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開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇債務法律法規(guī)，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
[關(guān)鍵詞]債權(quán)；債轉(zhuǎn)股；商業(yè)性債轉(zhuǎn)股；法律問題
[中圖分類號]F832[文獻標識碼]A[文章編號]1005-6432（2014）47-0171-02
2011年11月23日，國家工商行政管理總局了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，并于2012年1月1日實施，這是我國規(guī)范商業(yè)性債轉(zhuǎn)股登記管理的第一部行政規(guī)章，也標志著國家正從政策性債轉(zhuǎn)股轉(zhuǎn)向商業(yè)性債轉(zhuǎn)股。本文在研究商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及的法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股操作流程進行探討，以期對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐有所幫助。
1商業(yè)性債轉(zhuǎn)股概述
債轉(zhuǎn)股即債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的簡稱，根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第2條：“債轉(zhuǎn)股是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司或者股份有限公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為”。
目前，我國并存著兩種債轉(zhuǎn)股形式，一是政策性債轉(zhuǎn)股；二是商業(yè)性債轉(zhuǎn)股。債轉(zhuǎn)股最初是為化解國有商業(yè)銀行不良債權(quán)所設(shè)定的一種政策性制度。國務院以及國家有關(guān)部委了相關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章對之加以規(guī)范。例如，國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行于1999年7月30日的《關(guān)于實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)若干問題的意見》，國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、中國人民銀行于1999年11月23日的《企業(yè)債轉(zhuǎn)股方案審核規(guī)定》等。此類債轉(zhuǎn)股常被稱為“政策性債轉(zhuǎn)股”。除政策性債轉(zhuǎn)股外，其他公司制企業(yè)所實施的債轉(zhuǎn)股通常被稱之為“商業(yè)性債轉(zhuǎn)股”。因政策性債轉(zhuǎn)股有特定的法律法規(guī)進行規(guī)范，因此，本文將主要針對《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》界定的商業(yè)性債轉(zhuǎn)股予以論述。
2商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律分析
一般來說，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股主要涉及《中華人民共和國公司法》、《公司登記管理條例》，《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》和《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》等相關(guān)法律法規(guī)。
商業(yè)性債轉(zhuǎn)股涉及公司非貨幣出資方式問題，2005年《公司法》修訂前，我國《公司法》對公司股東的出資形式一直是采取列舉的方式加以規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資”。顯而易見，債權(quán)并未作為一種出資形式，因此，從嚴格意義上來，2005年《公司法》修訂前，債權(quán)并不是一種我國《公司法》所認可的出資形式。2005年《公司法》修訂后，包括2013年修訂的《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”這一規(guī)定以“可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)”取代了原來全面列舉式的規(guī)定，實質(zhì)性地擴大了股東出資的范圍，同時也將符合條件的債權(quán)納入了可用以出資的財產(chǎn)范圍。而且2005年《公司登記管理條例》修訂后，包括2014年修訂的《公司登記管理條例》第14條規(guī)定“股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。”亦未排除債權(quán)不能作為股東的出資形式。因此，實質(zhì)上，債權(quán)作為非貨幣出資的形式是在2005年《公司法》以及《公司登記管理條例》修訂后才得到了法律認可。
