到經(jīng)濟利益，由于施工合同中缺少約束彼此行為的條款，甲乙雙方各自為敵，最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。
1.2 簽訂合同不嚴(yán)謹，條款不全。建設(shè)工程耗資巨大，涉及面廣，個性差異和履約時間長，因此客觀上要求合同條款細致嚴(yán)密，盡可能做到面面俱到。在實際工作中，甲乙雙方由于缺乏施工合同管理的經(jīng)驗，訂立的合同約束條款不全、內(nèi)容不明、職責(zé)不清等現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生。例如：所依據(jù)的定額之外的計價問題沒有明確規(guī)定；合同條款用詞不準(zhǔn)或模棱兩可；承發(fā)包雙方職責(zé)劃分不清；缺少工程變更、合同變更等處理程序，對索賠的處理、合同糾紛的協(xié)調(diào)等問題缺少規(guī)定等。這些問題的存在，都會導(dǎo)致工程經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。
1.3 忽視合同的嚴(yán)肅性，違背等價有償原則。自覺執(zhí)行合同條款，全面履行合同義務(wù)，是合同當(dāng)事人一切行為的最高準(zhǔn)則。簽訂合同的甲、乙雙方，其經(jīng)濟法律地位是平等的，沒有主從關(guān)系。在實際工作中，承發(fā)包雙方忽視合同的嚴(yán)肅性，違背合同的等價有償原則，以各自的經(jīng)濟利益為中心，隨意違背合同條款。例如：甲方認為承包單位應(yīng)服從甲方；甲方隨意將分項工程進行分包；對包工包料工程，甲方強行采購質(zhì)次價高的材料及甲方不按工程進度支付進度款等。承包單位為了在施工中得到更高的利潤，違反施工常規(guī)、偷工減料、采購材料以次充好。甲、乙雙方這些違約行為，最終導(dǎo)致工程經(jīng)濟糾紛的發(fā)生。
1.4 缺乏健全的合同管理機構(gòu)。政府有關(guān)部門要對建設(shè)工程施工合同實施監(jiān)督、檢查等管理，施工單位、建設(shè)單位更要對施工合同進行管理。
有些地方的合同管理機構(gòu)不健全，對合同的審查、監(jiān)督和檢查不得力；建設(shè)單位沒有建設(shè)工程施工合同管理的力量，對于建設(shè)工程項目，過多地依賴于監(jiān)理公司，施工單位特別是中小型施工單位，重視公關(guān)和預(yù)算管理，輕視施工合同管理，甚至沒有專門機構(gòu)從事過施工合同管理工作，遇有工程簽約，便臨時抽調(diào)人員予以應(yīng)付，這些都可能造成合同糾紛。
2. 施工階段對施工合同的管理
2.1 〖JP3〗推行項目管理模式。把企業(yè)作為利潤中心，項目經(jīng)理部作為成本中心，并以承包責(zé)任合同為紐帶，明確各自的“責(zé)”、“權(quán)”、“利”關(guān)系。本著“誰控制、誰負責(zé)、誰承擔(dān)、誰受益”的責(zé)任分解原則及“收益和成本掛鉤、分配與上繳掛鉤”的控制監(jiān)督機制，全面動態(tài)的管理工程項目。
2.2 優(yōu)化施工組織設(shè)計。施工階段是根據(jù)設(shè)計圖紙投入人力、原材料、半成品、機械設(shè)備及周轉(zhuǎn)材料變成工程實體的過程。施工方案不同，工期就會有所不同，所需機具也不同，因而發(fā)生費用也會不同。要做好優(yōu)化細化工作，編制出先進、合理、高效的施工方案，均衡地安排各分項工程的進度。選擇最佳的項目施工組織，最大可能滿足施工要求的同時，考慮經(jīng)濟性、合理性。杜絕人、材、機的積壓、閑置、浪費。
2.3 對合同中風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。施工過程中，時常會遇到三通一平不到位，無法按時開工；自然、地質(zhì)原因造成的不可抗力等情況。常會引起工程量的增減、工期的延長等使發(fā)生合同變更。變更事件一發(fā)生，要及時與現(xiàn)場監(jiān)理辦理變更簽認手續(xù)，取得索賠依據(jù)，把企業(yè)的損失減到最低限度。同時，把施工過程中易發(fā)生安全事故等不可預(yù)見的風(fēng)險，通過與社會保險機構(gòu)簽訂保險合同把一部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到保險公司。
3. 工程合同管理中的風(fēng)險防范與措施
從2004年4月1曰開始國家已實行工程量清單計價，新的計價模式給與了施工企業(yè)發(fā)揮自身經(jīng)營管理能力的舞臺，同時也使其承擔(dān)著一定的競爭風(fēng)險。
3.1 清單計價模式下存在的風(fēng)險有：
（1）清單有漏項的風(fēng)險。
（2）清單項目的特征存在描述不完整或不準(zhǔn)確的風(fēng)險。
（3） 綜合單價的確定必須考慮工程施工的實際情況。由此可見企業(yè)若想降低清單計價模式下的投資潛在風(fēng)險，必須分析在此種模式下施工合同履行期間可能遇到的問題進行認真研究。把《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》滲透于確定合同條款的過程之中，完善專用條款，增加合同的約束力。
3.2 專用條款避免工程結(jié)算時的風(fēng)險。在合同的執(zhí)行過程中，我們經(jīng)常會遇到以下幾個問題，影響工程結(jié)算。
（1）工程量的變化。設(shè)計變更會直接影響工程數(shù)量的增減，改變了項目的內(nèi)容，演變出新的清單項目引起了合同價格的變化。
（2）計費基數(shù)的變化。分部分項工程量的數(shù)量變化 引起措施費因計算基數(shù)的變化而改變。因為工程實體的數(shù)量與項目措施費用直接相關(guān)。例如，實體項目基礎(chǔ)的深度與措施項目施工降水有關(guān)，實體建筑物的高度與措施項目腳手架有關(guān)等等。其次分部分項工程量的數(shù)量變化和措施費的變化，引起規(guī)費和稅金的改變。
（3）材料價格的變化。在施工合同履行期間，招標(biāo)人自購材料價格發(fā)生變化，或投標(biāo)人報價中的材料價。格發(fā)生變化，或遇工程造價管理部門工布價格調(diào)整等。出現(xiàn)這些情況均會引起承包價格的變化，分析這些變化因素發(fā)生的可能性，制定相應(yīng)的措施和解決辦法。利用簽訂合同時，列入專用條款，加以約定，合同價款及調(diào)整的變化范圍、幅度、以及調(diào)整的具體辦法等，從而避免結(jié)算時的損失風(fēng)險。
一、工程結(jié)算中常見的風(fēng)險因素及防范措施
（一）工程變更。工程變更往往帶來新增單價的計算、綜合單價的拆分、變更超過法定限度的重新議價或是計算規(guī)則缺項部分的計算等問題。盡管有關(guān)的法律法規(guī)對此已有一定的限制和說明，但卻沒有規(guī)定統(tǒng)一的解決辦法，這給結(jié)箅帶來了很大的風(fēng)險。因此必須在合同專用條款中約定具體的處理辦法，妥善處理各種事項，準(zhǔn)確及時處理工程糾紛，維護各方利益。為此，要制定計算規(guī)則中缺項部分的計算辦法，制定相應(yīng)的工程量變更后缺項單價的具體處理措施和辦法。綜合單價的拆分辦法以及工程量變更超過法定限度的處理辦法等。
工程設(shè)計變更價款的調(diào)整可參照財政部、建設(shè)部印發(fā)的關(guān)于《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》的通知中的第二章第十條的規(guī)定：
1.施工中發(fā)生工程變更，承包人按照經(jīng)發(fā)包人認可的變更設(shè)計文件，進行變更施工，其中，政府投資項目重大變更，需按基本建設(shè)程序報批后方可施工。
2.在工程設(shè)計變更確定后14天內(nèi)，設(shè)計變更涉及工程價款調(diào)整的，由承包人向發(fā)包人提出，經(jīng)發(fā)包人審核同意后調(diào)整合同價款。變更合同價款按下列方法進行：
（1）合同中已有適用于變更工程的價格，按合同已有的價值變更合同價款；
（2）合同中只有類似于變更工程的價格，可以參照類似變更合同價款；
（3）合同中沒有適用或類似于變更工程的價格，由承包人或發(fā)包人提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r格，經(jīng)對方確認后執(zhí)行。如雙方不能達成一致，雙方可提請工程所在地工程造價管理機構(gòu)進行咨詢或按合同約定的爭議或糾紛解決程序辦理。
3.工程設(shè)計變更確定后14天內(nèi)，如承包人未提出變更工程價款報告，則發(fā)包人可根據(jù)所掌握的資料決定是否調(diào)整合同價款和調(diào)整的具體金額。重大工程變更涉及工程價款變更報告和確認的時限由發(fā)承包雙方協(xié)商確定。
收到變更工程價款報告一方，應(yīng)在收到之日起14天內(nèi)予以確認或提出協(xié)商意見，自變更工程價款報告送達之日起14天內(nèi)，對方未確認也未提出協(xié)商意見時，視為變更工程價款報告已被確認。
確認增（減）的工程變更價款作為追加（減）合同價款與工程進度款同期支付。
對一些特殊的工程項目，因較復(fù)雜而會在設(shè)計上進行較大更改的，其工程造價人員應(yīng)會同項目部及施工單位對變更的工程量計箅等盡快達成協(xié)議。以免影響工程建設(shè)及日后因人動出現(xiàn)資料遺失或價格漲落等時，在工程結(jié)算工作中產(chǎn)生糾紛。
（二）合同的爭執(zhí)。許多業(yè)主素質(zhì)不高，不懂合同重要性，合同協(xié)議條款不嚴(yán)密，漏洞百出，前后矛盾，有些甚至和國家法律、法令、條例、技術(shù)規(guī)范、圖紙等相違背，或約定的權(quán)利和義務(wù)不夠明確，為日后經(jīng)濟糾紛埋下了惡果。如某施工合同附加條款中規(guī)定：“若施工單位不能按合同工期要求完成施工任務(wù)，甲方扣除支付乙方的臨時設(shè)施費。”該條款內(nèi)容和國家具有法定性的建設(shè)工程臨時設(shè)施費用計算方法相違背，屬無效條款，導(dǎo)致了竣工結(jié)箅時雙方對簿公堂。
因此，無論是業(yè)主方，還是施工方，在招投標(biāo)和簽訂合同的過程中，都要慎之又慎。為此，建議如下：
1.嚴(yán)格有關(guān)法律法規(guī)。從事工程價款結(jié)算活動應(yīng)當(dāng)遵循合法、平等、誠信的原則并符合國家有關(guān)法律、法規(guī)和政治。《建筑法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的相繼實施，《建筑工程價款結(jié)算暫行辦法》等相關(guān)法律法規(guī)的頒布，使建筑市場越來越規(guī)范。工程造價管理作為工程管理的一部分，亦應(yīng)積極貫徹這些法律及相關(guān)法規(guī)。
2.簽訂合法、嚴(yán)密、有效的合同并加強監(jiān)督管理。要嚴(yán)格地按照有關(guān)的法律法規(guī)的合同規(guī)則進行招投標(biāo)，并簽訂有關(guān)合同。在簽訂合同時，要正確、合理地運用合同條款和有關(guān)法律法規(guī)，訂立周詳、嚴(yán)密、公正、合理、合法的合同，維護合同雙方合法的權(quán)益，以盡量減少和避免糾紛。應(yīng)嚴(yán)格遵守財政部、建設(shè)部印發(fā)的《建筑工程價款結(jié)算暫行辦法》中第二章第七條的規(guī)定，發(fā)包人、承包人應(yīng)當(dāng)在合同條款中對涉及工程價款結(jié)算的下列事項進行約定：
（1）預(yù)付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式；
（2）工程進度款的支付方式、數(shù)額及時限；
（3）工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調(diào)整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式；
（4）發(fā)生工程價款糾紛的解決方法：
（5）約定承擔(dān)風(fēng)險的范圍及幅度以及超出約定范圍和福度的調(diào)整辦法；
（6）工程竣工價款的結(jié)算與支付方式、數(shù)額及時限；
（7）工程質(zhì)量保證（保修）金的數(shù)額，預(yù)扣方式及時限；
（8）安全措施的意外傷害保險費用；
（9）工期及工期提前或延后的獎懲辦法；
（10）與履行合同，支付價款相關(guān)的擔(dān)保事項。
3.建立誠信的機制。應(yīng)該承認，施工方追求正常的利潤是應(yīng)該的，但是爭取利潤應(yīng)該建立在合法、合理的基礎(chǔ)上，而非建立在別人的失誤上。當(dāng)然，誠信有時會損失一些眼前的利益，但是應(yīng)該看到，作為一個企業(yè)，誠信才是無價之寶。從設(shè)計、建設(shè)、施工、監(jiān)理都應(yīng)該建立誠信檔案，對于誠信較好的單位，在招標(biāo)時，應(yīng)給予優(yōu)惠，以促進建筑行業(yè)誠信機制的建立。
二手車買賣協(xié)議【一】
車 主：____________________________ 買方(承買人)：___________________________
車 主 地 址： 買 方 地 址： ______________
車 主 電 話: 買 方 電 話:
車主根據(jù)《舊機動車輛交易管理規(guī)定》，與買方就下列車輛的交易達成如下協(xié)議：
一、車輛情況
車類型號：___________________________ 車 身 顏 色：___________________________
車牌號碼：___________________________ 行 駛 公 里：___________________________
發(fā)動機號：___________________________ 燃 料：___________________________
車架號碼：____________________________ 初次入戶時間：_________________________
二、車輛具備下列證件及備件(在方格里打為示)：
行駛證正、副本 購置稅(費)證 路費收據(jù) 車船使用稅標(biāo)志(發(fā)票)
機動車輛登記證書 定編證(使用證) 營運證 備胎 千斤頂 鑰匙
三、確認所購車輛的目前實際狀況，不得以車況為由中途退車。
四、車主保證該車的來源合法，手續(xù)齊全、真實有效，并承擔(dān)因該車和手續(xù)不合法引起的法律責(zé)任。
五、成交價人民幣(大寫)____________________________元整(_____________________________________元)。
六、付款方式(在方格內(nèi)為示：)
a) 本協(xié)議簽訂后，買方一性付清全車款;辦理車手續(xù)。
b) 本協(xié)議簽訂后，買方付購車定金人民幣(大寫)________________(_______元).在(________天內(nèi),
買方付清余款人民幣(大寫) ______________________元整(___________元)后辦理提車手續(xù).