然而，在實際的經(jīng)濟活動中，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股早已開始實踐，例如2003年2月1日實施的《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股糾紛有如下規(guī)定：“第14條，債權(quán)人與債務人自愿達成債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，且不違反法律和行政法規(guī)強制性規(guī)定的，人民法院在審理相關(guān)的民事糾紛案件中，應當確認債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議有效。政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務院有關(guān)的規(guī)定處理；第15條，債務人以隱瞞企業(yè)資產(chǎn)或者虛列企業(yè)資產(chǎn)為手段，騙取債權(quán)人與其簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，債權(quán)人在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應當予以支持。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議被撤銷后，債權(quán)人有權(quán)要求債務人清償債務：第16條，部分債權(quán)人進行債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的行為，不影響其他債權(quán)人向債務人主張債權(quán)。”從實質(zhì)上來講，該司法解釋已經(jīng)認可了商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律效力。
雖然，現(xiàn)《公司法》、《公司登記管理條例》未排除債權(quán)作為出資形式，且《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》亦對商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律效力進行了認可。但直至2011年11月23日，國家工商行政管理局制定并頒布了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，并于 2012 年 1 月 1 日實施后，我國才正式有了第一部關(guān)于商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的行政規(guī)章，結(jié)束了辦理商業(yè)性債轉(zhuǎn)股工商登記時無法可依的局面，初步形成了商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的法律體系。
3商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的操作流程
根據(jù)上述相關(guān)法律法規(guī)及商業(yè)性債轉(zhuǎn)股實踐，一般來說，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股在實務中的操作流程可以分為以下幾個步驟：
3.1明確商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的范圍
根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第3條：“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的登記管理，屬于下列情形之一的，適用本辦法：①公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；②人民法院生效裁判確認的債權(quán)；③公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權(quán)。”因此，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股僅適用于以上三種債權(quán)形式，這是實施商業(yè)性債轉(zhuǎn)股的前提條件。
3.2明確施行債轉(zhuǎn)股是否必須經(jīng)過政府主管部門批準
根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第5條：“法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)須經(jīng)批準的，應當依法經(jīng)過批準。”因此，考慮到債權(quán)本身的特性，比如債務企業(yè)系國有企業(yè)的，施行債轉(zhuǎn)股也許必須經(jīng)過政府主管部門批準后，方可實施。
3.3制定債轉(zhuǎn)股方案
該債轉(zhuǎn)股方案須符合公司章程，并經(jīng)債務企業(yè)股東（大）會代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過。
根據(jù)《公司法》第11條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。”因此，債轉(zhuǎn)股方案必須符合公司章程的相關(guān)規(guī)定。
根據(jù)《公司法》第43條規(guī)定“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。”而債轉(zhuǎn)股必然涉及注冊資本的變化，因此，債轉(zhuǎn)股方案必須經(jīng)債務企業(yè)股東（大）會代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過。
3.4具有資質(zhì)的驗資機構(gòu)對債務企業(yè)的資產(chǎn)、債務評估
出具驗資證明，且債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額須符合相關(guān)法律法規(guī)。
根據(jù)《公司法》第27條規(guī)定“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”
根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第6條規(guī)定“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作價出資金額與其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和，不得高于公司注冊資本的百分之七十。”
根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第8條規(guī)定“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應當經(jīng)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額不得高于該債權(quán)的評估值。”
根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第10條規(guī)定“公司提交的股東（大）會決議應當確認債權(quán)作價出資金額并符合《公司法》和公司章程的規(guī)定。”
債權(quán)作為非貨幣資產(chǎn)，因此，在進行債轉(zhuǎn)股中必須對作為出資的債權(quán)必須進行評估，且債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額須符合相關(guān)法律法規(guī)。
3.5債權(quán)人、債務企業(yè)、債務企業(yè)股東三方達成債轉(zhuǎn)股意向，簽訂債轉(zhuǎn)股協(xié)議債轉(zhuǎn)股比例的確定關(guān)系到債權(quán)人、債務企業(yè)、債務企業(yè)股東三方的切身利益，是債轉(zhuǎn)股操作中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。例如，債轉(zhuǎn)股最簡單的方式是 1∶1 轉(zhuǎn)股，假設(shè)評估的凈資產(chǎn)為a，擬轉(zhuǎn)股本的負債為 b，則進行 1∶1 轉(zhuǎn)股后債權(quán)人所占股份為：b÷（a+b）×100%。
3.6債務企業(yè)應依法向公司登記機關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記根據(jù)《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》第9條規(guī)定“債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，公司應當依法向公司登記機關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。”
關(guān)鍵詞：中小企業(yè) 民間融資 市場缺陷 對策建議
一、引言
企業(yè)融資渠道主要有內(nèi)源融資和外源融資兩方面，其中內(nèi)源融資主要是指企業(yè)的自有資金和在生產(chǎn)經(jīng)營過程中的資金積累部分；外源融資即企業(yè)的外部資金來源部分，其已成為企業(yè)獲取資金的重要方式，主要包括直接融資和間接融資兩類。民間融資是企業(yè)外源融資中的直接融資方式之一。民間融資是相對于國家依法成立的金融機構(gòu)融資而言的，泛指非金融機構(gòu)的自然人、企業(yè)以及其他經(jīng)濟組織之間以貨幣資金為標的的價值轉(zhuǎn)移及本息支付行為。它處于國家正規(guī)金融機構(gòu)之外，以資金籌措為主，以獲得高額利息與取得資金使用權(quán)并支付利息為目的[1]。溫州民營經(jīng)濟發(fā)達，中小企業(yè)是其經(jīng)濟活動的主體。作為溫州市區(qū)主要的工業(yè)區(qū)——龍灣區(qū)有工業(yè)企業(yè)14085家，規(guī)模以上企業(yè)僅1195家，占比11.8%，中小企業(yè)在溫州經(jīng)濟發(fā)展中占有極其重要的地位。然而，在中小企業(yè)的不斷發(fā)展中，融資難成了其持續(xù)發(fā)展的不可避免且難以突破的瓶頸。而溫州民間資本較為雄厚，民間金融活動廣泛多樣，民間融資逐漸成為了溫州市龍灣區(qū)中小企業(yè)重要的融資渠道。
二、龍灣區(qū)中小企業(yè)民間融資市場存在問題
民間融資有力地緩解了溫州市龍灣區(qū)中小企業(yè)融資難的問題，助推了中小企業(yè)的成長與發(fā)展。但作為非正規(guī)金融活動，民間金融對龍灣區(qū)正常的金融秩序和經(jīng)濟發(fā)展也產(chǎn)生了較大的負面影響。2011年溫州出現(xiàn)并引發(fā)的一輪規(guī)模和影響甚大的民企老板“跑路潮”事件凸顯了民間融資市場存在的諸多問題，而在此事件中龍灣區(qū)成為“重災區(qū)”。
1.相關(guān)法律法規(guī)不完善。由于法律缺位，民間融資活動多年來一直游離于合法與非法之間。盡管目前我國已有相關(guān)民間融資的法律法規(guī)，但缺乏專門的關(guān)于民間融資的法律法規(guī)，并且已有法律規(guī)范不僅零散缺乏系統(tǒng)協(xié)調(diào)性，而且內(nèi)容上存在著相互沖突。隨著市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，法律法規(guī)顯然已無法較好地適用經(jīng)濟發(fā)展需求，導致無法從法律上規(guī)范民間融資市場中存在的問題，進而給民間融資過程中的不良行為留下了滋生的土壤。
2.民間借貸利率高。據(jù)調(diào)查，溫州民間借貸月利息達到2分到6分，有的甚至高達0.15元，年利率高達180%。而大多數(shù)中小企業(yè)處于產(chǎn)業(yè)鏈的底端，年毛利潤率在10%以下，一般在3～5%之間[2]。民間借貸中存在的“高利貸”使得中小企業(yè)背負較大的財務壓力，企業(yè)一旦出現(xiàn)資金鏈斷裂，就不得不采取借新債還舊債的方式維持生產(chǎn)，但多數(shù)情況下，不良債務最終會導致中小企業(yè)倒閉破產(chǎn)。同時，部分不法金融機構(gòu)和個人借用高利率組織違法的金融活動，破壞正常的金融活動秩序。
3.民間借貸手續(xù)和組織不規(guī)范。民間借貸手續(xù)較為簡便，所需抵押公證較少，借貸關(guān)系中利息標準、利息支付等內(nèi)容多為口頭約定，這存在很大的潛在風險。一旦出現(xiàn)違約，極易產(chǎn)生債務糾紛，破壞相對脆弱的信用關(guān)系，使得借貸雙方應有的合法權(quán)益難以得到有效的法律保護。另外，民間借貸組織存在組織架構(gòu)不健全、內(nèi)部管理混亂、組織制度缺乏等情況，這易滋生非法集資、經(jīng)營者卷款逃跑的現(xiàn)象。