七、辦理過戶：買方應(yīng)主動積極按賣方的要求備齊過戶所需資料，由賣方協(xié)助辦理過戶手續(xù)辦，取得過戶受理;回執(zhí)或行駛證(取證時間以車管所受理回執(zhí)所規(guī)定的時間為準(zhǔn)，包括順延時間)。
八、違約責(zé)任：
1.賣方在收到買方購車款項后，將積極協(xié)助買方辦理過戶手續(xù)，如未能將車輛過戶手續(xù)辦妥(車管部門造
成的延誤除外，屆時雙方協(xié)調(diào)解決)，買方有權(quán)提出退車，但應(yīng)維持該車交付時的狀態(tài)，賣方將已付的購車款如數(shù)退還給買方。
2.買方應(yīng)在提車后____日內(nèi)賣方配合辦理過戶手續(xù)，如逾期未辦理，應(yīng)向賣方支付違約金___元。
3.如買方逾期未交清余款，賣方有權(quán)將該車另作處理不須通知買方，所收定金不再退還。
九、該車在200 年 月 日 時 分以前發(fā)生一切交通事故、經(jīng)濟糾紛、法律責(zé)任均由原車主或轉(zhuǎn)讓人負責(zé), 該車在200 年 月 日 時 分以后發(fā)生一切交通事故、經(jīng)濟糾紛、法律責(zé)任均由承買人負責(zé)。
十、補充條款_____________________________________________
十一、當(dāng)該車從車方名下過戶到買方名下，買賣雙方辦理完移交手續(xù)后，本協(xié)議即執(zhí)行完畢。
十二、本協(xié)議地式貳份，買方一份，賣方一份，交易后代表簽字蓋章后生效。
備注:如需注明車輛營運或非營性質(zhì)和車輛某一系統(tǒng)或某一部件的質(zhì)量情況,請在條款中補充說明。
買方： (簽章) 賣方： (簽章)
年 月 日 年 月 日
地 址： ______________
二手車買賣協(xié)議【二】
賣方： 買方：
第一條 賣方依法出賣具備以下條件的舊機動車：
車主名稱：
號牌號碼：
廠牌型號：
初次登記日期：
發(fā)動機號：
車架號：
養(yǎng)路費繳付有效期自20xx年4月27日 至20xx年9月30日。
最近一次年檢時間：20xx年8月。
行駛公里數(shù)：25萬公里。
車輛使用性質(zhì)：(/ )客運、( /)貨運、(是 )出租、( /)租賃、( /)非營運、(/ )其它。
第二條 車款及交驗車
車款為(不含稅費)11萬元;大寫 十一萬元整 。
買方應(yīng)于20xx年9月 1 日在買方住所地同賣方當(dāng)面驗收車輛及審驗相關(guān)文件，并以現(xiàn)金的方式自驗收、審驗無誤之日起當(dāng)天內(nèi)向買方支付全部車款。
賣方應(yīng)在收到車款后當(dāng)天內(nèi)交付車輛及相關(guān)文件，并協(xié)助買方在允許辦理車輛過戶時30日內(nèi)辦理完車輛過戶、轉(zhuǎn)籍手續(xù)。車輛過戶、轉(zhuǎn)籍過程中發(fā)生的稅、費負擔(dān)方式為： 全部由買方負擔(dān)。
相關(guān)文件包括：機動車行駛證、機動車登記證書、稅訖證明、車輛年檢證明、養(yǎng)路費繳費憑證、道路運輸許可證、營業(yè)執(zhí)照正本和副本、改氣合格證、收費許可證、稅務(wù)登記證、車船使用證、社會集團體會員證、保險單各一份。
第三條 雙方權(quán)利義務(wù)
1.賣方應(yīng)保證對出賣車輛享有所有權(quán)或處置權(quán)，且該車符合國家有關(guān)規(guī)定，能夠依法辦理過戶、轉(zhuǎn)籍手續(xù)。
2.賣方保證向買方提供的相關(guān)文件真實有效及其對車輛的陳述完整、真實，不存在隱瞞或虛假成分。
3.買方應(yīng)按照約定時間、地點與賣方當(dāng)面驗收車輛及審驗相關(guān)文件，并按照約定支付車款。
4.賣方收取車款后，應(yīng)開具合法、有效的收款憑證。
5.買方應(yīng)持有效證件與賣方共同辦理車輛過戶、轉(zhuǎn)籍手續(xù)。
6.車輛交付后，因車輛使用發(fā)生的問題由使用者負責(zé)(其中因交通事故發(fā)生的費用、養(yǎng)路費和相關(guān)罰款等全部費用)。
第四條 違約責(zé)任
1.第三人對車輛主張權(quán)力并有確實證據(jù)的，賣方應(yīng)承擔(dān)由此給買方造成的 一切損失。
2.賣方未按照約定交付車輛或相關(guān)文件的，應(yīng)每日按車款 2 %的標(biāo) 準(zhǔn)支付違約金。
3.因賣方原因致使車輛在允許辦理期限30日內(nèi)不能辦理過戶、轉(zhuǎn)籍手續(xù)的，買方有權(quán)要求賣方返還車款并承擔(dān)一切損失;因買方原因致使車輛在允許辦理期限30日內(nèi)不能辦理過戶、轉(zhuǎn)籍手續(xù)的，賣方有權(quán)要求買方返還車輛并承擔(dān)一切損失。
第五條 合同爭議的解決辦法
此協(xié)議未盡事宜雙方友好協(xié)商，協(xié)商未果，任何一方均可向?qū)Ψ剿诘厝嗣穹ㄔ簩で蟊Ｗo。 第六條 買賣雙方其他約定事項 車輛自交付之日起，車輛的全部產(chǎn)權(quán)歸買方所有。
此協(xié)議一式兩份，買賣雙方各執(zhí)一份，蓋章、簽字后即生效。
困境中的CN域名
自從我國于1994年5月正式推出CN域名系統(tǒng)以來，CN域名從未象今天這樣面臨如此巨大的挑戰(zhàn)。不僅CN域名絕對數(shù)出現(xiàn)了負增長，與國際域名的相對差距也急劇擴大。
2001年12月，CN域名注冊量為12.7萬個，而僅僅半年后，CN域名注冊量卻降低到12.6萬個。在中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心(CNNIC)初創(chuàng)的1997年6月，境內(nèi)機構(gòu)還主要是注冊CN域名，而到了1999年初，CN域名和國際域名就平分秋色了。半年后，CN域名份額則劇降到33%左右。，CN域名份額已經(jīng)跌到殘不忍睹的16%。而這一切卻是在中國信息化大踏步邁進的背景下出現(xiàn)的反常現(xiàn)象。根據(jù)新網(wǎng)ChinaDNS的報告，目前我國網(wǎng)站總數(shù)已達29萬個，與去年同比增長20.8%。其中，國內(nèi)網(wǎng)站數(shù)量增長極其迅猛，數(shù)月間就增長了100%以上。而一些經(jīng)濟發(fā)達的省市和地區(qū)，網(wǎng)站的增幅甚至高達創(chuàng)記錄的145%。
CN域名的困境，無疑反映了國內(nèi)機構(gòu)或個人在中國加入WTO后國際化視野的延展。但其負面也絕對不容忽視。它不僅造成外匯的流失、通訊資源的浪費，還會減損中國在域名方面的國際話語權(quán)。這些引發(fā)了有關(guān)方面的高度重視。
困境的癥結(jié)
造成CN域名困境的原因是多方面的，如網(wǎng)絡(luò)泡沫的破裂等，但與中國現(xiàn)行域名管理政策的滯后也是密不可分的。
根據(jù)CNNIC在2000年初對注冊商、注冊以及注冊用戶的調(diào)查，各方反映集中在注冊手續(xù)繁瑣、限制條件過于苛嚴(yán)、收費過高等問題。同時，域名和在先權(quán)利，特別是知識產(chǎn)權(quán)的沖突也浮出海面，成為媒體關(guān)注的熱點。
根據(jù)現(xiàn)行的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》（以下簡稱“舊辦法”），申請CN域名注冊的，應(yīng)當(dāng)提交《域名注冊申請表》、《本單位介紹信》、《承辦人身份證復(fù)印件》、《本單位依法登記文件的復(fù)印件》等書面文件和證件。在域名管理單位對所申請注冊的域名和提交的文件進行人工的合規(guī)性審批后，才能完成開通運行過程。通常，這個程序至少需要5天時間。
而申請注冊國際域名無須提交任何書面材料，通過互聯(lián)網(wǎng)就可在線注冊域名，這個過程只需1天時間。這4天的差距，顯示中國現(xiàn)行域名注冊制度已遠遠落后于互聯(lián)網(wǎng)的高速，與中國的世界第三大網(wǎng)絡(luò)大國的地位極不相符。
舊辦法還對域名注冊進行了苛嚴(yán)的限制，采用了先行審批主義，與中國原來的《商標(biāo)法》如出一轍。如規(guī)定CN域名注冊申請人必須是依法登記并且能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的組織。這就將眾多欲申請注冊CN域名的個人排除在CN域名之外，致使中國個人只能注冊國際域名。在CN域名命名規(guī)則方面，規(guī)定未經(jīng)國家有關(guān)部門的正式批準(zhǔn)，不得使用含有“CHINA”、“CHINESE”、“CN”、“NATIONAL”等字樣的域名；不得使用公眾知曉的其他國家或者地區(qū)名稱、外國地名、國際組織名稱未經(jīng)各級地方政府批準(zhǔn)，不得使用縣級以上(含縣級)行政區(qū)劃名稱的全稱或者縮寫；不得使用行業(yè)名稱或者商品的通用名稱等。上述限制盡管出發(fā)點可以理解，但在技術(shù)上低估了各類名稱間所面臨的法律沖突的復(fù)雜性，致使操作性的欠缺。如“HUANGSHAN”（黃山），即是安徽省的一個地級市名和一個山脈的名字，也是眾多企業(yè)的企業(yè)名稱和商標(biāo)的重要。由于制度的先天缺陷，加之審查人員知識范圍的局限，上述限制實質(zhì)上很難發(fā)揮其原有的立法初旨。而國際域名在命名方面則限制極少，可以充分發(fā)揮域名注冊申請人的創(chuàng)造性。
在域名注冊費方面，現(xiàn)在CN域名的年注冊費為人民幣300元，這與國際域名不到100元的年費標(biāo)準(zhǔn)而言差距過大。這也是造成了大量中國機構(gòu)和個人注冊國際域名的重要經(jīng)濟原因。因為按照筆者所倡導(dǎo)的“企業(yè)域名戰(zhàn)略”，企業(yè)往往會注冊大量的防御性域名，其累加費用也是一筆不小的開支。事實上，在CNNIC確定收費標(biāo)準(zhǔn)時，國際域名的收費標(biāo)準(zhǔn)為70美元。但隨著NSI公司壟斷國際域名的情況改變后，隨著域名市場的急劇膨脹，國際域名價格大幅調(diào)低，曾一度達到人民幣60元的低價。遺憾的是，由于各種原因，CN域名的費率并未有任何松動，CNNIC也為此蒙受了種種責(zé)難。
隨著域名地位的提升，有關(guān)域名爭議也日見增多。國際上的域名沖突對象已經(jīng)從商標(biāo)發(fā)展到企業(yè)名稱（商號）、名人姓名、通用詞匯、地理名稱、普通人的姓名縮寫、數(shù)字、著名作品的標(biāo)題和虛構(gòu)人物姓名等領(lǐng)域。在這方面，舊辦法只是規(guī)定了不得使用他人已在中國注冊過的企業(yè)名稱或者商標(biāo)名稱。同時規(guī)定若發(fā)生爭議，“在確認其擁有注冊商標(biāo)權(quán)或者企業(yè)名稱權(quán)之日起，各級域名管理單位為域名持有方保留30日域名服務(wù)，30日后域名服務(wù)自動停止，其間一切法律責(zé)任和經(jīng)濟糾紛均與各級域名管理單位無關(guān)”。其直接后果是大量CN域名的法律沖突是通過司法途徑解決的。由于司法程序的繁復(fù)性，一個域名案件往往會耗費一二年的時間，致使有關(guān)當(dāng)事人的權(quán)利長期處于不確定狀態(tài)。為解決域名糾紛司法救濟的缺陷，聯(lián)合國世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）與國際域名管理組織（ICANN）于1999年12月共同推出了強制性國際域名爭議解決機制，有效地保護了在先知識產(chǎn)權(quán)人（主要是知名企業(yè)）的合法權(quán)利。該機制具有的廣泛性、仲裁的公正性、管轄的強制性、仲裁的快捷性、執(zhí)行的高效性等明顯優(yōu)勢。事實上，在已經(jīng)裁決的5000多件案件中，仲裁庭大多支持了在先知識產(chǎn)權(quán)人的要求，裁決將被搶注的域名強制轉(zhuǎn)讓回在先知識產(chǎn)權(quán)人，并得到了有效的執(zhí)行。今年七月，五糧液集團在亞洲域名爭議解決中心受理與裁決的第一案──“WULIANGYE.COM”域名案中獲勝，這也是中國企業(yè)首次從國外企業(yè)手中成功奪回被惡意搶注的國際域名。 困境中的探索
面對困境與挑戰(zhàn)，早在2000年上半年，CNNIC就受信息產(chǎn)業(yè)部委托，開展了一系列調(diào)研改革工作。在各權(quán)威機構(gòu)和著名專家的通力協(xié)作下，CNNIC工作委員會于2000年7月6日原則通過了CNNIC提出的改革建議，并向信息產(chǎn)業(yè)部提交了一系列與國際接軌的重要改革建議。
建議主要包括改革域名注冊體制，在域名注冊服務(wù)層面引入商業(yè)競爭；放寬域名命名限制，開放域名資源；簡化域名注冊手續(xù)，實現(xiàn)聯(lián)機注冊，提高工作效率；以適當(dāng)形式開放二級域名、開放個人域名，開發(fā)域名資源；建立域名爭議解決機制，防止惡意注冊；降低收費標(biāo)準(zhǔn)。同時，CNNIC也將隨之轉(zhuǎn)變角色，不再承擔(dān)域名注冊服務(wù)工作，只作為域名注冊管理機構(gòu)負責(zé)維護域名中央數(shù)據(jù)庫、提供優(yōu)質(zhì)安全的域名解析服務(wù)、開展有關(guān)技術(shù)和政策工作等。
而現(xiàn)在信息產(chǎn)業(yè)部新的《互聯(lián)域名管理辦法》（以下簡稱“新辦法”）正是上述努力的成果。
需要特別說明的是，作為新辦法的主要推動者，CNNIC是在承受著種種情緒化的非難中負重前行的。近兩年，CNNIC在其職權(quán)范圍內(nèi)最主要的改革措施集中在域名爭議解決機制和域名中文化的方面。借鑒國外的成功經(jīng)驗，CNNIC對中文域名和通用網(wǎng)址的沖突引入了類似的爭議解決機制。現(xiàn)在，經(jīng)CNNIC授權(quán)，中國國際貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）域名爭議解決中心已經(jīng)成功處理了19件中文域名和10件通用網(wǎng)址的法律爭議。這為將來進行的CN域名爭議解決打下了良好的基礎(chǔ)。
解放了的CN域名
將于2002年9月30日起正式施行的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》，標(biāo)志著中國域名管理體制將進行一個全新的性跨越。其主要變化如下：
CN域名注冊手續(xù)將大為簡化。除政府域名GOV．CN類域名外，注冊其他CN域名不用再提交任何書面申請材料，只需在線填寫注冊申請，6小時內(nèi)即可開通使用。這將一舉超越國際域名24小時的申請時間。
CN域名命名規(guī)則更趨合理。新辦法對注冊和使用域名的禁止條款共有9項，表面上比舊辦法還多了3項。但仔細比較可知，新辦法的9項禁用條款基本都是基于公共秩序，這幾乎可以被舊辦法中的第6項，即“不得使用對國家、或者公共利益有損害的名稱”所涵蓋。而新辦法將舊辦法的其他限制完全取消了。
個人可注冊CN域名。新辦法雖未直接規(guī)定個人可注冊CN域名，但其第十九條規(guī)定，“任何組織或個人注冊和使用的域名，不得含有下列”。對此條款的解讀之一就是允許個人注冊CN域名。雖然具體的措施尚未出臺，個人和機構(gòu)的申請待遇差別尚不明朗，但至少是向國際慣例前進了一步。
CN直接域名的開放。現(xiàn)在的CN域名的前面都有.COM等類別符。而形如“WWW.AAA.CN”的直接域名還是待字閨中。CN直接域名的開放，將可最大限度地開發(fā)域名資源。同時，其簡潔性將足以和國際域名抗衡。這對一舉扭轉(zhuǎn)CN域名的頹勢將具有決定性的作用。
CN域名注冊費可望下調(diào)。今后，CNNIC將只扮演域名注冊管理機構(gòu)的角色，而域名注冊服務(wù)將由受認證的域名注冊商提供。新辦法特別規(guī)定，要“按照非歧視性原則選擇域名注冊服務(wù)機構(gòu)”，這表明幾家注冊商獨享域名市場的情況將根本改變。眾多的域名注冊商的良性競爭，將直接促使CN域名注冊費的下調(diào)。
引入域名爭議解決機制。新辦法專章規(guī)定了域名爭議。它規(guī)定，該爭議機制是強制性的，域名持有者必須參與域名爭議解決程序。中立的域名爭議解決機構(gòu)負責(zé)解決域名爭議，其裁決只涉及爭議域名持有者信息的變更，裁決的法律效力低于人民法院或者仲裁機構(gòu)發(fā)生法律效力的裁判等。國內(nèi)外的實踐清楚地表明，域名爭議解決機制對快速解決域名糾紛，減少當(dāng)事人訟累，降低法院工作壓力將發(fā)揮難以替代的作用。
規(guī)范域名市場。新辦法規(guī)定，妨礙我國境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)域名系統(tǒng)正常運行、擅自設(shè)置域名根服務(wù)器、擅自設(shè)立域名根服務(wù)器運行機構(gòu)、未經(jīng)備案擅自從事域名注冊服務(wù)活動或者超出備案的項目提供域名注冊服務(wù)的，由信息產(chǎn)業(yè)部責(zé)令限期改正，視情節(jié)輕重，予以警告或處3萬元以下罰款。這將對違規(guī)的域名注冊商和其他行為人強大的法律威懾，特別是遏止那些所謂的“新式域名”的注冊商起到積極作用。
CN域名交易成為可能。域名作為一種資源，蘊涵著一定的經(jīng)濟價值，這就有了交易的前提和內(nèi)在沖動。舊辦法雖然明確禁止域名的買賣，但CN域名的交易實際上從來也沒有停止過。交易往往是以出賣方注銷域名，而買入方立即注冊該域名的方式進行。新辦法雖未直接規(guī)定域名可以買賣，但刪去了舊辦法中禁止域名買賣的條款。根據(jù)“法無明文禁止即許可的原則”，只要所交易的域名不涉及到第三方的在先權(quán)利，域名交易的正當(dāng)性是具有法律上的依據(jù)的。而在國際上，域名交易極為活躍，“BUSINESS.COM”域名就以750萬美元的高價成交。
前瞻，十月的中國域名狀況
雖然與新辦法配套的《信息產(chǎn)業(yè)部關(guān)于中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名體系的公告》、CNNIC的《域名注冊實施細則》、《域名爭議解決辦法》和《域名注冊商認證辦法》等規(guī)定尚未正式公布，但筆者有理由期待，金秋十月的中國域名狀況，陽光燦爛。
[關(guān)鍵詞] 債權(quán) 債務(wù) 管理 機制
相對于個人的債權(quán)債務(wù)而言，企業(yè)債權(quán)債務(wù)無論是從金額上，或是從發(fā)生經(jīng)濟往來的關(guān)系上，或是從數(shù)量上，都是比較多而且復(fù)雜的。它的范圍包括了企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營活動中因發(fā)生購銷產(chǎn)品、提供或接受勞務(wù)業(yè)務(wù)而形成的的暫收、暫付、預(yù)收、預(yù)付、應(yīng)收、應(yīng)付、備用金等往來款項。對于企業(yè)而言，隨著自身的發(fā)展和業(yè)務(wù)規(guī)模的擴大，債權(quán)債務(wù)在整個經(jīng)濟活動中發(fā)生的頻率越高。在市場競爭日益激烈的今天，加強企業(yè)的債權(quán)債務(wù)管理，解決債權(quán)債務(wù)管理中存在的問題，不僅能夠規(guī)范企業(yè)財務(wù)管理、降低經(jīng)營風(fēng)險，而且使企業(yè)資金得到合理使用，對于促進企業(yè)自身發(fā)展，提升企業(yè)市場競爭力具有積極意義。
一、當(dāng)前企業(yè)債權(quán)債務(wù)管理的現(xiàn)狀
從目前市場上的大多數(shù)企業(yè)對債權(quán)債務(wù)的管理情況來看，主要存在兩個方面的問題:一是對于債權(quán)債務(wù)管理不夠重視。許多企業(yè)存在債權(quán)債務(wù)無專人管理，債權(quán)債務(wù)混雜不堪的現(xiàn)象比較嚴(yán)重，有的雖然成立了債權(quán)債務(wù)管理機構(gòu)，但形同虛設(shè)，沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用。至于企業(yè)該什么時候履行債務(wù)償還義務(wù)，該什么時候行使權(quán)利，無人問津。往往要等到對方催告履行債務(wù)時，才發(fā)現(xiàn)對外債務(wù)應(yīng)該履行了。沒有事先的充分準(zhǔn)備，債務(wù)到期時，因難以調(diào)度經(jīng)營資金和其他資源，往往造成不能立即履行債務(wù)，而產(chǎn)生額外的違約責(zé)任或經(jīng)濟糾紛。此外，由于對債權(quán)債務(wù)的管理不夠重視，債權(quán)債務(wù)往往拖的時間比較長，這樣就很容易產(chǎn)生呆賬、死賬、以及無法消化的成本費用，造成長期掛賬的資金數(shù)額大，嚴(yán)重地制約了企業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展。二是企業(yè)內(nèi)部務(wù)部門之間對于債權(quán)債務(wù)的管理缺乏有效的協(xié)作。債權(quán)債務(wù)管理屬于企業(yè)綜合管理的范疇，不僅與財務(wù)管理聯(lián)系緊密，而且與經(jīng)營管理等密切相關(guān)。企業(yè)應(yīng)該改變過去認為債權(quán)債務(wù)管理只是財務(wù)部門的事情，賬務(wù)不清也是財務(wù)部門責(zé)任的觀念。只有加強企業(yè)內(nèi)部各相關(guān)部門之間的協(xié)作意識和整體觀念，才能提高工作質(zhì)量和效率，才能對債權(quán)債務(wù)形成系統(tǒng)化、程序化的管理。
二、加強債權(quán)債務(wù)管理中企業(yè)應(yīng)采取的對策
企業(yè)加強債權(quán)債務(wù)管理，就是在對本企業(yè)當(dāng)前的債權(quán)債務(wù)管理現(xiàn)狀進行認真分析后找出存在問題的基礎(chǔ)上，有針對性地提出解決辦法。同時應(yīng)本著“合理、合法、盤整資金，按實際操作，盤整存量資產(chǎn)，激活僵化財源”的原則，建立一套全面、系統(tǒng)的債權(quán)債務(wù)管理機制，也就是企業(yè)建立橫向和縱向相結(jié)合的債權(quán)債務(wù)管理機制。
債權(quán)債務(wù)的橫向管理就是企業(yè)內(nèi)部之間可根據(jù)企業(yè)發(fā)展特點成立專職或兼職債權(quán)債務(wù)管理機構(gòu)，對一些大的債權(quán)債務(wù)項目指定專人負責(zé)處理。同時，債權(quán)債務(wù)管理機構(gòu)可負責(zé)對企業(yè)所有的債權(quán)債務(wù)進行分類，按類別擬訂不同的處理方法和程序，使問題的處理有章可循。比如可將問題分為主要應(yīng)由經(jīng)營部門負責(zé)處理或應(yīng)由財務(wù)部門負責(zé)處理等。通過這些手段來提高債權(quán)債務(wù)的清償、清理回收率，減少企業(yè)的資金風(fēng)險。
債權(quán)債務(wù)的縱向管理就是建立債權(quán)債務(wù)的事前管理、事中管理、事后管理。根據(jù)債權(quán)債務(wù)所處的不同階段，分別制定相應(yīng)的管理策略，相互配合，實現(xiàn)高效運行的一體化管理。事前管理主要是明確管理職責(zé)和對債權(quán)債務(wù)進行登記造冊，事中管理主要是通過對債權(quán)債務(wù)進行分析，有重點地采取相應(yīng)的措施，包括考慮改進債權(quán)債務(wù)發(fā)生的管理工作，確定近期應(yīng)清理重點，制定清理方案，將其中部分債權(quán)債務(wù)列作壞賬，予以核銷等。事后管理主要是針對債權(quán)債務(wù)到期后所進行的清理。企業(yè)可按照分析的資料，對延期的債權(quán)債務(wù)明確清理目標(biāo)，根據(jù)目標(biāo)選用不同的清理方式。如為提高清理人員的積極性而采取合理的獎勵措施；在清理成本高，清理難度極大時委托第三方清理等。在清理過程中有時會發(fā)生債權(quán)債務(wù)糾紛，企業(yè)可選用協(xié)商解決、調(diào)解解決、仲裁解決甚至司法解決等各種法律手段,以維護企業(yè)的應(yīng)得利益。
三、加強債權(quán)債務(wù)管理,企業(yè)要始終明確兩個問題
一是明確債權(quán)債務(wù)管理對于促進企業(yè)發(fā)展，提升企業(yè)市場競爭力的重大意義。今天伴隨著經(jīng)濟全球化和市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，能源、原材料等價格的急速上漲，企業(yè)的利潤空間越來越小。而通過加強債權(quán)債務(wù)管理，挖掘企業(yè)資金，提高資金的使用效益來保障企業(yè)發(fā)展是一個重要手段。因此，加強加強債權(quán)債務(wù)管理對于企業(yè)具有非常重要的意義。
二是明確債權(quán)債務(wù)管理是當(dāng)今社會企業(yè)長期發(fā)展中要始終抓好的一項工作。在社會分工越來越細化的當(dāng)今社會，企業(yè)的債權(quán)債務(wù)將始終存在于企業(yè)的發(fā)展過程中，企業(yè)應(yīng)當(dāng)把債權(quán)債務(wù)管理當(dāng)作一項長期抓好，以便從長遠角度促使企業(yè)營運資金結(jié)構(gòu)向合理化方面發(fā)展，從而不斷提高企業(yè)的財務(wù)管理水平，增強企業(yè)在市場經(jīng)濟中的競爭能力。
參考文獻:
[1]田美玉:公司債權(quán)債務(wù)管理[M].北京:法律出版社,2006.35～48
一、設(shè)置簡易程序的意義
（一）設(shè)置簡易程序是現(xiàn)代法治社會的一般趨勢
由于糾紛在本質(zhì)上是主體行為與社會既定秩序和制度以及主流道德的不協(xié)調(diào)或?qū)χ姆磁眩m紛隱喻著對現(xiàn)存秩序的破壞。①因此，西方國家自20世紀(jì)以來，面對隨著經(jīng)濟的增長，利益沖突增多，各種矛盾糾紛總量急劇增長的情勢，紛紛探索解決之道。從世界各國的探索來看，各國把注意力主要集中在在兩個方面：一是引進東方經(jīng)驗——逐步建立和完善訴訟前的調(diào)解制度，使一些糾紛經(jīng)由調(diào)解處理而不再進入訴訟程序。一是從改善訴訟制度的角度，在訴訟制度中創(chuàng)立或進一步完善簡易程序，試圖通過擴大簡易程序的適用范圍以提高訴訟效率來減輕這一壓力。總體上看，由于很多西方國家的法官人數(shù)固定，根本不存在靠增加法官人數(shù)以減輕案件壓力的可能性，在訴訟制度中創(chuàng)立、完善簡易程序并擴大其適用范圍便成為必然的選擇。到目前為止，西方國家?guī)缀醵荚谠V訟體系中設(shè)立了簡易程序，而不論是民事訴訟還是刑事訴訟。綜觀各國設(shè)立簡易程序的目的無不是為了解決案件積壓、提高訴訟效率。
在我國，情況略有不同。法官人數(shù)不固定，在一定程度上還存在以增加法官人數(shù)來減輕案件壓力的空間。但近年來，法官人數(shù)膨脹，這種空間已風(fēng)光不再。因此，要從根本上解決案件積壓、提高訴訟效率問題，必須再一次向西方學(xué)習(xí)，在簡易程序上尋找突破口。創(chuàng)立、完善簡易程序，擴大簡易程序適用范圍，在某種程度上就應(yīng)當(dāng)成為當(dāng)今司法體制改革的重要方面，這也是提高訴訟效率的根本之途。創(chuàng)立簡易程序主要是針對刑事訴訟而言。①就民事訴訟而言，由于早已確立了簡易程序制度，現(xiàn)在的問題就是完善簡易程序，擴大簡易程序適用范圍。
總之，在民商糾紛日益增多，人民法院審判工作面臨巨大壓力的情況下，在“公正與效率”的世紀(jì)主題下，提高訴訟效率，減輕當(dāng)事人的訴累，節(jié)約訴訟成本，明確和擴大民商案件簡易程序的適用范圍，勢在必行。
（二）擴大簡易程序的適用范圍是提高訴訟效率、推進司法公正的重要手段
首先，擴大簡易程序的適用范圍有利于節(jié)約訴訟成本，提高辦案效率。適用普通程序?qū)徖戆讣３Ｊ挂恍┲卮蟆⒁呻y、復(fù)雜的案件沒有足夠的時間和審判力量去進行認真的審理。而使那些簡單的案件淪為陪襯，庭審走過場，既浪費時間，又浪費人力、物力、財力資源。適用簡易程序，則可以縮短審判時限，全面提高工作水平。
其次，擴大簡易程序的適用范圍有利于保障當(dāng)事人的權(quán)利。統(tǒng)一適用普通程序?qū)徖砻袷掳讣３Ｔ斐稍V訟拖延，甚至使一些企業(yè)在訴訟中被拖跨，或者即使勝訴也喪失時機而變得沒有任何意義，嚴(yán)重地侵害了當(dāng)事人的合法權(quán)利 。適用簡易程序有望避免這些弊端。
再次，擴大簡易程序的適用范圍有利于增強法官工作積極性和責(zé)任心，有利于提高法官業(yè)務(wù)素質(zhì)。簡易程序由法官獨任審判，因此適用簡易程序?qū)徟邪讣ü偌仁軙r間的限制，又要承擔(dān)可能導(dǎo)致錯案的風(fēng)險。權(quán)責(zé)統(tǒng)一，則法官勢必增強責(zé)任心，充分發(fā)揮能動作用，嚴(yán)把質(zhì)量關(guān)。現(xiàn)在基層法院法官普遍抱怨，案子太多，整天忙于辦案，根本沒有時間去學(xué)習(xí)提高。適用簡易程序則可以為基層法官提供更多的時間去學(xué)習(xí)，提高業(yè)務(wù)素質(zhì)。
二、我國現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定的簡易程序適用范圍
（一）現(xiàn)行民事訴訟法及相關(guān)法律對簡易程序的規(guī)定及特點
簡易程序的適用范圍，即哪些法院審理的哪些案件應(yīng)當(dāng)適用簡易程序。按照我國民訴法的規(guī)定，只有基層人民法院及其派出法庭可以適用簡易程序?qū)徖淼谝粚彴讣３酥猓屑壢嗣穹ㄔ阂陨系姆ㄔ簩徖淼谝粚徝袷掳讣坏眠m用簡易程序；適用的案件只能是事實清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，而對于“事實清楚”、“權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確”、“爭議不大”的問題，最高人民法院在《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》中作了如下解釋：“事實清楚”是指當(dāng)事人雙方對爭議的事實陳述基本一致，并能提供可靠的證據(jù)，無須法院調(diào)查即可判明事實、分清是非；“權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確”是指誰是責(zé)任的承擔(dān)者，誰是權(quán)利的享有者，關(guān)系明確，“爭議不大”是指當(dāng)事人對案件的是非、責(zé)任以及訴訟標(biāo)的爭執(zhí)無原則分歧。另外，該意見還列舉了三種不適用簡易程序的案件，包括起訴時被告下落不明的案件，已經(jīng)按照普通程序?qū)徖淼陌讣约鞍l(fā)回重審和再審案件。
從這些規(guī)定看，我國民事訴訟中簡易程序的特點如下：
1、簡易程序只適用于基層法院。
2、簡易程序只能適用于事實清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件。
3、簡易案件只能對初審案件。
在審判實踐中，法院何時適用簡易程序，由承辦案件的審判人員根據(jù)案件的實際情況決定。如果認為是簡單的民事案件，經(jīng)庭長批準(zhǔn)適用簡易程序，對已按簡易程序?qū)徖淼陌讣瑢徖磉^程中發(fā)現(xiàn)問題復(fù)雜，不宜適用簡易程序，可裁定轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖怼＂?/p>
從上述情況看，我國法律對適用簡易程序的法院規(guī)定得較為明確，但對適用簡易程序的案件的界定并不清晰，而且法官的自由裁量權(quán)過大。
（二）目前民事訴訟簡易程序在適用范圍上存在的問題
根據(jù)我國民訴法及司法解釋的有關(guān)規(guī)定以及司法實踐，我國民事訴訟中關(guān)于簡易程序的適用范圍存在著許多問題，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
1、適用簡易程序的法院僅限于基層法院及其派出法庭，不能適應(yīng)現(xiàn)實的需要
把適用簡易程序的法院確定為基層人民法院，主要是為了方便當(dāng)事人參加訴訟。然而，對于普通百姓來說，基層法院、中級法院和高級法院并沒有什么區(qū)別，只要是通過訴訟程序解決糾紛，都要大費周折。因此，要想讓當(dāng)事人能夠真正參加到訴訟中來，就必須使當(dāng)事人更接近訴訟制度，即美國所說的“ a ccess"——接近裁判、接近正義。正因如此，有些國家的立法對適用簡易程序的法庭規(guī)定得十分靈活，例如美國加州的司法制度就規(guī)定有小額法庭，并為不常涉訴的市民設(shè)有特別服務(wù)處，而且還設(shè)有夜間小額法庭，以便利日間因工作關(guān)系無法到庭的當(dāng)事人；在日本有專門處理小額案件的簡易裁定所。而我國法律對于適用簡易程序的法院規(guī)定得過于死板，并沒有真正起到方便群眾起訴的作用。
2、適用簡易程序案件的范圍太窄
我們先看一些設(shè)置簡易程序的外國民事訴訟制度，一般都以爭議標(biāo)的的數(shù)額作為依據(jù)來劃分簡易程序的適用范圍，如美國加州的小額法庭僅負責(zé)審理請求金額不超過2000美元的民事案件；韓國的《小額審判法》其適用范圍系以訴訟標(biāo)的的價額不超過韓幣100萬元為界，日本的簡易裁定所受理的民事案件的訴訟標(biāo)的，價額為不超過日幣90萬元。①與上述國家相比，我國立法對簡易程序適用范圍的規(guī)定較為復(fù)雜，它將“事實清楚”、“情節(jié)簡單”、“爭議不大”三者結(jié)合起來作為界定適用簡易程序的標(biāo)準(zhǔn)，對此，我國一些訴訟法學(xué)者予以肯定，理由是“有的案件事件事實清楚，情節(jié)簡單，但是雙方當(dāng)事人對權(quán)利義務(wù)關(guān)系爭執(zhí)得不可開交，處理起來十分棘手，也不能認為是簡單的民事案件；有的訴訟標(biāo)的金額或價額很大，但事實清楚，情節(jié)簡單，雙方爭執(zhí)不大也可適用簡易程序。因此，訴訟標(biāo)的大小和案件的簡單還是復(fù)雜不完全一致”。然而，對此持肯定態(tài)度的學(xué)者在評價這兩種適用簡易程序案件的范圍時，似乎忽略了確定適用該程序范圍的目的性和標(biāo)準(zhǔn)本身的確定性問題。確定簡易程序的適用范圍的目的就是為了使當(dāng)事人和法院很容易地知道哪些案件應(yīng)該適用簡易程序，哪此案件不能適用簡易程序。為此，劃分適用簡易程序范圍的標(biāo)準(zhǔn)必須相當(dāng)確定。其實對標(biāo)準(zhǔn)來說，確定性無疑是頭等重要的，任何標(biāo)準(zhǔn)，無論它多么合理，多么周密，如果本身不夠確定，都不具備作為標(biāo)準(zhǔn)的資格。①正因如此，民訴法頒布以來仍有許多省市提出哪此案件適用簡易程序、哪此案件不適用簡易程序的問題，由于缺乏必要的立法理論指導(dǎo)，各地的“簡易程序”中事實上處于一種各行其是的無序狀態(tài)，這種狀況對我國的法治化建設(shè)是不利的。
3、適用簡易程序的決定權(quán)屬于法院，當(dāng)事人無從選擇
具體地說，就是在適用簡易程序時，是由法院還是由當(dāng)事人決定，有些國家明確規(guī)定當(dāng)事人對適用簡易程序有選擇權(quán)。如在日本，要不要適用簡易訴訟程序，當(dāng)事人有選擇權(quán)，或者法院可以依職權(quán)決定，選擇權(quán)人包括原告、被告以及法院。在我國，法律將適用簡易程序的決定權(quán)賦予了法官，當(dāng)事人沒有選擇權(quán)，這不能不說是對當(dāng)事人訴訟權(quán)利的一種忽視。
三、擴大民事訴訟簡易程序適用范圍的構(gòu)想
(一)在民事訴訟中引入“糾紛的類型化解決”思路
為了提高民事訴訟制度解決糾紛的能力，以便糾紛解決在數(shù)量上和質(zhì)量上均達到令人滿意的程度，真正地體現(xiàn)“訴訟效率”，應(yīng)當(dāng)在民事訴訟中引入“糾紛的類型化解決”的思路。為什么要采用簡易程序？哪些案件可以采用簡易程序？均可歸結(jié)為一個問題——簡易案件的類型化問題，之所以要采用簡易程序，是因為某些類型的案件適宜以簡易方式解決，而簡易程序的適用范圍，應(yīng)當(dāng)限于這類適宜以簡易方式解決的案件。
我們的國家正在從農(nóng)業(yè)社會走向工業(yè)社會，從人治國家走向法治國家的進程中，訴訟的大量增加是不可避免的，制度的設(shè)計者應(yīng)該做的不是壓制訴訟，而是對可能演化成訴訟的糾紛進行一定的“疏導(dǎo)”——比如創(chuàng)建多元化的非訴訟糾紛解決機制，發(fā)揮某些傳統(tǒng)糾紛解決方式的作用等等，只有人們發(fā)現(xiàn)了更簡便，易行的糾紛解決辦法，訴訟案件急速增長的趨勢才有可能得到遏制而我國民訴法的規(guī)定又過于籠統(tǒng)，原則、抽象，只有通過制度的重新設(shè)計來提高司法制度解決糾紛的能力是司法界和法學(xué)界所共同祁盼的。現(xiàn)代社會的高度復(fù)雜化對糾紛解決機制的專業(yè)化提出了新的挑戰(zhàn)，它要求我們在民商案件中做進一步的劃分，按照其中各類案件的特點和需要，設(shè)置專門的訴訟制度加以處理，以擴大適用簡易程序案件的范圍。
1、簡易、小額案件的類型化特征
一般而言，適宜以簡易方式審理的案件至少應(yīng)具有以下三種特點之一：
（1）案情簡單，用簡易程序足以處理的案件。雖然這個社會正面臨著越來越多的訴訟，甚至有人已經(jīng)發(fā)出了訴訟爆炸的驚呼，但事實上，并非每一個案件都復(fù)雜到了必須用正規(guī)的普通程序來審理的程度。比如某些債務(wù)糾紛，雙方當(dāng)事人對債權(quán)債務(wù)關(guān)系并無任何分歧，原告也能舉出確鑿有力的證據(jù)；某些離婚案件，夫妻雙方均同意離婚，只是在財產(chǎn)分割上存在爭議等，類似的案件在司法實務(wù)中有很多，對這些案件，法官用簡單的“三段論”邏輯便足以作出判決，完全沒有必要花費更多的時間，走完一個又一個冗長的訴訟環(huán)節(jié)。確有某些案件可以用簡單的程序妥善地處理，這是簡易、小額訴訟程序得以存在的基本依據(jù)。
另外，這種程序蘊涵了“公正和效率”的價值。貝勒斯指出，爭執(zhí)的解決有兩個層次的含義，一種是行動上的解決，一種是心理意義上的解決。法院的判決常常是僅僅從行動上解決了爭執(zhí)。①雖然這么說，但一種訴訟制度能在多大程度上從心理上解決糾紛——讓即便是敗訴的當(dāng)事人也心悅誠服地接受判決，這是評價其優(yōu)劣的一個標(biāo)準(zhǔn)。能否做到這一點，與一種程序的公正性有關(guān)。而現(xiàn)代訴訟制度的同度煩瑣，其基本的理由便是為了使訴訟更公正，以使當(dāng)事人在一般情況下能夠接受判決，惟有如此，法院作為官方的糾紛處理機構(gòu)，才能長久地維持其權(quán)威地位。這種公正不僅是實體上的，同時也是程序上的——而且兩者是相輔相成、不可分離的；從實體上看，只有經(jīng)過了謹慎的庭前準(zhǔn)備，證據(jù)調(diào)查，庭審辯論，案情才可能弄清楚，從程序上看，由于經(jīng)過了一個又一個體現(xiàn)著人類理性和當(dāng)事人程序主體性的程序環(huán)節(jié)，當(dāng)事人即便對最后的判決并不認同，通常也無可奈何而只能甘心接受判決，但是，這兩個方面的要求，都有一個共同的前提，那就是案情足夠復(fù)雜。對簡單的案件，既沒有必要用復(fù)雜的程序去查明事實——因為案情本身是簡單的，敗訴當(dāng)事人一般也不會因為程序過于簡易而覺得自己的程序保障權(quán)受到了侵害——因為是非很清楚，“沒什么好說的”，如果從“妥當(dāng)?shù)亟鉀Q糾紛”這樣一個功利化的角度出發(fā)，可以說程序公正發(fā)揮作用的領(lǐng)域更多地集中在事實很難弄清，僅憑事實說話難以服人的場合，而簡單案件不在其中。
（2）雖然情節(jié)未必簡單，但對簡捷、迅速審理有特殊要求的案件，國家設(shè)置司法制度，是為了滿足公民、法人和其他社會主體化解糾紛，保護自身權(quán)利的需要。因此，無論從哪個角度，最大限度地滿足當(dāng)事人要求都應(yīng)成為程序設(shè)置的一個基本理念。而當(dāng)事人的要求是多樣的。雖然普通程序因其程序保障的完備性而成為現(xiàn)代民事訴訟程序的典范，但并非所有案件的當(dāng)事人都愿意忍受這種程序高昂的訴訟費用和漫長的訴訟周期。事實上，還有某些案件，由于其案件類型的特殊性，過于冗長的訴訟周期成為妥善處理糾紛的大忌。例如，在破產(chǎn)清算過程中發(fā)生的涉及破產(chǎn)財產(chǎn)歸屬的經(jīng)濟糾紛案件中，如果按普通程序處理，可能大大延誤破產(chǎn)案件處理的進程；在共同海損案件中，如果不盡快就海損造成的權(quán)利義務(wù)糾紛作一了斷，雙方的利益都可能受到損害；在請求撫養(yǎng)費用的案件中，如不盡快審理，被撫養(yǎng)人的基本生活可能得不到保障，其他如本票價款追索案件，確定股票價格案件等等，都對簡單、快速的審判有著超乎尋常的要求，①除了這些典型案件外，復(fù)雜的社會生活肯定還造就了許多其他要求簡速裁判的案件，比如在現(xiàn)實中，當(dāng)事人涉訟的利益可能是有期限的——即只有在一定的時期內(nèi)實現(xiàn)才對其具有實質(zhì)性的意義，對這種案件，如果全都適用普通程序?qū)徖恚臀幢乩诋?dāng)事人權(quán)益的保護。