4.市場監(jiān)管機制不完善。盡管目前對中小企業(yè)民間融資市場建立了具有一定約束力的監(jiān)管制度，但總體而言，監(jiān)管仍存在諸多欠完善之處。在多主體監(jiān)管的體系下，存在各監(jiān)管主體職權(quán)不夠細化、交叉管理較多、監(jiān)管效率低下等問題。此外，還存在一些民間借貸組織缺乏相應的監(jiān)管主體，從而留下了灰色地帶，誘發(fā)潛在風險的發(fā)生。
三、解決民間融資市場存在問題的對策建議
1.創(chuàng)造良好法律環(huán)境。要建立健全融資相關(guān)的法律法規(guī)體系，尤其是建立完善的民間融資法律制度。要抓緊制定出臺專門的適用民間融資的法律法規(guī)，明確民間融資的法律性質(zhì)，賦予民間融資合法地位；從技術(shù)上對民間融資行為等諸多事項作出詳盡明確的法律規(guī)定，減少甚至消除民間借貸過程中存在的灰色空間地帶；修改目前已有法律法規(guī)、規(guī)章制度中關(guān)于合法的民間融資行為的不合理條款，修訂并完善已有法律體系，使之系統(tǒng)化、統(tǒng)一化；平等對待民間融資和正規(guī)融資方式，創(chuàng)造良好的法律環(huán)境，為民間融資提供合理的生存和發(fā)展空間。
2.完善市場監(jiān)管機制。通過建立健全相關(guān)法律法規(guī)，明確監(jiān)管主體和監(jiān)管對象，明確各監(jiān)管主體的職權(quán)和職責，降低交叉管理可能性，提高監(jiān)管效率；引導民間融資市場各主體機構(gòu)成立相應的行業(yè)協(xié)會，強化行業(yè)協(xié)會對融資市場的監(jiān)管和約束，加強行業(yè)自律；建立科學的中小企業(yè)民間借貸監(jiān)測系統(tǒng)，對民間借貸業(yè)務進行登記備案，定期收集相關(guān)數(shù)據(jù)，全面掌握民間借貸的運行情況。
3.提高中小企業(yè)自身素質(zhì)。中小企業(yè)必須加快提高自身素質(zhì)，塑造良好的內(nèi)在環(huán)境和形象，進而拓寬融資渠道。企業(yè)一要遵守法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)范，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中必須嚴格遵守法律法規(guī)，合法經(jīng)營，要遵守各項行業(yè)規(guī)范，不違規(guī)經(jīng)營。二要完善公司組織機構(gòu)，根據(jù)實際需要，架設(shè)相應的職能部門，實現(xiàn)科學管理。三要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，包括人事制度、財務制度、獎懲制度、信息披露制度等，做到按章辦事。四要加強建設(shè)企業(yè)的誠信體系，強化企業(yè)誠信意識，樹立企業(yè)良好的誠信形象。五要做精做好自身產(chǎn)品和服務，企業(yè)要通過人才培養(yǎng)、科研投入等把自身產(chǎn)品和服務做好，維護好企業(yè)生命所在。
參考文獻：
[1]曹麗麗.淺析民間融資在中小企業(yè)發(fā)展中的作用及規(guī)范措施[J].科技經(jīng)濟市場.2012，（4）.
乙方:
甲方因經(jīng)營管理需要，經(jīng)過考核，聘請乙方為公司管理人員，遵照國家有關(guān)勞動法律法規(guī)，經(jīng)雙方友好協(xié) 商，達成以下聘用協(xié)議：
一、甲方聘請乙方為公司的 。
二、聘用合同期限從乙方到甲方工作時起至退休時 止。
三、乙方的**待遇。
四、乙方的職權(quán)范圍。
五、甲方的基本權(quán)利與義務：
㈠根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營管理的需要和本公司的規(guī)章制度及 本合同的各項條款對乙方進行管理。
㈡保護乙方的合法權(quán)益，按合同規(guī)定付給乙方**、 獎金、津貼及保險福利和其他約定的補貼。
㈢做好乙方工作前的培訓并提供符合國家安全標準 的工作衛(wèi)生條件。
㈣依照國家及公司管理規(guī)定對乙方進行獎懲;在乙 方違法亂紀、不認真履行職責的情況下，甲方可以終止 與乙方的聘用合同關(guān)系;在乙方不能勝任工作的情況下， 甲方有權(quán)對乙方的工作進行調(diào)整，乙方必須服從安排。
㈤其他法律法規(guī)和公司規(guī)章制度規(guī)定及合同約定的 權(quán)利義務。
六、乙方的基本權(quán)利和義務
㈠享受法律法規(guī)和合同規(guī)定的待遇，在職權(quán)范圍內(nèi) 充分行使權(quán)利，不受任何非法和無理的干擾。
㈡遵守國家法律法規(guī)和甲方的規(guī)章制度，在工作職 能范圍內(nèi)，服從甲方的工作分配、安排。按時、按質(zhì)、 按量的完成甲方下達的工作任務或經(jīng)濟指標。
㈢保守甲方的商業(yè)秘密，如乙方泄露秘密，給甲方 造成損失的，除承擔法律責任外，還要賠償甲方的經(jīng)濟 損失。
㈣乙方不得自營或者為他人經(jīng)營與甲方同類的營業(yè) 或從事?lián)p害甲方利益的活動。如乙方從事上述營業(yè)活動 的，所得收入應當歸甲方所有。
㈤乙方執(zhí)行甲方交給任務時，違反法律法規(guī)或者甲 方規(guī)章制度，給甲方造成損失的，應當承擔賠償責任。
㈥乙方不得利用在甲方的地位和職權(quán)為自己謀取私 利;不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵 占甲方的財產(chǎn)。
㈦乙方不得挪用甲方的資金或者將甲方資金借貸給 他人，不得以甲方資產(chǎn)為他人提供債務擔保;不得將甲 方資金以其個人名義或者其他個人名義開立帳戶存儲。
㈧乙方如有上述㈣-㈦四種情況時，甲方有權(quán)利與 乙方解除本合同。
㈨其他法律法規(guī)和甲方規(guī)章制度規(guī)定及本合同約定 的權(quán)利義務。
七、合同的變更和解除：本合同生效后，甲乙雙方 無正當理由不得變更合同或提前解除合同;如現(xiàn)實情況 發(fā)生變化，雙方可以協(xié)商變更合同或解除合同;任何一 方解除合同，須提前 天通知對方，方能解除合同， 并辦理有關(guān)手續(xù)，如一方違反以上規(guī)定應給予另一方相 應經(jīng)濟賠償。
八、違約責任：如合同一方違反以上合同之規(guī)定， 除賠償另一方的直接經(jīng)濟損失外還應給予對方 元的違約金。
九、如本合同發(fā)生糾紛，提交市勞動仲裁委員 會解決。