（3）訴訟金額較小，“不值得”使用普通程序的案件。以訴訟標(biāo)的金額為主要標(biāo)準(zhǔn)來界定簡易小額訴訟程序的適用范圍是國外立法的通例，對此可能提出的挑戰(zhàn)是一個訴訟金額對不同的當(dāng)事人有著不同的含義，即“小額”的具體標(biāo)準(zhǔn)對不同的人有不同的界定，這種界定標(biāo)準(zhǔn)對窮人有失公平。但正如臺灣學(xué)者邱聯(lián)恭所說的，在訴訟上追求權(quán)利與在社會上通過交易行使權(quán)利是不同的，因為除本案原、被告外，還有成千上萬的人正在或即將利用法院，所以不能為了某一個案件的審理花費過多的勞力、時間和金錢，從而阻礙了其他案件進入訴訟程序。①為此，各國民事訴訟制度中均采納了所謂的“費用相當(dāng)性原則”，即根據(jù)案件金額對糾紛作出分類，分別適用繁簡不同的程序，以保持案件重要性與訴訟耗費的基本相當(dāng)。②根據(jù)這一原則，當(dāng)事人的程序權(quán)利受到一定的限制，比如不能將五萬元的債務(wù)分成數(shù)次起訴，不能越過法律規(guī)定的小額訴訟程序而選擇適用普通程序等。所以，無論是就司法效益的維護，還是就社會整體公正的維持，都沒有理由在數(shù)額很小的案件中使用耗費很高的普通程序。
2、關(guān)于簡易、小額糾紛案件的類型化處理
以上重點分析了要求審理以簡易、迅速的方式進行的三類案件的特征，但每類案件適用簡易程序的理論依據(jù)并不相同，我們說，對案件進行類型化處理，是因為案件本身有應(yīng)該適用簡易程序的正當(dāng)化理由，既然這些理由不同，在程序的設(shè)計方式上自然也應(yīng)體現(xiàn)出某些差別。
對于第一類案件，即案情簡單的案件，應(yīng)適用法官職權(quán)裁量的法理，由法官決定是否使用簡易程序。案情是否簡單，這必然涉及對一個案件的主觀判斷問題，為使這個判斷標(biāo)準(zhǔn)確定化，使法官的裁量有章可循，可由立法列舉若干類型的簡單案件讓法官參考。同時，當(dāng)事人作為案件的直接利害關(guān)系人，對案情簡單與否有著最真實的了解，因此，應(yīng)賦予其提出異議的權(quán)利。即對法官認為案件應(yīng)適用簡易程序的判斷，任何一方當(dāng)事人都可以提出自己的反對意見，并經(jīng)法院審查，合理的應(yīng)裁定對案件適用普通程序，反之，仍適用簡易程序。
對于因案件涉及金額較小而不值得用普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)由法律規(guī)定強制適用簡易程序，因為對這類案件而言，采用簡易程序是避免司法資源的浪費，維護大多數(shù)當(dāng)事人利益的要求，這種要求在法律上和道德上都應(yīng)優(yōu)于當(dāng)事人的個別程序權(quán)利。因此，這已經(jīng)超出了當(dāng)事人選擇的范圍。當(dāng)事人只能對自己的實體和程序利益做出處分，而無權(quán)就國家司法資源的整體配置做出處分。
除了在程序提起方面的差別外，在程序規(guī)程上，三類案件也應(yīng)有所區(qū)別。除了在小額案件中適用簡易程序具有絕對的正當(dāng)性外，對其他兩類案件適用簡易程序都只具有相對的合理性，因此可考慮對這三類案件安排簡易程度不同的程序來處理。從節(jié)省訴訟資源這個主要的制度目標(biāo)出發(fā)，小額案件的審理程序應(yīng)是最簡單的，而對案情簡單的案件和強烈要求簡速審理的案件，則可安排相對正規(guī)程序，只是在各個程序環(huán)節(jié)之間的間隔應(yīng)盡量縮短。立法可對后兩種類型的種類作出明確的規(guī)定。
（三）明確規(guī)定當(dāng)事人對簡易程序的選擇權(quán)及其適用范圍
對于案情不一定復(fù)雜，但卻強烈要求簡速審理的案件，應(yīng)做進一步的具體分析。一個民事案件可能涉及三種利益，即原告利益，被告利益和公共利益，相應(yīng)地，要求案件快速審理的主體也就有三種可能。在共同海損案件中，可能是原、被告雙方均要求快速審理，對此類案件，法律無須專門規(guī)定，只要賦予當(dāng)事人合意選擇程序的權(quán)利即可。只要雙方當(dāng)事人一致要求適用簡易程序，法院無須審查，即可適用，這里體現(xiàn)了當(dāng)事人的處分原則。另外一些案件，可能是出于公益的考慮，必須運用簡單、快捷的方式加以處理，比如關(guān)于破產(chǎn)財產(chǎn)和股票價格確認糾紛等等，為保護市場經(jīng)濟的正常運轉(zhuǎn)，可考慮在一定條件下對其中的某些案件強制適用簡易程序。還有一類案件是原告要求快速審理，而被告并沒有這種要求，比如要求給付撫養(yǎng)費用的案件、涉及原告期限利益的案件，利益的衡平主要發(fā)生在雙方當(dāng)事人之間，因此，在制度設(shè)計上應(yīng)給對方選擇程序的機會，同時輔以相應(yīng)的措施，對故意利用普通程序拖延時間的被告施以懲罰。比如，可規(guī)定在這類案件中，原告可提出適用簡易程序的請求，對此請求，如被告無異議則適用簡易程序。被告如提出異議，則適用普通程序；但適用普通程序?qū)徖砗蟊桓嫒绻麛≡V，則要承擔(dān)原告因此付出的額外損失——比如期限利益過期帶來的損失等，在某種意義上，這可以看作是對被告濫用程序選擇權(quán)的一種懲罰。
法律應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定當(dāng)事人對適用簡易程序案件可以進行選擇的范圍。筆者認為，對于那些案情簡單、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確但數(shù)額較大的案件，只要雙方當(dāng)事人都同意，也可以適用簡易程序。
（四）擴大人民法院適用簡易程序的權(quán)力和范圍
這包含兩層意思：一是擴大法院的權(quán)力，即賦予法院在一些案件是否適用簡易程序的決定權(quán)，這主要是指除當(dāng)事人可以經(jīng)雙方同意選擇適用簡易程序之外，即使不能由當(dāng)事人選擇決定是否適用簡易程序的案件，也可以由法院依職權(quán)決定。法院的決定權(quán)必須由法律加以明確規(guī)定，其決定程序也須規(guī)范化。一是指明確規(guī)定我國包括最高人民法院在內(nèi)的各級法院都可以適用簡易程序。這也必需由法律明確規(guī)定各級適用簡易程序?qū)徖淼陌讣再|(zhì)、范圍。
① 何兵：《現(xiàn)代社會的糾紛解決》，法律出版社2003年版，第1頁。
① 已經(jīng)有學(xué)者就創(chuàng)立刑事訴訟中的簡易程序作了專門研究，并提出了若干有價值的意見。可參見李文健：《刑事訴訟效率論》（中國政法大學(xué)出版社1999年版）第四章（三）部分內(nèi)容。
① 江偉：《中國民事訴訟法教程》
① 史錫因：《民事訴訟法之研討》
① 李浩：《民事訴訟級別管轄豐承的問題及其改進》， 第48-51頁。
① [美]邁克爾.貝勒期：《法院的原則》，張文顯譯 第21-22頁。
① 幾種類型案件可參見[臺]邱聯(lián)滎：《程序制度機能論》，第83-87頁。
國際商事仲裁管轄權(quán)是指仲裁機構(gòu)或仲裁庭依據(jù)法律的規(guī)定，在當(dāng)事人約定的某種情況發(fā)生時對某一特定的爭議享有審理并做出裁決的權(quán)利，是國際商事仲裁機構(gòu)或仲裁庭有權(quán)對特定的國際商事爭議進行審理并做出有拘束力的裁決的依據(jù)。
管轄權(quán)異議就是對仲裁機構(gòu)或仲裁庭審理案件并做出裁決的權(quán)力提出抗辯，以否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。管轄權(quán)問題是仲裁程序必須解決的首要問題，是否存在仲裁管轄權(quán)，對于仲裁庭和當(dāng)事人都是十分關(guān)鍵的問題，它是仲裁程序進行的基石和條件。管轄權(quán)的問題沒有處理好，沒有管轄權(quán)，即使做出了裁決書，也可能被法院撤銷或者拒絕執(zhí)行。
對仲裁管轄權(quán)的異議，按照異議所針對的對象劃分，可分為針對仲裁機構(gòu)提出的管轄權(quán)異議和針對仲裁庭提出的管轄權(quán)異議。前者只可能發(fā)生于機構(gòu)仲裁中，后者既可能發(fā)生于機構(gòu)仲裁中，也可能發(fā)生于臨時仲裁中。
如果按照所提異議是否涉及仲裁管轄權(quán)之根本所在，也可將管轄權(quán)異議分為兩類：一類是部分異議，一類是完全異議。對提交仲裁庭的仲裁請求或反訴請求中的某些問題是否屬于仲裁管轄范圍而提出質(zhì)疑，屬于對仲裁管轄權(quán)的部分異議。如果從根本上否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭進行有關(guān)仲裁活動的權(quán)力，則屬于對仲裁管轄權(quán)的完全異議。
如果按照所提出的管轄權(quán)異議的內(nèi)容來劃分，可以分為仲裁庭根本就沒有管轄權(quán)的異議和仲裁庭行使管轄權(quán)不當(dāng)?shù)漠愖h。第一種情形是指當(dāng)事人認為根本就沒有訂立仲裁協(xié)議或協(xié)議無效等原因使得仲裁庭根本就沒有管轄權(quán)；后一種情況指仲裁庭有管轄權(quán)但沒有恰當(dāng)行使，包括仲裁庭超越管轄權(quán)和裁決并未解決當(dāng)事人所提交的全部爭議，即通常所說的超裁和漏裁。
二、管轄權(quán)異議的依據(jù)
（一）裁決程序中
概而言之，仲裁管轄權(quán)來自于當(dāng)事人的協(xié)議以及法律規(guī)定對該協(xié)議效力的限制。從立法和實踐來看，仲裁機構(gòu)或仲裁員以及法院在確定仲裁管轄權(quán)時主要考慮下面三個因素：一是當(dāng)事人之間有無簽訂有效、可執(zhí)行的仲裁協(xié)議；二是爭議事項是否具有可仲裁性；三是提起仲裁的爭議事項是否在仲裁機構(gòu)或仲裁員的受案范圍內(nèi)。而如果一方當(dāng)事人試圖否認仲裁管轄權(quán)，理由也主要出在這幾方面，使仲裁管轄權(quán)足以成立的每一個因素和環(huán)節(jié)反過來都有可能成為當(dāng)事人抗辯的理由，即：否認仲裁協(xié)議的有效性或可執(zhí)行性、否認爭議事項的可仲裁性、否認爭議事項屬于仲裁機構(gòu)/仲裁員的受案范圍。
1，對仲裁協(xié)議的異議
仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人愿意把他們之間將來可能發(fā)生或者業(yè)已發(fā)生的爭議交付仲裁的協(xié)議。它是確定國際商事仲裁管轄權(quán)的必要條件之一，被稱作國際商事仲裁的基石。仲裁協(xié)議具有法律拘束力，一方面，仲裁協(xié)議是任何一方當(dāng)事人將爭議提交仲裁的依據(jù)，一旦發(fā)生仲裁協(xié)議范圍內(nèi)的爭議，當(dāng)事人不得單方就同一爭議向法院；另一方面，仲裁協(xié)議也是仲裁機構(gòu)和仲裁庭受理爭議案件的依據(jù)，是仲裁機構(gòu)取得管轄權(quán)的必要條件之一。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第4條第3款明文規(guī)定，當(dāng)事人申請仲裁時必須提交仲裁協(xié)議；1976年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》第3條規(guī)定：申訴人提交的仲裁通知書應(yīng)包括所根據(jù)的仲裁條款或另行規(guī)定的單獨仲裁協(xié)議。可見，仲裁協(xié)議的核心作用是確立、保障仲裁管轄權(quán)。
對仲裁協(xié)議的異議主要是當(dāng)事人提出仲裁協(xié)議是無效的或不可執(zhí)行的。例如，在申請人東方電力安裝股份公司與被申請人遼寧對銷貿(mào)易公司的案件中，被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是雙方?jīng)]有約定明確的仲裁條款。雙方在合同中約定的爭議解決的條款為“一切因執(zhí)行合同或與本合同有關(guān)的爭議，雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，如不能解決，可通過被告國對外貿(mào)易仲裁機關(guān)裁決。”被申請人認為對仲裁機關(guān)約定不明確，根據(jù)仲裁法第16條，該仲裁條款是無效的。
中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（CIETAC）于2000年11月做出裁定認為，《仲裁法》第16條關(guān)于仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有“選定的仲裁委員會”的要求，不僅包含雙方當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中明確寫明了仲裁機構(gòu)的名稱這種形式，還包含雙方雖未寫出仲裁機構(gòu)的名稱，但可以根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思表示而合理確定出特定的仲裁委員會這種情況。否則，許多在實踐中可操作的仲裁條款將因其措辭不夠規(guī)范而無效，影響當(dāng)事人實現(xiàn)以仲裁方式解決糾紛的愿望。本案中盡管雙方當(dāng)事人的所在國俄羅斯和中國目前都有多家涉外仲裁機構(gòu)，但在本案合同簽訂的時候，即1995年3月和6月，中國的涉外商事仲裁機構(gòu)只有中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會一家，因此盡管仲裁機構(gòu)的名稱在仲裁條約中沒有明示，但通過申請人提起針對中方仲裁的行為已將仲裁機構(gòu)特定化，從而符合仲裁法第16條關(guān)于“選定的仲裁委員會”的要求，因而仲裁委員會對本案具有管轄權(quán)。
還有對仲裁協(xié)議的存在和效力并無異議，但是對仲裁協(xié)議的當(dāng)事人有異議的。申請人共榮火災(zāi)海上保險相互會社與被申請人青島金島海珍品養(yǎng)殖有限公司一案中，被申請人與三協(xié)會社于1996年6月簽訂了銷售合同。后因貨物有問題，申請人按照保險合同陪付給三協(xié)會社8，087，155日元，并取得代位求償權(quán)。申請人因此依據(jù)銷售合同中的仲裁條款向仲裁委員會提出仲裁申請。被申請人提出管轄權(quán)異議，理由是被申請人與申請人從未簽訂過仲裁協(xié)議。
本案中，雙方當(dāng)事人對被申請人和三協(xié)會社之間存在仲裁條款沒有異議，雙方爭議的問題是作為保險公司的申請人在取得代位求償權(quán)之后是否有權(quán)依據(jù)該仲裁條款對被申請人提起仲裁。本案的管轄權(quán)問題則轉(zhuǎn)化為已取得代位求償權(quán)的申請人能否享受原債權(quán)人所有權(quán)利，包括仲裁解決糾紛的權(quán)利。
仲裁委員會認為，合同債權(quán)轉(zhuǎn)移的一個基本原則是要保證原合同的當(dāng)事人在合同中的地位不因某一方當(dāng)事人的行為而得到改變。如果允許受讓人在接受合同中其他權(quán)利的同時排除接受仲裁條款的管轄，則導(dǎo)致被轉(zhuǎn)讓合同的另一方當(dāng)事人無法行使原合同中通過仲裁的方式解決糾紛的權(quán)利，因而改變了其在原合同中的地位，也違背合同法關(guān)于權(quán)利轉(zhuǎn)移的基本原則。因此，在轉(zhuǎn)讓合同其他權(quán)利的同時唯獨將仲裁條款排除在外是沒有道理的。因而仲裁委員會認為，仲裁條款隨著根據(jù)貿(mào)易合同和保險合同轉(zhuǎn)移的追索權(quán)而轉(zhuǎn)移，仲裁條款不僅約束原貿(mào)易合同的當(dāng)事人，而且約束代為行使貿(mào)易合同中追索權(quán)的保險人和原貿(mào)易合同中相對于轉(zhuǎn)讓方的另一方當(dāng)事人。在本案中，銷售合同中的仲裁條款同時約束作為保險公司的申請人和銷售合同的另一方被申請人。申請人和被申請人都有權(quán)依據(jù)該仲裁條款提出仲裁申請。因而仲裁委員會對本案有管轄權(quán)。
2，對可仲裁性的異議
國際商事仲裁只適宜于一定特性的爭議，這是各國仲裁法及相關(guān)國際立法都認可的原則，也就是說，對當(dāng)事人約定提交仲裁的爭議，并不見得都可以由仲裁員行使實體管轄權(quán)，仲裁員或法院首先必須確定有關(guān)爭議事項是否在仲裁范圍之內(nèi)，可否通過仲裁方式解決，這就是所謂爭議事項可仲裁性的問題。概言之，可仲裁性問題實際上是國家對仲裁范圍施加的一種限制，即一些爭議可以仲裁解決，而另一些爭議卻不能通過仲裁方式解決。1923年日內(nèi)瓦《仲裁條款議定書》將仲裁協(xié)議事項限制在“商事問題或者其他可以用仲裁方式解決的問題”。1958年《紐約公約》則規(guī)定有商事保留條款。其締約國可以聲明“本國只對根據(jù)本國法屬于商事的法律關(guān)系，不論是不是契約關(guān)系，所引起的爭執(zhí)適用本公約”，從而把非商事爭執(zhí)排除在適用《紐約公約》之外。大約37%的締約國包括如美國、加拿大、韓國和中國這樣主要的貿(mào)易國家采用了此項保留。可以看出，這些普遍性條約對可仲裁性與非可仲裁性的界限并未作具體劃分，這是由于可仲裁性的背后是一國的公共政策，爭議事項可仲裁性的概念實際上是對仲裁范圍施以的一種公共政策限制。每一個國家都可以出于本國公共政策的考慮，決定哪些問題可以通過仲裁解決，哪些問題不可以通?儼媒餼觥8葜儼彌貧缺舊硤厥廡院湍殼骯噬賢ㄐ兇齜ǎ鞴諶范ㄖ儼霉芟椒段保研緯杉趕鈐潁海?）仲裁糾紛的雙方當(dāng)事人必須是平等主體；（2）仲裁事項是當(dāng)事人有權(quán)處分的實體權(quán)利；（3）仲裁事項是民商事爭議，一般表述為“契約性和非契約性商事爭議”。
關(guān)于可仲裁性問題，我國《仲裁法》第2條規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)糾紛，可以仲裁。”第3條規(guī)定：“下列糾紛不能仲裁：（一）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、撫養(yǎng)、繼承糾紛；（二）依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。”這兩條分別以概括和列舉排除方式界定了中國商事仲裁的適用范圍。
涉及犯罪的刑事案件顯然是不可以仲裁的，在CIETAC受理的案件中，就有當(dāng)事人以此為理由提出管轄權(quán)異議的。在申請人新博瑞國際貿(mào)易有限公司與被申請人KindFullLtd.一案中，申請人稱其已向被申請人支付了303，000美元貨款，但未收到合同項下的貨物，因此要求被申請人退還其貨款，并賠償相應(yīng)損失。被申請人認為，是貨物的裝船人、交單人偽造提單和品質(zhì)證書，騙取貨款，已以詐騙案向洛杉磯警方和美國聯(lián)邦調(diào)查局報案。因此，本案是一刑事案件，不是經(jīng)濟糾紛，不應(yīng)提交仲裁處理。
仲裁委員會經(jīng)審理認為，申請人和被申請人之間所訂的是貨物買賣合同，雙方之間是貨物買賣的民事法律關(guān)系；被申請人所稱的貨物裝船人、交單人并非本案申請人或被申請人，并且，美國警方和聯(lián)邦調(diào)查局是對貨物的裝船人、交單人的詐騙行為進行偵訊，而不是對本案申請人和被申請人之間因其貨物買賣合同所發(fā)生的爭議進行審理。因此，這不能成為否定仲裁委員會依據(jù)申請人與被申請人簽訂的買賣合同中的仲裁條款而對他們之間在履行上述合同過程中產(chǎn)生的本案爭議的管轄權(quán)的理由。因而仲裁委員會具有管轄權(quán)。
另外，《仲裁法》第77條又規(guī)定：“勞動爭議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，另行規(guī)定。”也就是說，將勞動爭議和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，排除在商事仲裁范圍之外，不適用仲裁法有關(guān)制度和規(guī)定，對此類糾紛適用另外的非商事仲裁制度。這主要是因為這兩類糾紛與一般意義上的商事仲裁相比較具有特殊性，表現(xiàn)在：第一，對勞動爭議的仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁，一般都不需要事先簽訂仲裁協(xié)議，只要當(dāng)事人一方申請，即可進行仲裁。第二，勞動爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁實行地域管轄原則，而不像商事仲裁當(dāng)事人可以不按行政區(qū)劃，任選一個仲裁機構(gòu)受理案件。第三，勞動爭議仲裁和農(nóng)業(yè)承包合同糾紛實行的是先仲裁后審判制度，當(dāng)事人不服裁決，還可以在法定期間內(nèi)向人民法院提訟，而不像一般的商事仲裁實行一裁終局制度。
3，對仲裁機構(gòu)受案范圍的異議
現(xiàn)代國際商事仲裁主要是機構(gòu)仲裁，各國的仲裁機構(gòu)可謂形形，機構(gòu)林立。所有這些仲裁機構(gòu)，出于種種原因，有的只受理國際或涉外的案件，有的只受理非國際或涉外的國內(nèi)案件，有的則受理全部的國內(nèi)、國際案件；有的把自己的受案范圍限制在某一專門領(lǐng)域如專事海事、油脂與咖啡等農(nóng)產(chǎn)品或工程等方面爭議的仲裁，另一些機構(gòu)則是綜合性的，只要是可仲裁的爭議均可提交其解決。仲裁機構(gòu)在決定其對某一案件是否有管轄權(quán)時，必須要考慮到受案范圍的問題，法院在決定是否強制執(zhí)行仲裁協(xié)議和仲裁裁決時，也不可避免地要遇到這個問題。
對這一問題，在仲裁立法中予以明確規(guī)定的國家并不多見，大多數(shù)仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則對本機構(gòu)的受案范圍則有所規(guī)定。如1998年《國際商會仲裁規(guī)則》第1條限定國際商會仲裁院的職能是以仲裁方式解決國際性的商事爭議，但根據(jù)仲裁協(xié)議，仲裁院也處理非國際性商業(yè)爭議；1994年《世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁中心仲裁規(guī)則》未規(guī)定受案范圍，該中心不僅可受理國際上私人間的知識產(chǎn)權(quán)爭議，也可以受理其他爭議。
仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守自己的受案范圍，即使該范圍是仲裁機構(gòu)自己劃定的，對其仍有強制力。仲裁機構(gòu)受理了權(quán)限以外的爭議，對方當(dāng)事人有可能認為該爭議對該機構(gòu)來說是不可仲裁的，該機構(gòu)不具有管轄權(quán)。根據(jù)《紐約公約》第2條、第5條或有類似內(nèi)容的法律，對這種裁決法院可拒絕承認和執(zhí)行。
中國曾經(jīng)是實行雙軌制的仲裁制度：CIETAC受理涉外或國際性經(jīng)貿(mào)爭議，中國海事仲裁委員會專事處理海事爭議，而其他三千多個國內(nèi)仲裁機構(gòu)主要受理無涉外因素的國內(nèi)糾紛。而1996年6月8日國務(wù)院辦公廳的《關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國仲裁法〉需要明確的幾個問題的通知》（〔1996〕22號）打破了仲裁的雙軌制。其第3條規(guī)定：新組建的仲裁委員會的主要職責(zé)是受理國內(nèi)仲裁案件；涉外案件的當(dāng)事人自愿選擇新組建的仲裁委員會仲裁的，新組建的仲裁委員會可以受理。這意味著新組建的仲裁機構(gòu)的受案范圍擴大為綜合性的，涵蓋民事、經(jīng)貿(mào)、海商等糾紛，無論是國內(nèi)的還是涉外的。在這種情況下，CIETAC也開始謀求成為綜合性仲裁機構(gòu)，在它的2000年仲裁規(guī)則中，其受案范圍也擴大到“當(dāng)事人協(xié)議由仲裁委員會仲裁的其他國內(nèi)爭議”。可見，盡管對此褒貶不一，中國仲裁制度的雙軌制已在事實上融合。
上述三點是法院或仲裁員確定仲裁管轄權(quán)應(yīng)考慮的主要因素。但這并不是絕對的，確定仲裁管轄權(quán)時，根據(jù)爭議的具體情況，可能還有其它的一些實際因素需要考慮，比如一事不再理的原則也是當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的一個重要依據(jù)。限于篇幅，這里不再贅述。
（二）裁決做出后
在裁決做出以后，當(dāng)事人對裁決提出異議要求撤銷時，或者要求承認與執(zhí)行仲裁裁決時，法院同樣要考慮管轄權(quán)的問題。這一階段當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的依據(jù)除了上述理由外，很重要的一點就是仲裁庭沒有恰當(dāng)行使管轄權(quán)，出現(xiàn)了超裁或者漏裁的情況。仲裁庭超裁，意味著仲裁庭雖然有權(quán)仲裁某一糾紛，卻以超越權(quán)限的方式對某些事項做出裁決。比如，仲裁庭就當(dāng)事人未交付仲裁的事項或者雖提交仲裁但在仲裁協(xié)議范圍之外或仲裁范圍之外的事項做出裁決，或者仲裁庭沒有按照當(dāng)事人的授權(quán)及法定的權(quán)限做出裁決；仲裁庭漏裁意味著仲裁庭只是部分地解決了當(dāng)事人提交的爭議，還有部分仲裁請求沒有獲得解決。
無論是在國內(nèi)仲裁法中，還是在國際商事仲裁公約中，仲裁庭恰當(dāng)行使管轄權(quán)，不得超裁或漏裁都被置于重要的位置。在法國，當(dāng)事人在法國法院可對仲裁裁決提出異議的不多的幾條理由中，有一條即為“仲裁員未依照其任務(wù)進行裁決”。中國1994《仲裁法》第58條中規(guī)定“裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的”，當(dāng)事人可以向法院申請撤銷。美國聯(lián)邦仲裁法中規(guī)定的撤銷仲裁裁決的理由也有一條就是“仲裁員超越權(quán)力或者沒有充分運用權(quán)力”。德國、英國、俄羅斯等許多國家的仲裁法均有類似規(guī)定。1958年《紐約公約》中也規(guī)定，如果證明：“裁決涉及仲裁協(xié)議所未曾提到的，或者不包括在仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)的爭議；或者裁決內(nèi)含有對仲裁協(xié)議范圍以外事項的決定”，可根據(jù)當(dāng)事人的請求，拒絕承認和執(zhí)行該項裁決。公約還進一步規(guī)定，對于仲裁協(xié)議范圍以內(nèi)事項的決定，如果可以和對于仲裁協(xié)議范圍以外的事項的決定分開，則該部分的決定仍可予以承認和執(zhí)行。
三，國際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)
如果當(dāng)事人對仲裁庭的管轄權(quán)提出異議，由誰來裁判這一異議呢？這在提起仲裁申請階段和裁決做出后的階段都比較好判斷，因為這兩個階段都屬于司法階段，當(dāng)事人通常都是直接向法院提出有關(guān)仲裁管轄權(quán)的異議。例如，一方當(dāng)事人在另一方當(dāng)事人提起仲裁時，因?qū)χ俨霉茌牂?quán)有異議而拒絕參加仲裁，且直接向法院要求法院對異議做出決定；在裁決做出后，當(dāng)事人也可能以仲裁庭不具有管轄權(quán)為由，向法院提出撤銷裁決之訴。在這兩個階段當(dāng)然只能由法院來行使管轄權(quán)。但在裁決進行過程階段就比較復(fù)雜了，是由仲裁庭本身、仲裁機構(gòu)，還是由管轄法院來判斷呢？這就是國際商事仲裁管轄權(quán)異議的管轄權(quán)問題。大多數(shù)國家的仲裁立法都采取了管轄權(quán)/管轄權(quán)理論，即由仲裁庭來決定自己對特定案件有沒有管轄權(quán)。在中國，情況就要特殊一些了。對這個問題的討論分兩個層次，一是司法程序和仲裁程序各自權(quán)限的劃分問題，二是仲裁庭和仲裁機構(gòu)各自權(quán)限的劃分問題。
（一）管轄權(quán)/管轄權(quán)，司法程序還是仲裁程序
中國仲裁法中的有關(guān)規(guī)定只有第二十條：
“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會做出決定或者請求人民法院做出裁定。一方請求仲裁委員會做出決定，另一方請求人民法院做出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。”
這個法律規(guī)定還是有值得商榷的地方，第一，中國仲裁法中沒有明確提到管轄權(quán)異議，而代之以對仲裁協(xié)議的異議，這是不全面的。如果當(dāng)事人對仲裁協(xié)議本身沒有異議，但就爭議事項的可仲裁性，或受案仲裁機構(gòu)的權(quán)限而提出管轄權(quán)異議，如何處理似乎從《仲裁法》上找不到依據(jù)。在這個問題上，CIETAC加以了補救，其仲裁規(guī)則關(guān)于管轄權(quán)抗辯使用了“仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)的抗辯”的用語，顯然是同意仲裁案件管轄權(quán)的抗辯不僅僅是仲裁協(xié)議的效力問題。即使是只談仲裁協(xié)議，仲裁法第二十條也是不完整的，它只規(guī)定了當(dāng)事人可以請求就“仲裁協(xié)議的效力”作決定，而沒有對“仲裁協(xié)議的存在”所產(chǎn)生的異議問題做出規(guī)定。第二，從這條規(guī)定的本身來說，它也規(guī)定得過于簡單，不具備應(yīng)有的操作性。它表明，目前中國的法律制度承認仲裁機構(gòu)有權(quán)決定自己對特定仲裁案件是否有管轄權(quán)，但同時認為法院的決定具有優(yōu)先的效力。這實質(zhì)上是一種折衷方案，而且沒有具體表明折衷的結(jié)合點和分界點。最高人民法院的司法解釋（法釋〔1998〕27號）《關(guān)于確認仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復(fù)》所反映的也是這種折衷的思路，但操作性更強一些。
這一司法解釋的第三點規(guī)定：
“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，一方當(dāng)事人申請仲裁機構(gòu)確認仲裁協(xié)議效力，另一方當(dāng)事人請求人民法院確認仲裁協(xié)議無效，如果仲裁機構(gòu)先于人民法院接受申請并已做出決定，人民法院不予受理；如果仲裁機構(gòu)接受申請后尚未做出決定，人民法院應(yīng)予受理，同時通知仲裁機構(gòu)中止仲裁。”
這一司法解釋的第四點規(guī)定：
“一方當(dāng)事人就合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛申請仲裁，另一方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，請求人民法院確認仲裁協(xié)議無效并就合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的，人民法院受理后應(yīng)當(dāng)通知仲裁機構(gòu)中止仲裁。人民法院依法做出仲裁協(xié)議有效或者無效的裁定后，應(yīng)當(dāng)將裁定書副本送達仲裁機構(gòu)，由仲裁機構(gòu)根據(jù)人民法院的裁定恢復(fù)仲裁或者撤銷仲裁案件。
人民法院依法對仲裁協(xié)議做出無效的裁定后，另一方當(dāng)事人拒不應(yīng)訴的，人民法院可以缺席判決。原受理仲裁申請的仲裁機構(gòu)在人民法院確認仲裁協(xié)議無效后仍不撤銷其仲裁案件的，不影響人民法院對案件的審理。”
該司法解釋的用意是要解決仲裁機構(gòu)與法院之間可能出現(xiàn)的決定管轄權(quán)的管轄權(quán)沖突，以及兩者就同一管轄權(quán)爭議的決定的實質(zhì)性沖突，彌補仲裁法規(guī)定之不足。但是，試想在國際商事仲裁中，如果仲裁地在外國，且為臨時仲裁，但案件被申請人是中國國內(nèi)公司，該被申請人在國內(nèi)法院要求確認有關(guān)仲裁協(xié)議無效，人民法院將如何通知仲裁機構(gòu)中止仲裁？裁定書副本如何送達哪一個仲裁機構(gòu)？由此可見，該司法解釋針對的主要是國內(nèi)仲裁和機構(gòu)仲裁。在紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟貿(mào)易交往中，我們不能也不應(yīng)只考慮到國內(nèi)的機構(gòu)仲裁而無視臨時仲裁和其他國家特別是西方仲裁業(yè)發(fā)達國家的國際仲裁。
（二）管轄權(quán)/管轄權(quán)：仲裁機構(gòu)還是仲裁庭
在機構(gòu)仲裁中，出現(xiàn)管轄權(quán)糾紛，是由仲裁機構(gòu)還是由仲裁庭來決定呢？盡管仲裁機構(gòu)與仲裁員的出發(fā)點和利益是一致的，都是要公平合理地解決爭議，包括程序問題的爭議。在機構(gòu)仲裁中，當(dāng)事人約定提交仲裁機構(gòu)解決的爭議都最終是由仲裁員來處理，兩者之間是同一的關(guān)系。但是，另一方面，兩者作為不同的法律主體，又有各自獨立之處，比如，仲裁庭獨立公正審理案件時，尤其是審理實體問題時，仲裁機構(gòu)無權(quán)干預(yù)，因而兩者之間也有不完全同步的地方。所以，究竟應(yīng)由仲裁機構(gòu)或仲裁庭來對仲裁管轄權(quán)爭議做出決斷，也是存在爭論的。大多數(shù)國家都承認仲裁庭有權(quán)調(diào)查對自身提出的管轄權(quán)異議，其原因是這是仲裁庭固有的權(quán)力，是仲裁庭能正常工作所必不可少的基本權(quán)力。如《歐洲國際商事仲裁公約》第5.3條規(guī)定，仲裁庭能夠決定仲裁協(xié)議是否存在，有權(quán)對自己的管轄權(quán)做出決定。1985年聯(lián)合國《國際商事仲裁示范法》第16條第1款規(guī)定：“仲裁庭可以對其自身的管轄權(quán)包括對仲裁協(xié)議的存在或效力的任何異議，做出決定。”相比之下，中國規(guī)定由仲裁機構(gòu)來決定對管轄權(quán)的異議，是比較特殊的。
《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會做出決定；CIETAC2000年規(guī)則第4條也規(guī)定，仲裁委員會有權(quán)對仲裁協(xié)議的存在、效力以及仲裁案件的管轄權(quán)做出決定。
中國的這種獨特做法遭到國內(nèi)外法學(xué)界和仲裁界的廣泛批評。
但筆者認為，這樣的規(guī)定也有其合理的一面：首先，由仲裁委員會來做出管轄權(quán)決定，能夠保持一個機構(gòu)內(nèi)所有的關(guān)于管轄權(quán)問題的決定的一致性，避免不同的仲裁庭對相同或類似的情形做出不同甚至矛盾的判斷和結(jié)論；第二，在仲裁庭組庭之前，當(dāng)事人很可能就會提出管轄權(quán)異議的問題。這時候，當(dāng)然只能由仲裁委員會就這一問題根據(jù)表面證據(jù)做出決定，以使仲裁程序能夠繼續(xù)進行下去；第三，組庭之后，實際操作中，都是由仲裁庭對實體問題做出審理，仲裁委員會都是在仲裁庭實體審理的基礎(chǔ)上，按照仲裁庭的意見，以仲裁委的名義做出管轄權(quán)決定罷了。既不會出現(xiàn)仲裁委“難以或無法”做出決定，也不會出現(xiàn)仲裁委的決定和仲裁庭“自相矛盾”的情況。
四、國際商事仲裁管轄權(quán)異議的提出
（一）管轄權(quán)異議提出的主體
國際商事仲裁管轄權(quán)異議由誰來提出？當(dāng)事人毫無疑問是提出異議的主體。在仲裁程序中，通常是被申請人提出管轄權(quán)異議，否定仲裁機構(gòu)或仲裁庭的管轄權(quán)。裁決做出后，在裁決的異議和撤銷階段，通常由撤銷申請人提出；在裁決的承認與執(zhí)行中，通常由被申請執(zhí)行人提出。
問題是在雙方當(dāng)事人都未提出管轄權(quán)異議的情況下，仲裁機構(gòu)或仲裁庭可否主動依職權(quán)提出管轄權(quán)異議，主動否定自己的管轄權(quán)？
實踐中有過這樣的案例。在“地球洋”輪定期租船合同爭議案中，雙方約定在上海提交仲裁，CIETAC上海分會向申訴人說明海事爭議應(yīng)向中國海事仲裁委員會申請仲裁，但申請人堅持在上海分會仲裁，被申請人應(yīng)訴且沒有提出管轄權(quán)異議。CIETAC還是以租船合同糾紛屬于中國海事仲裁委員會管轄為由指令上海分會撤銷該案。中國政府曾規(guī)定中國海事仲裁委員會是受理海事糾紛的專門機構(gòu)，雖然理論上經(jīng)濟貿(mào)易爭議包括海事爭議，但習(xí)慣上CIETAC不受理海事爭議。雖然當(dāng)事人沒有提出管轄權(quán)異議，但爭議的可仲裁性及仲裁庭或仲裁員行使管轄權(quán)不得違背仲裁地、裁決執(zhí)行地的公共政策不因當(dāng)事人無異議而可以改變，上海分會越權(quán)管轄所做出的裁決完全有可能被法院撤銷或不予執(zhí)行。為避免不必要的浪費勞動，也出于維護仲裁機構(gòu)和仲裁庭的聲譽考慮，仲裁機構(gòu)和仲裁庭應(yīng)當(dāng)可以主動提出管轄權(quán)異議，中止仲裁程序的進行。
（二）管轄權(quán)異議提出的時限
國際商事仲裁程序開始后，無論是申請人還是被申請人，如果對仲裁機構(gòu)或仲裁庭的全部或部分管轄權(quán)有異議，應(yīng)及時提出，這是大多數(shù)國家仲裁法和仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則所要求的。毫無疑問，當(dāng)事人及時抗辯管轄權(quán)的權(quán)利，有助于保證仲裁程序在尊重當(dāng)事人意愿及法律規(guī)定的基礎(chǔ)上進行，也有助于仲裁庭及時確定自己的管轄權(quán)，以免無謂地浪費當(dāng)事人的時間、精力和金錢。概括來說，當(dāng)事人提出管轄權(quán)抗辯的時限主要有以下幾種情況：
1，第一次實體答辯之前，瑞士《關(guān)于國際私法的聯(lián)邦法》第186條規(guī)定，對仲裁庭管轄權(quán)的任何異議必須在任何實體答辯前提出。
2，第一次開庭之前，中國《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。如前所述，管轄權(quán)問題不僅僅局限于仲裁協(xié)議的效力，這一規(guī)定缺乏完整性。CIETAC2000年《仲裁規(guī)則》有所改進，其第6條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)提出抗辯，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。
3，分別異議類型規(guī)定不同的時限。以《示范法》為典型，其第16條規(guī)定，有關(guān)仲裁庭無管轄權(quán)的抗辯不得在提出答辯書后提出，但有關(guān)仲裁庭超越管轄權(quán)的抗辯，應(yīng)在仲裁過程中知悉出現(xiàn)越權(quán)的事情后立即提出。
4，不規(guī)定提出管轄權(quán)異議的時限，如國際商會仲裁院1998年仲裁規(guī)則中就沒有規(guī)定當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的存在、效力或范圍提出異議的時限。
試觀中國仲裁法的規(guī)定，“對仲裁協(xié)議的異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。”對不開庭的案件怎么辦？仲裁法第39條后半段規(guī)定，“當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料做出裁決”。對這種不開庭而書面審理的案件，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的時間問題就不能適用仲裁法第20條來解決了。
對這一問題，CIETAC2000年仲裁規(guī)則的解決辦法是，要求當(dāng)事人在第一次提出實體答辯前提出管轄權(quán)異議。這里就有一個問題，如果當(dāng)事人(被申請人）不提交書面答辯，甚至也不提交任何書面意見的，它是否有權(quán)在仲裁程序尚未結(jié)束之前任何一個時間點提出管轄權(quán)異議呢？已有的明文規(guī)定似乎不能阻止他這么做。