十、未盡事宜，雙方根據(jù)相關(guān)勞動法律法規(guī)和省市的相關(guān)政策規(guī)定，協(xié)商予以補充解決。
十一、本合同一式三份，甲乙雙方各執(zhí)一份，報鑒 證機關(guān)存留一份。本合同自雙方簽字之日起生效。
甲方： 乙方：
摘 要 隨著我國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，信用原則在社會生活以及經(jīng)濟市場中的作用逐漸體現(xiàn)出來，并且所體現(xiàn)的范圍也是非常廣泛的，其中主要的功能體現(xiàn)在以下三個方面：其一是對民事行為具有指導作用；其二是對民商法中的主體利益保持平衡；其三是起到對我國現(xiàn)有的法律補充的作用。但是對我國民商法中信用原則的分析之后可以看出信用原則在我國民商法中存在一定的缺陷，因此研究民商法中的信用原則具有重要的意義。
關(guān)鍵詞 民商法 原則 信用
作者簡介：王鑫鑫，長春工業(yè)大學人文學院民商法系，大學本科，研究方向：公安管理。
中圖分類號：d923.99文獻標識碼：a文章編號：1009-0592（2013）09-007-02
一、民商法信用的主體與客體
信用體系包括繁雜的內(nèi)容以及對象，為了更明確劃分信用內(nèi)容、引進更多主體參與其中，就要科學合理地界定信用主體，一旦信用主體進行法律界定，信用就被納入到民商法中并直接關(guān)切到后期信用主體在法律上所承擔的義務和擁有的權(quán)利。在社會經(jīng)濟生活中，以企業(yè)、政府、個人三個信用主體來劃分主體和客體是與社會經(jīng)濟運行相適應的。
（一）個人信用
經(jīng)濟社會里，消費者的個人信用成為社會個體身份的重要標識。商家和金融機構(gòu)鼓勵消費者提前、透支消費，通過約定以財物的形式并規(guī)定期限的償還方式，對消費者設(shè)置了嚴密的信用系統(tǒng)，這是當前商家、金融機構(gòu)和消費者之間形成的信用關(guān)系。個人信用體系最先在歐美地區(qū)如美國等一些國家實施，曾一度極大地促進了國民經(jīng)濟的大幅增長。個人信用體系的建立不僅化解了社會消費供求矛盾的危機，也極大地提高了消費者的平均消費能力和水平。在我國，該體系自引進后就發(fā)展迅猛，但是整體還不完善，該體系所涉及的個人信用問題較為復雜，需要進行相關(guān)的法制建設(shè)才是完善體系的最好選擇。
（二）企業(yè)信用
企業(yè)通過所創(chuàng)造的社會效益，在社會經(jīng)濟擁有奠基性的作用和地位，企業(yè)作為民商事主體的法人，理應享有相應的信用權(quán)利并承擔對等的義務。依法設(shè)立的企業(yè)在相關(guān)法律中所參與的主要是民事和商業(yè)活動，企業(yè)是自主經(jīng)營、自負盈虧的主體，具備獨自負責債權(quán)和債務的能力，當具備法人資格的企業(yè)從事關(guān)聯(lián)交易時，企業(yè)是有信用權(quán)利的，相應而言，交易活動是雙向的，企業(yè)也有責任維護合作者等其他人的權(quán)利，以此，企業(yè)才能最終確立其信用主體的身份。企業(yè)具有法人資格后，可以享受法律規(guī)定的相應權(quán)利，企業(yè)通過將明晰股東及公司的產(chǎn)權(quán)，保證股東有限責任制度的實施，來為企業(yè)財產(chǎn)增值，這樣，企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品最終將轉(zhuǎn)換為錢，轉(zhuǎn)化為社會財富。
（三）政府信用
一個國家的信用是該國在國際社會、在人民心中形象和信念的集中體現(xiàn)，主要是根據(jù)該國政府的行為來判定，一般是指以中央或地方政府為代表的政府機構(gòu)對社會所承諾支付的信用情況，比如公債就是政府通過國家債券形式向社會籌集財務和貨幣并在限定日期內(nèi)按照約定利潤比例償還債務的工作。政府是整個社會信用體系建構(gòu)的指導和參與者，政府信用也影響著整個社會信用體系的建構(gòu)，政府信用建設(shè)是國家信用體系的關(guān)鍵部分，是規(guī)范企業(yè)信用、個人信用的前提。
二、民商法信用體系存在的不足
我國民商法體系和我國其它法律體系一樣，隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展而完善與更新。但是，不管在全國性民商法律法規(guī)，還是在地方性民商法律法規(guī)中關(guān)于誠實信用原則的規(guī)定，依舊還存在著諸多不足和缺陷，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
（一）未明確界定誠實信用原則的內(nèi)涵和外延
目前我國法學界還未明確界定誠實信用原則的內(nèi)涵和外延，甚至對誠實信用原則的概念都還未形成統(tǒng)一。法學界對誠實信用原則的內(nèi)涵和外延還存在比較大的爭議。大致法學界對誠實信用原則內(nèi)涵和外延存在四種不同觀念，即“語義說”、“條款說”、“立法者意志說”和“雙重功能說”。語義說認為：誠實信用原則規(guī)定了民事活動的參與者在從事民事活動中應該遵守信用，不進行任何欺詐的要求。條款說認為：誠實信用原則的外延雖然并未進行明確界定，但是它仍然是應強制遵循的一般條款，它既授予法官自由裁量權(quán)應對復雜的案情的審判，也可成為民事活動的參與者進行正確合法的民事活動的指導原則。立法者意志說認為：立法者的意志是立法實現(xiàn)三方利益平衡，并最終為社會經(jīng)濟的穩(wěn)定和發(fā)展提供法律保障，而誠實信用原則制定的意圖在于貫徹實現(xiàn)立法者的意志。雙重功能說認為：誠實信用原則實現(xiàn)兩大功能，即法律調(diào)節(jié)和道德調(diào)節(jié)的功能，最終實現(xiàn)法律法規(guī)旺盛的生命力和彈性。
（二）誠實信用原則的序位滯后
在私法領(lǐng)域，誠實信用原則已作為“最高行為準則”和“帝王條款”。誠實信用原則已經(jīng)成為民事立法的價值追求，在私法領(lǐng)域（如債權(quán)法和特權(quán)法）中均有其體系，但在序位上，誠實信用原則的序位相當滯后。如民法通則第四條中確定民法的基本原則是平等原則，自愿原則，公平原則，誠實信用原則，守法原則，公序良俗原則。但誠實信用原則卻排在平等原則、自愿原則以及公平原則之后，這與誠實信用原則在民法中“最高行為準則”和“帝王條款”的地位是很不相襯的，嚴重滯后。