筆者認為，關(guān)于管轄權(quán)的問題只宜一次性解決，不應(yīng)因為當(dāng)事人的要求或仲裁員或仲裁機構(gòu)的原因而得到重新考慮，更不應(yīng)變更過去的決定。司法程序中，有很多關(guān)于程序問題的決定是不允許上訴的，因為有的程序決定是針對程序步驟的時限的，一旦做出，必須立即生效，不可能延后生效，因為時間本身是永不停息前進的，而且允許上訴會使程序的總時間不可避免的延長，而且可能造成程序的混亂。仲裁程序和司法程序作為兩種解決糾紛的方式來說，無論選擇哪一種，其實體裁判不應(yīng)該不同，當(dāng)事人的實體權(quán)力不會受到影響。所以，即使少數(shù)管轄權(quán)決定是值得懷疑的，也不會對當(dāng)事人的實體權(quán)利造成任何損害。相反，如果允許當(dāng)事人可以不停地找出新理由對管轄權(quán)決定提出挑戰(zhàn)，要求反復(fù)作決定，其后果只能是程序權(quán)力被濫用，正常程序被延誤，當(dāng)事人遭受額外經(jīng)濟和時間方面的損失，不合理地增加解決爭議的成本。
《仲裁法》第58條、63條、70條和71條規(guī)定，沒有仲裁協(xié)議（仲裁條款），或者裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的，也就是說，沒有仲裁管轄權(quán)的，仲裁裁決將被法院撤銷或不予執(zhí)行。這就意味著仲裁程序結(jié)束后，當(dāng)事人（主要是敗訴方）還有機會對仲裁管轄權(quán)提出異議。這在事實上是抵消了關(guān)于管轄權(quán)異議的提出的時間上的限制。只要當(dāng)事人愿意，就能利用這種條款產(chǎn)生拖延實質(zhì)爭議解決的作用。英國法律諺語中由“延誤的公正等于不公正”（Justicedelayedisjusticedenied)之說，這種做法似乎和各國民事程序法理論所強調(diào)的效率目標(biāo)是相矛盾的。但是包括紐約公約在內(nèi)，各國立法都賦予仲裁地法院和仲裁裁決執(zhí)行地的法院審查仲裁管轄權(quán)糾紛的最終權(quán)力，無論其他機構(gòu)或仲裁庭是否審查過這一問題，還得重新再審一次。這種審查，意味著訴訟程序的重開，意味著當(dāng)事人和有關(guān)機構(gòu)的人力、精力、物力和財力的投入，造成社會資源的浪費。
參考書目：
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張艷麗著《中國商事仲裁制度有關(guān)問題及透析》，中國工人出版社，2000年版
《國際商事仲裁文集》，中國對外經(jīng)濟貿(mào)易出版社，1998年版
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譚兵主編《中國仲裁制度研究》，法律出版社，1995年版
[關(guān)鍵詞]:不平衡報價原因應(yīng)對方法
目前，為了規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)活動，保護國家利益，社會公共利益和招標(biāo)投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益，充分體現(xiàn)公平、公正、公開、擇優(yōu)，誠實守信的基本原則，業(yè)主大多采用通過招投標(biāo)的方法來選擇承包商。隨著建筑市場的開放，招投標(biāo)工作日趨規(guī)范，投標(biāo)人之間的競爭也日趨激烈，在建設(shè)工程招投標(biāo)活動中投標(biāo)人通常會采取各種投標(biāo)策略來謀取中標(biāo)。通常采用的方法中就有本文探討的不平衡報價法。
所謂不平衡報價是相對于常規(guī)的平衡報價而言，它是在總報價保持不變的前提下，與正常水平相比，提高某些分項工程的單價，同時降低另外一些分項工程的單價的一種報價方法，其目的是為了降低投標(biāo)價格低價中標(biāo)，盡早收回工程款，增加流動資金，另一方面是為了獲得額外的利潤。這本身并不是件壞事，但過多的不平衡報價卻給業(yè)主帶來了較大的風(fēng)險。業(yè)主要想防御不平衡報價帶來的風(fēng)險，首先應(yīng)了解產(chǎn)生不平衡報價的主要原因、方法和表現(xiàn)形式、對付不平衡報價的對策和措施等幾個方面問題。筆者結(jié)合自身工作中積累的相關(guān)經(jīng)驗，作一些膚淺的表述，供同行們共同探討。
一、產(chǎn)生不平衡報價的主要原因何在？
業(yè)主和承包商是整個招投標(biāo)活動中既對立又統(tǒng)一的一對矛盾主體，雙方均因要保質(zhì)保量如期完成建設(shè)任務(wù)而統(tǒng)一，又因各自的利益而相互對立。業(yè)主追求的是在確保工程質(zhì)量和工期的前提下，工程造價最小化，承包商在相同的前提下則追求自身利潤最大化。雙方在工程造價即自身利益上的對立性是產(chǎn)生不平衡報價的根源所在。業(yè)主為了減少投資，盲目追求低價中標(biāo)，導(dǎo)致中標(biāo)單位無利可圖；而承包商為了能夠生存，盲目壓價，對招標(biāo)方提出的許多不合理條款，先全部無條件承諾，待簽訂合同后，只能采取偷工減料，造成豆腐渣工程，用劣質(zhì)建筑產(chǎn)品和材料，或抱著低價中標(biāo)，高低索賠，千方百計拉攏主業(yè)，通過簽證，變更等找補損失等不法手段，更有甚者，干脆一走了之，成了半拉子工程。給項目的質(zhì)量、安全、工期等帶來了很大危害，給業(yè)主帶來了很多麻煩，不利于業(yè)主對項目的投資控制和管理，也給社會帶來了隱患，使整個建筑市場處于一種不健康的環(huán)境之中。
二、不平衡報價通常采用的方法
因圖紙設(shè)計不明確或有明顯的錯誤，估計今后會修正的項目，其單價會提高些，以利變更估價時采用。
預(yù)測到今后工程量會增加的項目，其單價則會高些，反之，其單價則會低些。
對難以計算準(zhǔn)確工程量的項目，如土石方工程，其單價會報得高些，雖總報價影響不大，但一旦實際發(fā)生工程量比投標(biāo)時工程量大，企業(yè)就可獲得較大的利潤，而實際發(fā)生工程量比投標(biāo)時工程量小，對企業(yè)利潤影響也不大。
提高早期工程項目的單價，降低后期施工項目的單價，在投標(biāo)報價中，對于那些需要分攤到各個分項工程中去的各項費用，如投標(biāo)期間的費用、工程貸款和利息、開辦費等，盡量分攤到早期完成的分項工程中，甚至對某些分項工程的直接成本也適當(dāng)?shù)剡M行調(diào)增、調(diào)減。
按工程量變化趨勢調(diào)整分項工程單價。因招標(biāo)文件的工程量清單中的工程數(shù)量基本上為暫定數(shù)量，實物工程量由現(xiàn)場工程師測量，這樣，某些分項工程的工程量與招標(biāo)文件工程量清單存在差異，也是進行不平衡報價的前提條件。
對于招標(biāo)文件工程量清單中沒有給出數(shù)量的項目而要求報單價時，因其單價不影響總的報價，可高于正常水平，以備施工中發(fā)生該項目時，可獲得較高的收入。
對于計日工的報價，因其數(shù)量一般較小，其總計日工的價值對總的工程報價影響不大，也可適當(dāng)提高單價。
三、如何應(yīng)對不平衡報價
其實，不平衡報價是投標(biāo)中施工企業(yè)的一種投標(biāo)策略，是施工企業(yè)謀求中標(biāo)和盡早回收工程款的一種手段，但嚴(yán)重的不平衡報價將擾亂招投標(biāo)工作的正常進行，同時會給業(yè)主帶來結(jié)算時的糾紛。業(yè)主針對種種不平衡報價情況，應(yīng)在不失公正的條件下采取相應(yīng)對策，提高投資效益，保證工程質(zhì)量。
認真做好招標(biāo)前的準(zhǔn)備工作，業(yè)主要舍得花精力，花資金搞好招標(biāo)前的準(zhǔn)備工作，特別是搞好施工圖設(shè)計，提高圖紙的設(shè)計深度和質(zhì)量，盡量減少設(shè)計變更的發(fā)生，其次應(yīng)提高工程量清單編制的準(zhǔn)確性和全面性，盡量減少因漏項、錯項等造成的索賠；另外，業(yè)主應(yīng)對工程涉及的主要材料充分進行市場調(diào)查，隨時掌握最新價格信息，特殊的大宗材料，確定其價格確有難度，可提供暫定價格，同時對涉及暫定價格項目的調(diào)整方法應(yīng)在招標(biāo)文件中予以明確；最后，對投標(biāo)單位的資信狀況進行實地考察，尤其應(yīng)重點關(guān)注擬投標(biāo)單位以前施工工程中有無因工程結(jié)算而引起的經(jīng)濟糾紛等情況。
在評標(biāo)過程中重視商務(wù)標(biāo)的評審，在評標(biāo)專家組人員中加大商務(wù)標(biāo)評審人員的比例，確保商務(wù)標(biāo)的評審時間，嚴(yán)禁走過場，同時也要注意技術(shù)標(biāo)與商務(wù)標(biāo)的評審應(yīng)匹配進行，不能脫節(jié)，每種報價都應(yīng)有技術(shù)方案作支撐，對商務(wù)標(biāo)中含糊不清的問題，予以書面澄清或承諾，盡量不留隱患，避免低價中標(biāo)，高價索賠。
業(yè)主應(yīng)委托具備相應(yīng)資質(zhì)的中介機構(gòu)編制標(biāo)底或參考預(yù)算，以便評標(biāo)時提供參考，做到心中有數(shù)。目前，工程施工招標(biāo)采用工程量清單計價方式，這一做法有利于建立新的工程造價機制，清單計價能夠更準(zhǔn)確地反映工程的實際成本，更直接地控制投資，計價規(guī)范的計價行為，增加了工程的透明度，避免了“暗箱操作”；
關(guān)鍵詞：行政事業(yè)單位 房產(chǎn)管理 調(diào)查思考
一、行政事業(yè)單位房產(chǎn)現(xiàn)狀
長期以來，由于管理監(jiān)督機制的不完善和受計劃經(jīng)濟時期管理模式的影響，對于國有房屋土地資產(chǎn)，部分行政事業(yè)單位的管理較為松懈，且不成系統(tǒng)，嚴(yán)重地威脅著國有資產(chǎn)的安全。
根據(jù)對某縣2014年縣直行政事業(yè)單位房屋土地資產(chǎn)管理專項調(diào)查結(jié)果表明：在調(diào)查范圍內(nèi)的82家行政事業(yè)單位中，共有房產(chǎn)192宗，總計房產(chǎn)面積約15.46萬平方米，其中經(jīng)營性房產(chǎn)3.67萬平方米，非經(jīng)營性房產(chǎn)11.79萬平方米。有入帳房產(chǎn)總價值8185.29萬元，未入帳房產(chǎn)64宗，占被調(diào)查房產(chǎn)總宗數(shù)的33.33%，涉及房產(chǎn)面積約3.48萬平方米。“兩證”齊全的房產(chǎn)只有53宗，僅占被調(diào)查房產(chǎn)總宗數(shù)的27.6%，涉及房產(chǎn)面積約5.74萬平方米；僅有“單證” 的47宗房產(chǎn)，占被調(diào)查房產(chǎn)總宗數(shù)的24.5%，涉及房產(chǎn)面積約4.80萬平方米；“兩證”全無的有90宗房產(chǎn)，占被調(diào)查房產(chǎn)總宗數(shù)的46.9%， 涉及房產(chǎn)面積約4.91萬平方米。
二、問題及其成因
（一）資產(chǎn)賬目和實際情況出入嚴(yán)重
根據(jù)相關(guān)法律制度規(guī)定，單位固定資產(chǎn)中必須設(shè)置明細，體現(xiàn)土地、房屋資產(chǎn)等，通過“固定資產(chǎn)登記簿”和“固定資產(chǎn)卡片”核算。調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，有部分單位賬面管理與實物管理嚴(yán)重脫節(jié)，存在房屋土地資產(chǎn)會計核算不健全，也沒有設(shè)置“固定資產(chǎn)登記簿”和“固定資產(chǎn)卡片”，無法對賬，談不上賬賬、賬實和賬卡相符。
（二）房屋、土地“兩證”不全
要想從根本上推進落實行政事業(yè)單位資產(chǎn)管理工作，首先就要確保土地、房屋擁有完備的兩證。根據(jù)調(diào)查結(jié)果看，單位房屋產(chǎn)權(quán)“兩證”不全現(xiàn)象極為普遍，究其原因：一是單位經(jīng)費緊張，不愿辦理“兩證”。部分單位由于經(jīng)費長期入不敷出，雖然相關(guān)手續(xù)齊全，但一直未辦理產(chǎn)權(quán)證； 二是管理層責(zé)任感、權(quán)屬觀均有待進一步提高。政府無償劃撥、撥款建造，是大多數(shù)行政事業(yè)單位取得土地、房屋使用權(quán)的主要途徑，但部分單位負責(zé)人并未在思想上引起足夠的重視，或者存在“我不會一輩在這里（任職）”，使有相當(dāng)一部分單位占有使用多年但始終未辦理過“兩證”；三是未做竣工驗收，資料不全，產(chǎn)權(quán)證無法辦理。部分單位由于拖欠工程款或與房屋承建方存在其它經(jīng)濟糾紛原因，建成后未進行竣工驗收即搬入新樓辦公，導(dǎo)致資料不全，“兩證”至今未能辦理；四是還有部分單位在建設(shè)資料檔案的管理上存在一定的隨意性，時間一長或經(jīng)辦人更替后，造成相關(guān)手續(xù)到辦證時已無從查找，最終未能按規(guī)定辦理產(chǎn)權(quán)證。
（三）房屋、土地處置程序不嚴(yán)
按照國有資產(chǎn)相關(guān)管理條例，只有在財政部門許可的情況下，才能處理如土地、房屋等大項資產(chǎn)。然而，在現(xiàn)實生活中，沒有得到許可即擅自對此類資產(chǎn)進行處置的情況并不罕見，這樣給管理工作的開展增加了一定的難度。其影響因素具體有：首先，尚未針對相關(guān)不法行為，建立強有力的處罰體系；其次，各個部門如財政、建設(shè)、國土等之間尚未建立足夠暢通的溝通渠道，造成出讓、過戶等業(yè)務(wù)的辦理甚至無需處置許可手續(xù)即可進行，導(dǎo)致行政事業(yè)單位在處置資產(chǎn)時，出現(xiàn)有手續(xù)與否均無區(qū)別的錯誤認知；第三，在資產(chǎn)管理方面，個別單位管理者認知不足，把“國有”資產(chǎn)當(dāng)成“單位自有”資產(chǎn)，以解決單位的經(jīng)費問題而隨意處置國有資產(chǎn)。
（四）經(jīng)營性國有房產(chǎn)租賃管理機制不夠完善
由于監(jiān)管力度等因素，國有經(jīng)營性房產(chǎn)出租管理存在不少問題，出租房產(chǎn)行為與相關(guān)制度規(guī)定不符，歸納起來主要有以下幾個方面：
一是對于經(jīng)營性房產(chǎn)，未能建立有序的權(quán)屬管理機制。按照該縣有關(guān)行政事業(yè)單位房地資產(chǎn)管理的規(guī)定，經(jīng)營性房產(chǎn)必需將產(chǎn)權(quán)過戶到縣國投資公司名下，實行統(tǒng)一經(jīng)營。但是多數(shù)單位因資料缺失，無法辦理“兩證”過戶到國司，有關(guān)部門也沒有拿出有效的實質(zhì)性的解決辦法，使得多數(shù)行政事業(yè)單位經(jīng)營性房地產(chǎn)仍在原單位管理；而又有少部分單位未辦理過戶，也直接委托到國司經(jīng)營。多種方式并存，造成管理的無序和漏洞。
二是單位房屋出租行為不規(guī)范。部分單位出租沒有進行公開招租、承租人隨意轉(zhuǎn)租、合同逾期、協(xié)議租金遠低于市場價等等。
三是租賃合同不規(guī)范。部分租賃期限過長，不利于經(jīng)營性房產(chǎn)的市場化運作；有些單位遠期許諾給承租人過頭的優(yōu)惠條件，為后期糾紛埋下極大隱患，危及資產(chǎn)安全；有的內(nèi)容過于簡單，未明確雙方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)，容易產(chǎn)生法律糾紛。
四是租金收入管理不規(guī)范。部分單位存在隱瞞、轉(zhuǎn)移和坐支收入的情況，經(jīng)營性房產(chǎn)收益不按規(guī)定納入“收支兩條線”管理，由使用單位自行支配，滋生“小金庫”現(xiàn)象。
（五）房地資產(chǎn)被他人長期占有無償使
部分單位因房改或企業(yè)改制等環(huán)節(jié)存在一些爭議問題未及時全面解決，造成房地資產(chǎn)長期被占有占用。
（六）辦公場所不穩(wěn)定，缺少長遠全局性規(guī)劃。
根據(jù)實際情況來看，各行政事業(yè)單位的辦公場所比較分散，也不均衡，部分單位辦公場所嚴(yán)重不足，為了改善辦公條件，如候鳥般經(jīng)常性搬遷，致使辦公場所不固定，不方便服務(wù)群眾，同時又浪費了大量的辦公經(jīng)費。
三、加強管理的建議
建立規(guī)范完善的管理體系，有效解決賬目和實際情況脫節(jié)的問題。在行政事業(yè)單位房地資產(chǎn)的管理上，財政部門是職能機構(gòu)，需從政策入手通過開展各種形式的宣傳培訓(xùn)活動，引導(dǎo)各單位明確了解自身的具體職責(zé)，敦促相關(guān)單位貫徹落實資產(chǎn)管理的各項規(guī)定。應(yīng)設(shè)置房屋、土地等明細核算，并建立內(nèi)容全面的登記卡片，定期進行資產(chǎn)盤點、清查，做到賬實相符。
加強組織協(xié)調(diào)，集中辦理“兩證”。房管、國土等相關(guān)部門應(yīng)積極支持配合，財政部門加以督促，集中時間統(tǒng)一辦理房產(chǎn)“兩證”。對于辦證材料齊全的或可以補全的，各行政事業(yè)單位應(yīng)抓緊限時辦理“兩證”；對于辦證資料缺失而又難以補全的，各行政事業(yè)單位應(yīng)在限期內(nèi)提交情況說明及相關(guān)佐證材料，提交問題清單。同時建議政府召開專題會議，召集相關(guān)部門對“問題清單”進行聯(lián)合論證，結(jié)合實際情況，對其產(chǎn)權(quán)給予確認，辦證單位可憑此政府專題會議紀(jì)要對這些遺留問題予以一攬子解決；對于部分辦證資金問題，建議給予一定的補助或適當(dāng)減免；對于具備條件而以在規(guī)定期限內(nèi)沒有辦妥的，要追究單位負責(zé)人責(zé)任，以確保行政事業(yè)單位房產(chǎn)“兩證”齊全。
嚴(yán)格房產(chǎn)處置程序。建立部門聯(lián)動機制，加強國土、建設(shè)、財政部門之間配合，從根本上解決擅自處置國有資產(chǎn)的問題。
強化督查，加大違規(guī)處罰力度。財政資產(chǎn)管理部門要對行政事業(yè)單位房產(chǎn)實行動態(tài)監(jiān)管，并與紀(jì)檢、審計等部門配合，將行政事業(yè)單位房產(chǎn)管理納入審計、監(jiān)察范圍，使之成為常規(guī)的監(jiān)管手段。加強執(zhí)法力度，對那些管理意識淡薄、隨意處置單位房產(chǎn)，造成國有資產(chǎn)嚴(yán)重浪費、流失的單位和個人，要堅決進行處理，以維護國有資產(chǎn)權(quán)益。
業(yè)務(wù)委托合同范文1 甲方委托人：
乙方受托人
依據(jù)國家法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，甲乙雙方在平等、自愿和協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，就甲方委托乙方，乙方按受甲方委托從事?lián)繙厦簶I(yè)有限公司地面建筑的事項達成一致，特訂立本合同。
第一條 委托事項
甲方委托乙方承攬擔(dān)炭溝煤業(yè)有限公司礦區(qū)擴建地面建設(shè)工程項目。
第二條 委托期限
乙方自本合同訂立后的次日起_____個工作日完成全部事項，如因甲方原因耽誤，工作日相應(yīng)順延。
第三條 付款時間、付款方式
甲乙雙方簽訂合同后由甲方付給乙方先期資金500萬元，后根據(jù)工程進度和決算付款。
第四條 甲乙雙方相互提供相應(yīng)證件
1.營業(yè)執(zhí)照
2.稅務(wù)登記證
3.組織機構(gòu)代碼證
4.礦建資格證
5.法定代表人身份證明
6. 銀行開戶證明
第五條 甲方義務(wù)
按時提供相關(guān)資料，依照合同約定的付款時間，方式支付乙方款項。
第六條 乙方的義務(wù)
乙方確保事項真實合法，按照甲方的委托和設(shè)計圖紙、按時、保質(zhì)施工，竣工后按相關(guān)預(yù)算結(jié)算工程款項，并接受甲方的監(jiān)督管理。
第七條 其它事項約定
本合同履行期間，甲乙雙方因履行本合同而簽署的補充協(xié)議和其它書面文件，均為本協(xié)議不可分割的一部分，具有同等法律效力。
第八條 違約責(zé)任
1.甲乙雙方履行本合同期間，如因不可抗力，國家法律、法規(guī)、政策等原因致使本合同無法履行時，雙方均不承擔(dān)違約責(zé)任。
2.如一方違約，給對方造成的全部損失由違約方賠償給對方，同時解除委托合同。
第九條 合同爭議的解決辦法
本合同如發(fā)生爭議，由雙方協(xié)商解決，如協(xié)商不成，依法向有管轄權(quán)的人民法院起訴。
第十條 合同生效日期
本合同經(jīng)甲乙雙方簽字蓋章后即發(fā)生效力，合同文本一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。
甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
業(yè)務(wù)委托合同范文2 委托人(甲方)：
住 所(地址)：
法定代表人 ：
聯(lián) 系 電 話 ：
受托人(乙方)：
住所(地址) ：
法定代表人 ：
聯(lián) 系 電 話 ：
甲方委托乙方擔(dān)保，乙方經(jīng)研究決定同意擔(dān)保。甲、乙雙方就委托擔(dān)保事宜誠實協(xié)商，達成如下協(xié)議，雙方共同遵守執(zhí)行：
第一條 擔(dān)保對象：
甲方向
申請 業(yè)務(wù)(種類如下)，乙方為其提供擔(dān)保。
【可選擇的業(yè)務(wù)種類包括但不限于(1)人民幣借款;(2)銀行/商業(yè)承兌匯票貼現(xiàn);(3)銀行承兌匯票承兌;(4)銀行保函;(5)其他】
第二條 擔(dān)保金額：擬定擔(dān)保金額為人民幣： 萬元(大寫：)。實際擔(dān)保金額以乙方與主合同債權(quán)人簽訂的《保證合同》約定為準(zhǔn)。
第三條 擔(dān)保方式：以乙方與主合同債權(quán)人簽訂的《保證合同》約定為準(zhǔn)。
第四條 擔(dān)保范圍：以乙方與主合同債權(quán)人簽訂的《保證合同》約定為準(zhǔn)。
第五條 擔(dān)保期間：以乙方與主合同債權(quán)人簽訂的《保證合同》約定為準(zhǔn)。
第六條 擔(dān)保費用(保費)：
1、計費方法：按擔(dān)保金額、期限、收費標(biāo)準(zhǔn)計費。
2、收費標(biāo)準(zhǔn)：%/年(大寫：百分之 /年)。
3、保費總額：人民幣 元(大寫： )。
4、支付方式：借款期限在一年以內(nèi)(含一年)的，在乙方與主合同債權(quán)人簽訂《保證合同》之前一次性支付;一年以上的在乙方與主合同債權(quán)人簽訂《保證合同》之前，按年計算一次性支付。
第七條 甲方承諾：
1、向乙方所提供的資料均真實、準(zhǔn)確;所提交的復(fù)印件均與原件相符;所陳述的事實無虛假。
2、按照本合同的約定向乙方支付保費。
3、按申請用途使用資金，接受乙方對其生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)會計情況的監(jiān)督，并按月向乙方提供財務(wù)報表。
4、按主合同約定及時償還債務(wù)。
5、發(fā)生下列情形之一，應(yīng)及時書面通知乙方：
(1)經(jīng)營機制發(fā)生變化。包括但不僅限于承包、租賃、聯(lián)營、合伙、轉(zhuǎn)讓、兼并、分立、股份制改造、與外商合資或合作等;
(2)修改公司章程，包括但不僅限于經(jīng)營范圍、注冊資本金、股權(quán)、法定代表人和住所以及聯(lián)系電話變化等;
(3)高層人事和財務(wù)負責(zé)人發(fā)生變化、對外重大投資、財務(wù)狀況惡化、停業(yè)整頓、歇業(yè)、破產(chǎn)、解散或撤銷;
(4)受到行政處罰或發(fā)生重大經(jīng)濟糾紛，包括但不僅限于吊銷營業(yè)執(zhí)照、仲裁、訴訟等;
(5)主合同債權(quán)人提前收回債權(quán)，主合同展期，主合同被解除、撤銷、變更等;
(6)為除乙方之外的第三人提供擔(dān)保;
(7)反擔(dān)保財產(chǎn)價值可能嚴(yán)重貶損、或反擔(dān)保財產(chǎn)可能滅失、或反擔(dān)保財產(chǎn)將處理(轉(zhuǎn)讓);
(8)其他影響乙方利益的重大事項。
第八條 乙方承諾：
1、按照本合同約定履行擔(dān)保義務(wù)。
2、對甲方提供的資料和所了解的經(jīng)營情況保密。
第九條 甲方發(fā)生下列情況之一的，乙方可通知主合同債權(quán)人停止產(chǎn)生新的債權(quán)或提前收回已產(chǎn)生的債權(quán)，并有權(quán)以乙方名義直接對甲方提起訴訟：
1、改變資金用途;
2、未征得乙方書面同意，擅自為除乙方之外的第三人提供擔(dān)保;
3、反擔(dān)保財產(chǎn)未投保險、或反擔(dān)保財產(chǎn)價值可能嚴(yán)重貶損、或反擔(dān)保財產(chǎn)可能滅失、或擅自處理(轉(zhuǎn)讓)反擔(dān)保財產(chǎn)，足以危及乙方利益的;
4、財務(wù)狀況惡化，生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難;
5、涉及重大經(jīng)濟糾紛或被行政處罰、發(fā)生重大安全責(zé)任事故造成重大財產(chǎn)損失和人員傷亡或涉及刑事訴訟等，足以嚴(yán)重影響生產(chǎn)經(jīng)營和財務(wù)狀況;
6、破產(chǎn)、歇業(yè)、解散、被停業(yè)整頓、被吊銷營業(yè)執(zhí)照;
7、乙方被債權(quán)人通過口頭、信件或訴訟方式要求承擔(dān)保證責(zé)任，在債權(quán)人口頭、信件或人民法院傳票到達乙方之日起，乙方可直接通過訴訟方式向甲方進行追償，而不需在乙方承擔(dān)保證責(zé)任后再向甲方提起訴訟。
8、出現(xiàn)其它嚴(yán)重危及乙方利益的情形。
第十條 乙方有權(quán)要求甲方提供反擔(dān)保，并簽訂相關(guān)《反擔(dān)保合同》。甲方有義務(wù)按照乙方要求提供有效的反擔(dān)保，并簽訂相關(guān)《反擔(dān)保合同》。甲方同時應(yīng)向乙方提供本次貸款總額5%的保證金，即(大寫) 萬元人民幣，甲方在乙方與債權(quán)人簽訂《保證合同》之前將保證金存入乙方指定賬戶。
第十一條 甲方應(yīng)對《反擔(dān)保合同》設(shè)置的抵(質(zhì))押資產(chǎn)按慣常投保的險種和保險金額向保險公司投保，并承擔(dān)相關(guān)保險費用，確保反擔(dān)保財產(chǎn)的安全。
第十二條 甲方為除乙方之外的第三人提供擔(dān)保，應(yīng)提前15天書面通知乙方，并征得乙方書面同意。
第十三條 特別約定：
1、甲方認可乙方向主合同債權(quán)人出具的《保函》和與主合同債權(quán)人簽訂的《保證合同》，并承擔(dān)相關(guān)的全部法律責(zé)任。
2、《反擔(dān)保合同》另行簽訂，包括甲方直接與乙方簽訂《反擔(dān)保合同》，甲方委托第三方與乙方簽訂《反擔(dān)保合同》。
3、甲方與債權(quán)人產(chǎn)生本合同第七條第五款第(5)項所約定的主合同展期情形，甲方應(yīng)向乙方依照本合同第六條重新協(xié)商并支付擔(dān)保費用。甲方與債權(quán)人主合同被解除、撤銷、變更等，乙方不再為甲方承擔(dān)保證責(zé)任，甲方所支付的擔(dān)保費用不予退還。
第十四條 違約責(zé)任：
1、甲方不按照本合同約定向乙方支付保費，每拖延一天，按未支付保費金額每日萬分之五計算，向乙方支付違約金。
2、從甲方未按主合同約定償還債務(wù)之日起，按照主合同約定的逾期貸款利率計算甲方應(yīng)承擔(dān)的違約金。
3、甲方未按照與主合同債權(quán)人的約定償還債務(wù)，累及乙方承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任和其他民事責(zé)任的，則甲方應(yīng)當(dāng)向乙方承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，包括但不限于乙方已經(jīng)向主合同債權(quán)人代償?shù)谋窘稹⒗ⅰ?fù)息、罰息、違約金、賠償金、主合同債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的費用和乙方向主合同債權(quán)人承擔(dān)的其他民事責(zé)任，以及乙方為實現(xiàn)追償權(quán)而支出的全部費用(包括差旅費、訴訟費、仲裁費和律師費等)。
4、甲方未履行本合同第七條承諾，給乙方造成損失的，甲方應(yīng)當(dāng)全額賠償乙方損失。
第十五條 附則：
1、主合同指甲方與主合同債權(quán)人簽訂的合同(協(xié)議)等。
2、主合同債權(quán)人指借款合同中的貸款人、銀行承兌匯票中的承兌銀行、保函及其他業(yè)務(wù)中的受益人。
3、本合同若發(fā)生爭議，雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成引起訴訟，由乙方住所地人民法院管轄。
4、甲、乙雙方法定代表人或授權(quán)人在本合同上簽字(押印)并加蓋單位公章后生效。
5、本合同一式份，甲方持壹份、乙方持份，具有同等法律效力。
第十六條 提示：乙方已提請甲方對本合同各條款作全面、準(zhǔn)確的理解，并應(yīng)甲方的要求作了相應(yīng)的條款說明，簽約各方對本合同含義認識一致。
甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________
法定代表人(簽字)：_________ 法定代表人(簽字)：_________
_________年____月____日 _________年____月____日
業(yè)務(wù)委托合同范文3 甲方：__________________
乙方：__________________
為便于有效開展業(yè)務(wù)，保障甲乙雙方的合法權(quán)益，特簽定以下協(xié)議書：
一、雙方商定，乙方委托甲方的業(yè)務(wù)為：________________________。
二、雙方確定，費用為_________元，以本協(xié)議為準(zhǔn)。
三、甲方的責(zé)任與義務(wù)
1.如果乙方是為公司或商標(biāo)起名，甲方將協(xié)助乙方通過工商局名稱查詢或商標(biāo)局名稱檢索這一關(guān)，如有重名現(xiàn)象，甲方將為乙方在三天后提供新的名稱方案。
2.甲方每次向乙方提供_________個名稱方案，標(biāo)識每次______個方案。取名設(shè)計師定出方案后，乙方如有其他考慮、要求及希望，可雙方商議，另取新的名稱方案。
3.如乙方自行提出新的名稱方案，則不限個數(shù)與次數(shù)，由取名設(shè)計師負責(zé)判斷或推薦理想的名稱。
4.個別客戶如有其它特殊目的，經(jīng)五次反復(fù)后仍舉棋不定，建議客戶另請高明，費用不退。
5.如乙方收到名稱方案后一周內(nèi)無反饋，甲方即視為已經(jīng)滿意且已通過名稱查詢或名稱標(biāo)識檢索，甲方對乙方業(yè)務(wù)承諾履行完畢。
6.如果乙方業(yè)務(wù)為個人起名或改名，則甲方每次向乙方提供_________個名稱方案，如果乙方不滿意，C類還可以給付一套方案，B類和A類直至乙方滿意為止。
7.甲方采取一次性預(yù)先收費方式。
四、乙方的權(quán)利和義務(wù)
1.乙方經(jīng)過對甲方公司業(yè)務(wù)整體了解后，填寫相應(yīng)登記表格，辦理交費手續(xù)。取名設(shè)計師開始正式工作后，中途不退費。
2.為達到最佳效果，建議具有決定權(quán)人能夠親自前來，并清楚表達希望和要求，以便雙方有效溝通。
3.如時間允許，建議乙方留出足夠時間，以便甲方能夠更好地構(gòu)思與創(chuàng)作。領(lǐng)取方案時，請帶來全額交費收據(jù)證明。
4.乙方收到方案后如有問題，應(yīng)于一周內(nèi)及時反饋信息，過期甲方則按新業(yè)務(wù)對待。
5.凡老客戶，如再與本公司有業(yè)務(wù)接觸時，本公司將優(yōu)先予以安排。
五、本協(xié)議一式兩份，待雙方簽字、蓋章后即可生效。
甲方(公章)：_________ 乙方(公章)：_________
關(guān)鍵詞：域名 域名搶注 UDRP規(guī)則 搜索引擎 建議
互聯(lián)網(wǎng)起源于美國，其適用范圍由早期的軍事、國防等擴展到現(xiàn)在的各領(lǐng)域。借助互聯(lián)網(wǎng)，人們可以查詢商業(yè)信息，了解市場行情；而企業(yè)則可以建立自己的網(wǎng)上主頁，展示企業(yè)形象，宣傳企業(yè)產(chǎn)品，并以此為媒介與客戶進行交流，最終實現(xiàn)自己的商業(yè)目的。互聯(lián)網(wǎng)已成為集通訊、貿(mào)易、服務(wù)等一系列功能于一身的巨大的信息資源庫，而充分有效發(fā)利用這個信息資源庫，就必須首先有自己的域名。
一、域名及其侵犯商標(biāo)權(quán)的現(xiàn)實可能性
域名是指國際互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)絡(luò)地址，每一域名都有一個IP（InternetProtocal)地址與之對應(yīng)。IP地址由32位二進制數(shù)組成，每8位一個字節(jié)，共劃分為4 個部分，通常以十進制數(shù)書寫，每部分都不大于255，各部分之間用“•”隔開。例如北京大學(xué)的IP地址207.46.176.11。由于IP地址難于記憶，為了便于利用互聯(lián)網(wǎng)與其他用戶交流，人們給IP 地址起了名字，這就是域名。20世紀(jì)80年代中期，被譽為網(wǎng)絡(luò)先驅(qū)的喬納森•波斯特爾博士（Dr•Jonathon Postel,1943～1998)設(shè)計了現(xiàn)行域名與域名系統(tǒng)，以期對互聯(lián)網(wǎng)進行科學(xué)有序的管理。
域名的標(biāo)記在于它比IP地址更易于記憶，隨著網(wǎng)上商事活動的逐漸興起，“域名所具有的原始技術(shù)意義被日漸淡化，代之而突顯的是其背后所蘊含的商業(yè)識別意義及其所代表的巨大的商業(yè)價值”，①所以，大多數(shù)域名注冊申請人都愿意將商標(biāo)注冊為自己的域名，從而為域名與商標(biāo)各自的特性來看，域名搶注存在以下幾個方面的現(xiàn)實可能性：
（一）地域性：域名沒有地域性限制，它具有全球唯一性，在國際互聯(lián)網(wǎng)上不可能存在完全相同的域名，每人申請成功的域名都是該用戶所獨有的。但商標(biāo)具有地域性，在不同的國家或地區(qū)可以不同的人所擁有，而且，在甲國注冊得到法律保護的商標(biāo)并不意味著在乙國也得到保護，只有重新在乙國注冊才能得到注冊商標(biāo)專用權(quán)，這正是商標(biāo)受地域性限制的表現(xiàn)。因此，當(dāng)商標(biāo)權(quán)利主體為多重時，盡管各自都有不同的地域享有商標(biāo)專用權(quán)，但他們之中卻只能有一個人以該商標(biāo)作為域名申請注冊，這就使合法的商標(biāo)專用權(quán)人的權(quán)利與域名產(chǎn)生了沖突。
（二）域名的唯一性不同于商標(biāo)：商標(biāo)的種類和構(gòu)成多種多樣，且法律僅限制了在同一或類似商品上相同或近似商標(biāo)的使用，也即幾個廠家可同時使用同一商標(biāo)生產(chǎn)種類完全不同的產(chǎn)品，如“長虹”彩電與“長虹”服飾，盡管商標(biāo)名稱相同，但后者卻不構(gòu)成對前者的侵權(quán)。而作為域名，由于其構(gòu)成是單一的，在互聯(lián)網(wǎng)上如果“長虹”彩電以此申請了域名注冊，則“長虹”服飾將不再享有以同樣名稱申請域名注冊的權(quán)利。
（三）域名無相似性的限定：商標(biāo)侵權(quán)中有“相同或近似”的規(guī)定，即兩個商標(biāo)的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，不但要求不同，而且要求不能相似，否則就構(gòu)成侵權(quán)；而域名卻沒有此種限定，如“”作為域名盡管與“"很相似，但二者均為合法域名。
（四）現(xiàn)行域名管理體制不健全：首先，域名注冊奉行”先申請行注冊“的原則，這使得將他人商標(biāo)注冊為自己的域名從而阻止商標(biāo)所有人將該商標(biāo)注冊為域名并在網(wǎng)上使用成為可能，在制度上也增加了域名搶注行為發(fā)生的危險性。僅就我國而言，現(xiàn)行的域名注冊制度并不包括域名注冊審查程序，依照《中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊暫行管理辦法》，中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心（CNNIC）按照先申請先注冊原則受理域名注冊并進行審批，該辦法第23條明確規(guī)定：”各級域名管理單位不負責(zé)向國家工商行政管理部門及商標(biāo)管理部門查詢用戶域名是否與注冊商標(biāo)或企業(yè)名稱相沖突，是否侵害了第三者的利益，任何由這類沖突引起的糾紛，由申請人自己負責(zé)處理并承擔(dān)法律責(zé)任。“這就使域名搶注者有可乘之機。其次，有些商標(biāo)的名稱由兩個或兩個以上的詞組成，而域名注冊管理機構(gòu)又允許商標(biāo)所有人以其商標(biāo)中的某個詞作為域名進行注冊，更何況域名注冊管理機構(gòu)又不限制申請人注冊域名的數(shù)量，這就有可能出現(xiàn)某個主體注冊多個域名的搶占行為。
（五）經(jīng)濟利益的趨動：這是域名搶注的一個主觀原因。一些人惡意將他人的商標(biāo)尤其是知名或馳名商標(biāo)搶注為自己的域名，待價而沽，或利用商標(biāo)所含的信譽推銷自己的商品，或采用其他不正當(dāng)手段進行商標(biāo)淡化，以損害商標(biāo)權(quán)人的利益或達到自己的商業(yè)目的。
可見，域名搶注并非無源之水、無本之末，它有其產(chǎn)生的現(xiàn)實可能性。但如何用法律去規(guī)制域名搶注，我們還必須從域名搶注本身作一些探討。
二、對域名搶注問題的探討
（一）問題的產(chǎn)生及含義
“域名搶注”第一次引起世人關(guān)注是在1994年，當(dāng)時美國一個叫Jim chashel 公司注冊了包括“”、““等18個域名，而另一個美國公司Dennis Toeppen則以別人的馳名商標(biāo)搶注了約250個域名。“域名搶注”最早引起國內(nèi)重視是在1995年底，而據(jù)有關(guān)統(tǒng)計，到1996年，我國已有600多家企業(yè)的商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)上被作為域名搶注，其中包括廣為人知的全聚德、娃哈哈、容聲、海信等商標(biāo)和已經(jīng)國家工商行政管理局商標(biāo)局認定的馳名商標(biāo)，如同仁堂、五糧液、紅塔山、健力寶、長虹、容寶齋等。
域名在網(wǎng)絡(luò)上代表著入網(wǎng)申請者的身份，具有類似商標(biāo)或商號的識別作用。有些用戶冒名占位，搶先將他人企業(yè)名稱或商標(biāo)注冊為域名，以達到阻止他人入網(wǎng)或索要高額域名轉(zhuǎn)讓費的目的。有人在網(wǎng)上以他人企業(yè)的馳名商標(biāo)作為自己的域名進行注冊，還有些人注冊了域名的使用權(quán)，以謀取不正當(dāng)利益，這些現(xiàn)象被稱為域名搶注。[1]（P126）
（二）域名搶注的構(gòu)成要件
域名搶注與一般性的域名與商標(biāo)沖突相比，有其自身的特點，要對二者有正確的區(qū)分，就必須對域名搶注行為有科學(xué)的認定。域名搶注應(yīng)包括以下四個要件：
1、域名持有人注冊的域名與商標(biāo)權(quán)人的擁有的商標(biāo)標(biāo)識相同，這是認定域名搶注行為時最基本的客觀前提。
2、域名持有人對該域名不享有任何其他在先的權(quán)利，也即該持有人對系爭域名享有的僅僅是網(wǎng)絡(luò)域名所有權(quán)而不涉及其他任何權(quán)利。
3、此種相同導(dǎo)致了消費者（網(wǎng)民）的誤認。關(guān)于“誤認”的認定，目前仍存在爭議，其焦點在于消費者的范圍無法劃定。如果消費者先前并不知道具有該種商標(biāo)的產(chǎn)品投入市場，則根本無“誤認”可談。那么，在實踐中，“誤認”之后果應(yīng)在哪部分消費者之間取證加以證實，便成了值得爭議的問題。本文認為，既然是惡意搶注，則域名持有人在申請注冊時是知悉該商標(biāo)標(biāo)識的，消費者看到該域名后，首先想到的是擁有該種商標(biāo)的商品，就可以認定該域名導(dǎo)致了消費者的誤認，符合域名搶注的結(jié)果要件。