（三）缺乏具體的法律制度保障誠實信用原則
我國現(xiàn)行的全國性和地方性民商法律法規(guī)中，明確規(guī)定其誠實信用原則作為其法規(guī)的指導性原則的，全國性民商法律法規(guī)共一百多部，地方性民事法律法規(guī)多達四百多部，覆蓋面相當廣泛。但是非常遺憾的是，在這些全國性民商法律法規(guī)，還是在這些地方性民商法律法規(guī)中誠實信用原則下位原則卻非常少，如果從立法者明文確定的視角來考察，誠實信用原則的下位原則根本就不會被確立。如情更原則，從某種意義來說，它是誠實運用原則的具體應用。我國合同法草案規(guī)定了情更原則，但是，在正式合同法文本中不知什么原因就導致變更原則不見蹤影。
三、民商法信用原則的完善路徑
（一）建立和健全個人信用體系
個人的信用體系在我國經(jīng)濟市場中的發(fā)展處于重要的位置，所以要想對民商法中的信用原則進行完善，首先需要從個人的信用體系來建立、首先需要對社會當中的個人權(quán)利進行分析，并且民商法中的每條規(guī)定都需要從個人信用的方面進行考慮，并在此基礎(chǔ)上對個人利益中的渠道也做出明確的規(guī)定。此外，針對于我國公民中的個人信用資料的保護狀況上來看，我國還沒有真正的達到保護隱私的一種狀態(tài)，無論是個人的收入支出情況，還是個人家庭內(nèi)的生活狀況都是需要對其隱私采取保護的措施的。
要想徹底的解決個人信用體系的建立，需要通過法律的途徑來對個人信息采取一定的措施。并且當事人對于個人信息的溝通方式和時間都有自主選擇的權(quán)利。而對于個人信息在交易的過程中所能享受到的權(quán)利，同樣也需要法律的方式來解決。另外，我國公民應有權(quán)利對自己的資料進行修改，進而達到杜絕個人信息泄露以及被他們修改的現(xiàn)象發(fā)生。
同時還需要將救濟途徑也歸納到個人信用體系的權(quán)利當中，并對于資料收集人對個人信息的不法利用制定懲處的法律法規(guī)。
（二）加強公司的信用建設(shè)
不得不承認信用的缺失已經(jīng)成為了限制我國當前社會經(jīng)濟發(fā)展的重要問題，并且在此過程中公司的信用建設(shè)則處于主導地位。目前信用建設(shè)的前提是經(jīng)濟市場中的主體不能夠?qū)?quán)利與義務進行違反，除此之外還需要符合民商法中的規(guī)定。無論是公司的利益相關(guān)人員還是公司中的債權(quán)人都對公司的信用體系有一定的影響。并且評判公司信用的過程中，實際承擔的債務水平以及自身義務的履行程度也是重要的因素。所以說有必要在民商法的參與下對公司中的內(nèi)部人員的人格進動態(tài)的資產(chǎn)和靜態(tài)的資本組成了“資”的全部，使得公司信用需要“資”來進行鞏固。
（三）強化政府信用的導向作用
同樣，政府在民商法中的信用原則中也是非常重要的組成部分，同時對社會中的信用體系的建設(shè)起著引導性的作用，所以對民商法中的法律系統(tǒng)的建設(shè)具有重要的意義。政府信用在整個社會的信用中占據(jù)著非常大的比例，所以政府在對其信用的建立過程中應需要群眾以及法律的監(jiān)督和評判，這種行為有益于政府引導信用體系的構(gòu)建。那么在政府中的信用體系構(gòu)建的相關(guān)人員也需要嚴格要求自己，并隨時遵守民商法中的相關(guān)規(guī)定，并通過這種方式來提升我國當前公務員的自身素質(zhì)。此外，值得注意的是社會道德并不能充當一切事物的標準，因此在特定的條件下需要采取法律來對當前的社會狀況進行管理，同時相關(guān)的部門需要秉承合法合理的原則的對待工作，而對于社會信用的影響也是正面的，對于失信的行為要采取相應的懲戒措施，使得市場經(jīng)濟發(fā)展穩(wěn)定。
社會經(jīng)濟要平衡好各方面的權(quán)益問題，此時就需要政府信用來發(fā)揮效用，引導其可持續(xù)發(fā)展。廉潔為民是政府部門堅守的信條之一，這就使得專項治理更具必然性，要在法律法規(guī)的監(jiān)督下增強政府辦事能力，對于政策的推出也要合理、透明，讓民眾看到政府信用提升的一面。針對國家公務員的信用問題要制定專門的法律法規(guī)來監(jiān)督考察。影響社會廉潔之氣的一個重要部分就是公共權(quán)力的使用問題，想要達到理想的國家法制建設(shè)和管理，就需要針對公共權(quán)力這一問題，制定相應的法律，并加以完善，從而實現(xiàn)公民權(quán)力不被侵犯，保障社會經(jīng)濟生活的可持續(xù)發(fā)展。公務員的誠實、守信問題是屬于道德和法律雙重范圍內(nèi)的，同時也可以為政府的信譽樹立一面旗幟。
總之，通過對民商法中信用原則分析之后，雖然在一定程度上存在著缺陷，但是經(jīng)過對主體、企業(yè)與個人和政府之間聯(lián)合治理之后會變得逐漸完善。民商法的信用原則保證了法律的公平公正，更重要的是其本身就處于法律中的核心位置，所以對信用體系的構(gòu)建具有一定的效果。特別是在我國經(jīng)濟市場不斷發(fā)展的背景下，民商法中的信用原則對于社會中經(jīng)濟發(fā)展發(fā)揮著巨大的作用。
參考文獻：
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關(guān)鍵詞 房地產(chǎn) 上市公司 資本結(jié)構(gòu) 優(yōu)化策略
中圖分類號：F293. 3 文獻標識碼：A
隨著我國房地產(chǎn)調(diào)控政策的不斷變化，房地產(chǎn)市場由供不應求到漸趨飽和，上市房地產(chǎn)企業(yè)資本結(jié)構(gòu)也面臨諸多的問題，不少企業(yè)出現(xiàn)資金緊張，面臨資金鏈斷裂的風險。盡管最近國家出臺一系列利好政策穩(wěn)定房地產(chǎn)市場，但是，上市房企的股價卻在不斷創(chuàng)造新低，企業(yè)經(jīng)營面臨很多的困境。在這樣的背景下，上市房企需要更加重視資本結(jié)構(gòu)優(yōu)化，結(jié)合宏觀經(jīng)濟政策和市場發(fā)展現(xiàn)實，運用新思維、新方法不斷優(yōu)化房企的資本結(jié)構(gòu)，推動企業(yè)健康發(fā)展。
1積極拓展多種融資渠道，降低對銀行貸款的過度依賴
成熟的房地產(chǎn)市場房企的融資渠道都比較多，比如，美國房地產(chǎn)企業(yè)的負債比例都在三成左右，而我國大部分房企的負債比例超過七成，比美國的兩倍還要多。我國現(xiàn)在正處于經(jīng)濟高速發(fā)展時期，我國調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的壓力比較大，對銀行對房地產(chǎn)企業(yè)的信貸也在壓縮，我國上市房企的融資渠道也處于發(fā)展時期，一直以來，大部分房企只能通過上市融資、銀行信貸以及企業(yè)債券等形式，銀行信貸是房企的資金的主要來源，造成當前我國房企融資方式單一，融資渠道較窄。我國政府需要做成更多的努力，鼓勵企業(yè)拓寬融資渠道，制定和完善法律法規(guī)，對金融市場做好監(jiān)管，引導上市房企在較為健全的金融市場環(huán)境中獲取更多的融資渠道，減低對銀行的過度依賴，優(yōu)化企業(yè)資本結(jié)構(gòu)。
2增強企業(yè)償債能力，靈活應對市場變化
我國上市房企負債比例較高，短期債務和長期債務是影響企業(yè)資金鏈的重要因素，企業(yè)在發(fā)展和經(jīng)營過程中需要不斷發(fā)生各種信貸關(guān)系，需要不斷獲取新的融資，又需要對已有的債務進行償還。由于我國的上市房企負債比例較高，償還本息是很多上市房企的重要問題，這樣的債務比例使得上市企業(yè)無法更好地發(fā)揮負債的杠桿作用，影響企業(yè)的發(fā)展穩(wěn)定，讓企業(yè)隨時面臨一定的財務風險。房企一旦出現(xiàn)資金鏈斷裂，嚴重的債務危機必然是企業(yè)陷入困境甚至絕境。為此，上市房企必須未雨綢繆，一方面需要不斷提升企業(yè)的償債能力，防止企業(yè)財務危機發(fā)生；另一方面，需要積極穩(wěn)妥地拓展融資渠道。我國上市房企獲取長期貸款的難度一般都比較大，由于國家政策要求房企必須具有較強的盈利能力，在資金使用和企業(yè)的凈資產(chǎn)等方面都有非常苛刻的要求，因此，上市房企要想獲得長期債務較為困難，房企需要不斷尋找更多的短期負債渠道，短期償債壓力非常大。所以，我國上市房企需要強化短期償債能力，優(yōu)化短期債務的時間和債主結(jié)構(gòu)，準確把握市場變化，合理安排短期債務的增長速度。
3提高企業(yè)盈利能力，不斷優(yōu)化內(nèi)部融資比例
企業(yè)資本結(jié)構(gòu)的核心是盈利能力，只有企業(yè)的盈利能力提升了，企業(yè)才能更好地發(fā)展，企業(yè)的融資渠道才能暢通，才能不斷提升企業(yè)的償債能力，才能確保資本結(jié)構(gòu)合理和安全。很多的上市房企都處在高速發(fā)展的關(guān)鍵時期，需要儲備大量的土地，甚至為了發(fā)展商業(yè)地產(chǎn)，還要100%持有物業(yè)，這樣會讓上市房企占用很多的資金。無論是以商業(yè)還是住宅為主的企業(yè)，都需要不斷提升盈利能力，不斷增強企業(yè)的收益留存，改變單一的對外融資局面，降低外部融資比重。利用上市房企每年的利潤增加自由資金投入，既能降低對外部資本的依賴，又能夠降低融資和經(jīng)營成本，又有利于企業(yè)的資本優(yōu)化。為此， 上市房企土地積累到一定數(shù)量以后，對土地儲備的需求可以適當降低，不必再跟風拿地或者炒地，選擇那些具有更大開發(fā)價值和發(fā)展前景的項目。在經(jīng)營過程中，企業(yè)根據(jù)市場變化和自身發(fā)展積極嘗試多元化經(jīng)營模式，降低或者分解經(jīng)營風險，加快資金回籠，提高存貨的周轉(zhuǎn)率，增強企業(yè)資金的循環(huán)能力，不斷優(yōu)化企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)健康發(fā)展。
4積極發(fā)展金融市場，構(gòu)建多元化融資渠道
我國上市房企的資金來源于國內(nèi)貸款、自籌資金、購房預付款、外商直接投資以及利用外資等，我國上市房企的融資渠道貌似很多，但是渠道確實非常狹窄。要想更好地優(yōu)化企業(yè)資本結(jié)構(gòu)，需要不斷拓展融資渠道，需要發(fā)展完善的金融市場。首先應該健全法律法規(guī)，為上市房企營造一個較好的發(fā)展環(huán)境；其次，需要鼓勵房企積極探索各種融資模式，實現(xiàn)多元化融資，促進上市房企根據(jù)市場環(huán)境和自身發(fā)展優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)。
5健全房地產(chǎn)市場法規(guī)制度，形成成熟的金融市場
我國房地產(chǎn)市場化起步晚，發(fā)展速度遠遠高于市場化建設(shè)速度，很多的法律制度跟不上我國房地產(chǎn)市場的發(fā)展，造成房地產(chǎn)政策管理和服務相對滯后，出現(xiàn)很多不規(guī)范問題，前期影響房地產(chǎn)質(zhì)量，現(xiàn)在影響房地產(chǎn)企業(yè)融資發(fā)展壯大。尤其是當前我國房地產(chǎn)市場缺乏完善的融資法律法規(guī)，無法對房企資金來源和用途進行有效監(jiān)控，沒有對房企自由資金、金融信貸、海外直投等比例作出統(tǒng)一的規(guī)定，很多的政策、法規(guī)都處在不斷變化之中，不利于整個行業(yè)的長期穩(wěn)定發(fā)展。在比較成熟的歐美市場，可以更好利用房地產(chǎn)投資基金，可以實現(xiàn)房地產(chǎn)證券化模式經(jīng)營，而在我國才剛剛研討，缺乏較為完善的政策和法規(guī)支持。為此， 我國要確保房地產(chǎn)市場的健康穩(wěn)定發(fā)展，需要構(gòu)建較為完善的適合房地產(chǎn)可持續(xù)發(fā)展的金融法律體系。首先應該在《公司法》《合同法》《商業(yè)銀行法》等基礎(chǔ)市場經(jīng)濟法律法規(guī)中融入房地產(chǎn)金融方面的法律條款；其次，制定房地產(chǎn)金融專門法律，比如，房地產(chǎn)開發(fā)項目資金管理條例、房企融資法等，對融資方式、資金使用等方面做出嚴格規(guī)定；最后，為房地產(chǎn)信托、證券化、投資基金等融資模式提供較為完善的法律支撐。
總之，我國房地產(chǎn)走過了黃金十年，在推動我國社會經(jīng)濟發(fā)展和改善人民居住條件的同時，也是實現(xiàn)了發(fā)展壯大和升級，房地產(chǎn)企業(yè)完成了上市以后，規(guī)模不斷擴大，業(yè)績不斷提升。但是，還應做好上市房企資本結(jié)構(gòu)多元化，不斷拓展融資渠道，實現(xiàn)上市房企的健康可持續(xù)發(fā)展。