4、域名持有人對該域名的注冊與使用具有惡意。依據(jù)WIPO《因特網(wǎng)名稱及地址的管理：知識產(chǎn)權(quán)議題》中關(guān)于惡意的判斷標(biāo)準(zhǔn)，有下列四種行為之一即可以認為行為人有惡意：（1）提出向該商品或服務(wù)商標(biāo)所有人的競爭者出售，出租或通過其他任何形式轉(zhuǎn)讓域名，以期獲得有價值的對價；（2）通過故意制造與異議人所有的商品或服務(wù)商標(biāo)的混淆，以誘使因特網(wǎng)用戶訪問該域名持有人的網(wǎng)站或其他網(wǎng)上地址并從中牟利；（3）通過預(yù)先注冊域名，達到阻止商品或服務(wù)商標(biāo)的合法持有者通過一定形式的相應(yīng)域名在網(wǎng)絡(luò)空間上反映其商標(biāo)權(quán)利的目的；（4）通過注冊域名達到破壞競爭者正常業(yè)務(wù)的目的；這四種行為為實踐中的“惡意”提供了認定標(biāo)準(zhǔn)，具有可行性，是可以被采納的科學(xué)認定方式。
滿足以上四個要件，則一般就可判定域名持有人構(gòu)成了商標(biāo)侵權(quán)，而由此我們也可以對域名搶注與一般的因巧合雷同而產(chǎn)生的域名與商標(biāo)沖突加以區(qū)分，二者最根本的區(qū)別就在于后者的域名持有人對其申請或使用域名的行為并無惡意，域名持有人正常使用其域名而并非以此作為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的或其他牟利手段。在這種情況下，即使該域名與商標(biāo)標(biāo)識完全相同，也不能認為域名持有人構(gòu)成了侵權(quán)，至于當(dāng)事人之間的沖突，應(yīng)尋求其他途徑加以妥善解決。這也是我們討論域名搶注構(gòu)成要件的意義之所在。
（三）域名搶注的后果
域名搶注給被侵權(quán)人造成的不利后果主要包括有形損害和無形損害。有形損害指由于搶注者強行收取高額轉(zhuǎn)讓費而使被侵權(quán)人遭受的金錢利益的損失。無形損害則指搶注行為對被侵權(quán)人造成的無形資產(chǎn)的損害，這其別值得一提的是域名搶注對知名或馳名商標(biāo)造成的商標(biāo)淡化問題，這對于商標(biāo)權(quán)人的品牌策略來說，是一種無法估量的損失。
通過對搶注者主觀惡意的分析，我們不難看出：知名或馳名商標(biāo)在域名搶注中處于首當(dāng)其沖的不利地位，因此，對商標(biāo)淡化問題的研究只有針對知名或馳名商標(biāo)時才更具有實際意義。
“淡化”指：減少了知名商標(biāo)識別和區(qū)分商品或服務(wù)的能力，而不管是否存在：（1）知名商標(biāo)所有人和他人是否存在競爭，或（2）混淆、錯誤或欺騙的可能。①[2]（P131-132）在目前，淡化主要包括三個方面對馳名商標(biāo)的損害：1、以一定方式丑化有關(guān)馳名商標(biāo)；即搶注者搶注某一馳名商標(biāo)作為域名的目的在丑化該商標(biāo)的形象，以遭受公眾對有此商標(biāo)之商品的曲解、敵視。如搶注者將某一餐具的知名商標(biāo)搶注以后，用作抽水馬桶的宣傳網(wǎng)站名稱，這就是一種丑化；2、暗化，如美國曾有人把“柯達”這一膠卷上的馳名商標(biāo)用于鋼琴，被法院判為“企圖暗化”該馳名商標(biāo)，因為如此下去，“柯達”在膠卷上的馳名程序會變得不像過去那樣鮮明，及至漸漸失去其知名度。3、閑置：域名持有人以他人商標(biāo)申請域名成功后卻閑置不用，也無待價而沽之出售目的；這種閑置無疑會對商標(biāo)的知名度產(chǎn)生影響。
可見，對馳名商標(biāo)的淡化所產(chǎn)生的無形損害要比有形損害嚴(yán)重得多。在以后的立法中也應(yīng)以此為重點，才能保護民族品牌，增強商品的國際競爭力。
三、規(guī)制域名搶注的相關(guān)國際立法
美國網(wǎng)絡(luò)解決方案公司（Network Solution Incorpratio簡稱NSI)是最初域名制度的管理者。它制定了《域名爭端規(guī)則》（Domain Name Dispute Policy）,以解決域名注冊者和商標(biāo)持有人之間的域名爭議。
NSI規(guī)則為商標(biāo)持有人尋求域名搶注爭端的解決提供了一套簡便易行的工具，但在適用中也暴露了許多不足。NSI規(guī)則只能在商標(biāo)已注冊，且該注冊商標(biāo)同域名完全相同的情況下才能適用，從而無法防止與注冊商標(biāo)混淆、相似的域名獲取注冊和使用。其次，NSI規(guī)定了凍結(jié)程序，在符合凍結(jié)條件的前提下把系爭域名凍結(jié)直至域名注冊人和商標(biāo)持有人的爭端獲得解決為止。如果商標(biāo)專有人自己欲使用這一系爭域名，則只有在域名注冊人同意轉(zhuǎn)讓或在法院命令的前提下，該系爭域名才能被轉(zhuǎn)讓給商標(biāo)持有人，從時間上來說，這種方法對商標(biāo)權(quán)人的保護是欠妥的。如果域名持有者拖延爭端，那商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利得到恢復(fù)也將是遙遙無期的。再者，NSI非司法性程序，這一性質(zhì)決定了其不能對當(dāng)事人各自的權(quán)利作出任何價值性判斷，爭議的解決最終仍取決于當(dāng)事人的協(xié)商或法院的判決。這些不足在實踐中呼喚著新規(guī)則的誕生。
1998年11月，根據(jù)形勢發(fā)展的需要，由美國商務(wù)部聲明，作為互聯(lián)網(wǎng)自治管理機構(gòu)的互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)名稱及編碼公司（Iinternet corporation for Assigned Names and numebers ,簡稱ICANN）正式成立。它是不隸屬于美國或其他任何國家且不以營利為目的的實體。自成立伊始，ICANN即會同美國政府向世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）咨詢并征求對于域名系統(tǒng)的改革意見，經(jīng)過多方討論和研究最終制定了《統(tǒng)一域名爭端解決規(guī)則》(Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy簡稱UDRP），以此取代了原先由NSI制定和執(zhí)行NSI規(guī)則，并適用于現(xiàn)已存在和日后將被注冊的一切域名。
UDRP的制定與生效克服了NSI規(guī)則的不足，為解決域名爭議提供了一套較為科學(xué)的方案。UDRP將域名爭議分為非域名搶注爭議和域名搶注爭議兩類，這里我們關(guān)注的主要是后者。在域名搶注爭議的解決中，ICANN通過UDRP提供了一種被稱為強制性行政程序的統(tǒng)一爭端解決程序。依據(jù)該程序，只要域名注冊人向經(jīng)ICANN批準(zhǔn)的委任注冊公司申請域名注冊，就必須接受該程序做為其與該委任注冊公司簽署的注冊協(xié)議的一部分，用于表示其同意在發(fā)生與該注冊域名相關(guān)的域名搶注爭議之時愿意將爭議提交ICANN指定的行政性爭端解決服務(wù)提供者之一，并依據(jù)UDRP及其執(zhí)行細則和爭端解決者自身的域名搶注爭端解決補充程序規(guī)則進行處理。①有了這一條款，任一第三方申請人提出域名搶注爭議都必須被呈送至爭端解決者通過強制性行政程序解決，但該申請人所指稱的已注冊和使用的域名必須同時具備以下三個條件：（1）已注冊域名同申請人享有權(quán)利的商標(biāo)完全一致或混淆性相似；并且（2）域名注冊者對已注冊的域名不享有任何權(quán)利或正當(dāng)利益；并且（3）域名以惡意被注冊和使用。[4]這三個要件明顯克服了NSI規(guī)則的不足，它既未規(guī)定商標(biāo)必須經(jīng)注冊、也未強求域名必須同商標(biāo)完全一致，從而最大限度地保護了商標(biāo)權(quán)人的利益。
此外，UDRP的周密這處還在于它對要件中部分行為的侵權(quán)認定作了非窮盡性的特別列舉，使這些規(guī)則更具有實踐性意義和價值。如：對要件（2）中怎樣確定域名注冊人對系爭域名是否享有權(quán)利或正當(dāng)利益作了如下列舉：大致包括①域名注冊人在有關(guān)爭議的任何通知發(fā)出之前，是否已善意真實地在貨物或服務(wù)提供過程中使用或可被證明已著手準(zhǔn)備使用該系爭域名與該系爭域名相對應(yīng)的名稱；或②即使域名注冊人未就商標(biāo)取得知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利，但域名注冊人通過與該域名對應(yīng)的名稱為公眾所知；或③域名注冊人對于系爭域名正進行法律允許的非商業(yè)性合理使用，且沒有通過誤導(dǎo)消費者或損害案中涉及的商標(biāo)從中牟取商業(yè)利益的意圖。對要件（3）中的“惡意”也作了列舉，與前文中提到的WIPO對“惡意”的認定大致相同，此處不再贅述。
在救濟措施方面，UDRP允許爭端解決者作出要求系爭域名的委任注冊公司直接將系爭域名注銷或轉(zhuǎn)讓予申請人的裁決，并且在程序進行過程中，系爭域名維持現(xiàn)狀，唯其轉(zhuǎn)讓將在程序結(jié)束之前受到嚴(yán)格限制。這就比NSI規(guī)則體現(xiàn)了更大的靈活性，而且，盡管UDRP程序仍是行政性而非司法性的，但它并沒有剝奪當(dāng)事人可將其爭議訴諸法院的權(quán)利。
UDRP為裁決域名爭議提供了一套科學(xué)易行的程序，有效協(xié)調(diào)了在跨國域名爭議中可能發(fā)生的管轄權(quán)沖突和適用法問題，與通過司法手段解決域名爭議時的程序繁瑣，耗資巨大，耗時較長相比，具有更實際的操作意義。2000年初中國遠洋運輸公司訴上海居民曹三輝（音譯）“COSCO”域名爭議案正是運用了UDRP；它不僅使遠洋運輸公司的合法權(quán)利免受敲詐和威脅，同時也節(jié)省了大量的時間和費用。為我國借鑒UDRP的相關(guān)規(guī)定提供了現(xiàn)實的可行性依據(jù)。
四、網(wǎng)上搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)
（一）搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)的含義：
隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷深入發(fā)展，作為技術(shù)性更高、隱蔽性更強的搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)成為繼域名搶注出現(xiàn)后的另一商標(biāo)侵形式。網(wǎng)上搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)是指將他人商標(biāo)尤其是知名或馳名商標(biāo)作為無標(biāo)記，以引起消費者混淆，并以此謀取不正當(dāng)利益的行為。無標(biāo)記本身是超文本標(biāo)記語言的一種軟件參數(shù)，它是用來描述網(wǎng)站及相關(guān)內(nèi)容的。如果網(wǎng)主將他人的商標(biāo)埋置在自己的源代碼中，當(dāng)用戶輸入關(guān)鍵字通過提供網(wǎng)絡(luò)查詢服務(wù)的搜索引擎查找該他人的商標(biāo)時，該網(wǎng)頁就會位居被搜索網(wǎng)頁的前面，這樣，該網(wǎng)站的點擊率提高，而網(wǎng)主也可以得到更高的廣告、銷售收入，擴大自己的影響。同時，真正屬于該商標(biāo)的宣傳網(wǎng)站卻因為不能被進入而使其應(yīng)有的價值大打折扣。這無論對商標(biāo)權(quán)人還是消費者來說，都是一種合法權(quán)益的損害。
（二）搜索引擎侵權(quán)的相關(guān)判例
這方面較早的案例在美國。原告美國《花花公子》雜志是聯(lián)邦注冊商標(biāo)PLAYBOY和PLAYMATE的所有人，被告Calvin Designer Labele 使用域名“Playmate Live.Magazine”和“Get in all here@playboy”的網(wǎng)頁，借以增加上網(wǎng)人數(shù)，使得真正的《花花公子》網(wǎng)站的排名在部分網(wǎng)站的搜索排行表上遠遠落后于被告的網(wǎng)站。①法院要求被告禁止使用PLAYBOY和PLAYMATE商標(biāo)作為被告的域名、目錄名、其他類似的使用填充碼的計劃和地址（如被告的網(wǎng)站服務(wù)）、主頁呀網(wǎng)頁上的metatags 、與檢索數(shù)據(jù)、信息或其他商業(yè)或服務(wù)相關(guān)的內(nèi)容，與廣告、商品、服務(wù)促銷相關(guān)的內(nèi)容等。這是首宗美國法院認定搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)的案例。[5]（P130）它明確表明了將他人商標(biāo)埋置在自己的網(wǎng)頁源代碼中侵犯了他人的商標(biāo)權(quán)。根據(jù)后來又有的案例，侵權(quán)人使用的手法日益專業(yè)，而且在認定侵權(quán)后，雙方和解解決糾紛的較多。
搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)比域名搶注的手段更進一步，就在于它不再像域名搶注那樣是裸的侵權(quán)方式，畢竟商標(biāo)權(quán)人仍對自己的網(wǎng)站、域名享有所有權(quán)，只是其網(wǎng)頁被訪問的次數(shù)減少，從而不能發(fā)揮應(yīng)有的價值，也正為如此，該侵權(quán)方式也就顯得更加隱蔽。但不可否認的是，不論這兩種方式中的哪一種，只要符合要件，均構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)受到法律的規(guī)制和制裁。
五、我國的立法現(xiàn)狀及改進建議
1997年5月，由信息產(chǎn)業(yè)部頒布的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》和《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊實施細則》是較早對互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理體系作出規(guī)定的法律文件。
《暫行辦法》第11條第5款規(guī)定，申請人注冊的域名不得使用他人已在中國注冊過的企業(yè)名稱或商標(biāo)名稱；另外還規(guī)定：當(dāng)某個三級域名與在我國境內(nèi)注冊的商標(biāo)或者企業(yè)名稱相同，并且注冊域名不為注冊商標(biāo)或企業(yè)名稱持有方擁有時，注冊商標(biāo)或企業(yè)名稱持有方若未提出異議，則域名持有方可以繼續(xù)使用其域名；若其提出異議，從確認其擁有注冊商標(biāo)權(quán)或企業(yè)名稱權(quán)之日起，各級域名管理單位為域名持有方保留30日域名服務(wù)，30日后域名服務(wù)自動停止，其間一切法律責(zé)任和經(jīng)濟糾紛均與各級域名管理單位無關(guān)。這兩處規(guī)定對域名商標(biāo)侵權(quán)來說是較明確的法律條款，但由于域名注冊管理機構(gòu)并不負責(zé)解決此種糾紛，當(dāng)事人仍需通過其他途徑尋求法律依據(jù)及解決措施，因此說這些規(guī)定是不徹底的，它沒有解決商標(biāo)侵權(quán)的法律適用問題。而《商標(biāo)法》第52條第5款“給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害”的規(guī)定是一兜底性條款，無疑把域名搶注和搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)都順其自然地納入了《商標(biāo)法》的調(diào)整范圍，為新的商標(biāo)侵權(quán)形式的認定找到了法律依據(jù)。但由于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)的特殊技術(shù)性，這類侵權(quán)傳統(tǒng)的救濟方式是很難妥善解決的，在司法實踐中，一旦涉及到糾紛解決、救濟、保護等具體法律適用問題時，這一兜底條款也是鞭長莫及的。
1997得6月，作為非營利性管理與服務(wù)機構(gòu)的中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（XNNIC）成立，專職域名管理的具體工作。2000年1月，CNNIC工作委員會會議建議修訂《管理辦法》和《實施細則》，經(jīng)過兩年多的討論研究，2002年8月1日以信息產(chǎn)業(yè)部令的形式了《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》，“該辦法于2002年9月30日開始實施，以往的互聯(lián)網(wǎng)域名規(guī)定與本辦法不一致的，以本辦法為準(zhǔn)”。[6]同時實施的還有《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名爭議解決辦法》。①前者主要對域名管理作了一系列制度性規(guī)定，而后者為域名爭議的解決作了部分認定與程序上的規(guī)制。特別是第8條、9條、14條、15條中對惡意的認定及爭議解決方式和相關(guān)步驟作出了明確規(guī)定，這些規(guī)定汲取UDRP中的有益部分，體現(xiàn)了逐步與國際接軌的趨勢。
任何法律都不是盡善盡美的，針對域名搶注與搜索引擎網(wǎng)上侵權(quán)的特點及我國立法的不足，提出以下幾點建議：
1、針對前文所述現(xiàn)行域名管理體制不健全這一缺陷，建議由商標(biāo)局將有關(guān)商標(biāo)注冊信息提供給域名注冊管理機構(gòu)，由該機構(gòu)建立一個完備的查詢系統(tǒng)。在申請人進行域名注冊申請時，可通過此系統(tǒng)檢索其欲注冊域名是否與已注冊商標(biāo)相沖突。對于善意域名注冊申請人來說，這是避免其日后陷入域名爭端的預(yù)防措施，而對于惡意申請人來說，這也是約束或制止其搶注行為的第一步。至于查詢費用問題，由申請人支付并無不可，畢竟查詢費用與日后一旦陷入糾紛所支付的爭端解決費用相比是微不足道的，孰重孰輕，申請人作為完全民事行為能力人是有正確選擇的前提的。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展更新也說明建立這樣一個查詢系統(tǒng)并不是遙不可及的事，畢竟銀聯(lián)的成立已作出了先例。
2、由新的《域名爭議解決辦法》可以看出，域名搶注爭議可通過雙方當(dāng)事人協(xié)商，域名注冊機構(gòu)、域名爭議解決機構(gòu)或司法四種途徑加以解決，同時《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》第28條又規(guī)定：“域名爭議解決機構(gòu)作出的裁決與人民法院或仲裁機構(gòu)已發(fā)生法律效力伯裁判不致的，域名爭議解決機構(gòu)的裁決服從于人民法院或仲裁機構(gòu)發(fā)生法律效力的裁判。”盡管這些規(guī)定為當(dāng)事人爭議的解決提供了多種途徑，但沒有一條途徑通過明了的程序規(guī)則呈現(xiàn)在當(dāng)事人面前，一旦爭議發(fā)生，當(dāng)事人便有一種“病急亂投醫(yī)”的慌亂，不清楚自己選擇哪一種途徑更經(jīng)濟、更便捷。所以，建議信息產(chǎn)業(yè)部在此規(guī)則的基礎(chǔ)上出臺具體的可行性程序，以便當(dāng)事人預(yù)先了解，降低爭端解決成本。
3、至今，法律中都沒有對搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)作出明確規(guī)定，建議在相關(guān)法律中增加此種規(guī)定，這樣，才能使被侵權(quán)人有法可循，使自身權(quán)益得到保護。
4、由于國內(nèi)對于域名搶注及搜索引擎商標(biāo)侵權(quán)還未予以重視，建議中國信息產(chǎn)業(yè)部或CNNIC與工商管理機構(gòu)、商標(biāo)局共同努力，擴大此方面的宣傳指導(dǎo)，以幫助商標(biāo)所有人保護民族品牌，增強競爭力，在與國際接軌的過程中更好樹立自身產(chǎn)品形象。
5、提升有關(guān)域名立法的效力層級，由部門規(guī)章上升為法律，這樣更容易被引起重視，發(fā)揮域名立法的價值。
參考文獻：
[1][2][5]張平. 網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)及相關(guān)法律問題透析 [M]. 廣州：廣州出版社，2000.
[3]陳傳夫. 高新技術(shù)與知識產(chǎn)權(quán) [M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2000.