參考文獻
1.1時效性
任何事物都是不斷變化發(fā)展著的，不可能一成不變的來看待同一個事物，每個事物的發(fā)展趨勢與方向也不盡相同，國家的法律法規(guī)以及相關(guān)政策也是隨著時展不斷修正與完善的，納稅籌劃措施其實是國家法律法規(guī)不斷完善的助推力，可以適時根據(jù)納稅籌劃執(zhí)行的漏洞進行及時調(diào)整。
1.2籌劃性
納稅籌劃是企業(yè)進行有效財務管理的關(guān)鍵部分，企業(yè)在進行企業(yè)活動之前，能夠?qū)业募{稅行為進行合理的分析，了解到國家法律法規(guī)存在的漏洞，采取相關(guān)的企業(yè)政策，使企業(yè)的賦稅負擔可以減少，最后實現(xiàn)企業(yè)利潤的最大化。
1.3專業(yè)性
企業(yè)在進行財務管理納稅籌劃的過程中，納稅籌劃管理團隊需要從企業(yè)的實際情況出發(fā)，具體問題具體分析，并且制定出符合企業(yè)發(fā)展，又不違背法律法規(guī)的政策，這樣要求納稅籌劃團隊具有較高的專業(yè)性。
2我國納稅籌劃工作的現(xiàn)狀
納稅籌劃工作對于企業(yè)甚至是國家都具有重要意義，但是任何事物都有兩面性，在其重要性不斷得到提升的同時，相關(guān)問題也隨之顯現(xiàn)。
2.1缺乏對納稅籌劃工作的重視
國家稅務機關(guān)缺少對納稅籌劃工作的宣傳，致使諸多企業(yè)無法正確理解納稅籌劃工作的實質(zhì)含義，因此這些企業(yè)對納稅籌劃工作也就缺乏重視。有些企業(yè)甚至出現(xiàn)了一些錯誤思想，認為企業(yè)獲取經(jīng)濟效益的最好途徑就是不斷進行生產(chǎn)與開發(fā)，不斷拓展市場，納稅籌劃工作在企業(yè)經(jīng)營管理中是完全多余的。誠然，企業(yè)的最根本業(yè)務還是生產(chǎn)和開發(fā)，若沒有它們作為基礎(chǔ)那企業(yè)肯定無法盈利，但是如果沒有科學合理的納稅籌劃工作，企業(yè)不僅由于稅負增加無法獲取最大化的經(jīng)濟效益，還有可能會面臨法律制裁。
2.2納稅籌劃人員缺乏專業(yè)性
納稅籌劃屬于專業(yè)型的財務管理工作，具備較高的技術(shù)性，因此對其相關(guān)從業(yè)人員職業(yè)素質(zhì)和專業(yè)能力也要求較高。納稅籌劃工作人員不僅要具備扎實的專業(yè)知識，還要懂得相關(guān)的法律以及企業(yè)管理方面的知識，此外，還要求他們面對市場的快速變化能夠及時反應并且采取科學合理的措施進行應對，這樣在一定程度上能夠減輕企業(yè)稅負負擔，為企業(yè)節(jié)約稅務成本。但如今這樣的專業(yè)型人才十分缺乏，企業(yè)難以招到高素質(zhì)的納稅籌劃人員。因此，由于納稅籌劃人員缺乏專業(yè)性，致使企業(yè)納稅籌劃工作的成本居高不下，無法從根源上為企業(yè)減輕稅負，難以獲得更高的稅收受益。
2.3納稅籌劃工作的稅收環(huán)境欠佳
納稅籌劃工作是需要依靠稅務機關(guān)的監(jiān)督和指導，但這一點恰恰是實際工作中所欠缺的，目前國家層面和企業(yè)層面的稅收籌劃尚未達到共贏的水平，導致企業(yè)偷稅、逃稅和漏稅的情況時有發(fā)生，制約了企業(yè)納稅籌劃事業(yè)的發(fā)展。
3企業(yè)財務管理中納稅籌劃作用分析
3.1提高企業(yè)經(jīng)營管理水平企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營的過程中，采取納稅籌劃的措施，需要從企業(yè)當前的實際經(jīng)營狀況出發(fā)，企業(yè)在經(jīng)營過程中當期產(chǎn)生的經(jīng)營成本會對企業(yè)當前的利潤的最大化產(chǎn)生影響，所以確定企業(yè)當期成本，并且盡可能的增加企業(yè)當期成本是企業(yè)進行納稅籌劃的基礎(chǔ)，增加當期存在的費用，使企業(yè)的賦稅壓力得到一定程度的緩解，因此針對這些政策都是需要企業(yè)在經(jīng)營過程中，對企業(yè)的基本情況進行權(quán)衡與分析，實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營長期穩(wěn)定發(fā)展。
3.2增加企業(yè)籌資水平，減少財務風險
在籌資活動過程中，企業(yè)主要進行的籌資主要是負債與權(quán)益兩大類，在負債籌資過程中，借款是可以抵扣的，時間是在納稅之前，這個籌資行為在一定程度上是可以使企業(yè)的賦稅負擔降低的；然而在在進行利潤分配或者是分派股息的時候，權(quán)益投資一般是在企業(yè)稅后，這個過程并不能減少企業(yè)的賦稅負擔。很明顯，通過比較兩個不同的籌資方式。我們得出結(jié)論，債務籌資是很好的，但是這個債務籌資行為只能在短期起到一定的作用，時間過長的話企業(yè)財務管理又會出現(xiàn)新的風險，因此我們在實施債務籌資的時候，對公司的整體籌資情況進行分析，平衡債務籌資和權(quán)益籌資，減少企業(yè)財務風險。
3.3合理規(guī)劃投資行為，實現(xiàn)企業(yè)財務利益的最大化
企業(yè)在進行投資活動時，納稅籌劃也是投資活動過程中不可忽視的一個重要因素。從企業(yè)的實際情況出發(fā)，選擇投資方案、投資對象、投資行業(yè)等，這些都要發(fā)揮稅收在國家宏觀調(diào)控中的重要地位，特別是在選擇合適的企業(yè)組織時十分重要，因為不同的企業(yè)組織實施的稅收政策各有不同，合伙企業(yè)可以享受各種稅收優(yōu)惠政策，然而法人企業(yè)則不能，合伙企業(yè)只需根據(jù)合伙企業(yè)中個人的收入來繳納個人所得稅，法人企業(yè)不僅要交企業(yè)所得稅還要交個人所得稅。法人企業(yè)在增值稅上比合伙企業(yè)有利，這些情況都需要企業(yè)合理規(guī)劃納稅籌資行為。這些行為都需要企業(yè)根據(jù)實際情況進行綜合的考慮與分析，從而實現(xiàn)企業(yè)財務利益的最大化。
3.4注重企業(yè)收益分配在企業(yè)納稅籌劃過程中的作用
企業(yè)在進行收益分配工作之前，國家的一些政策對收益活動有很大的引導性，例如稅收優(yōu)惠政策的推出等，這些使很多新的企業(yè)在進入市場時，可以享受“兩免三減半“的優(yōu)惠政策，這樣企業(yè)可以根據(jù)企業(yè)自身投入成本，來享受前期利益，這些都有利于企業(yè)根據(jù)不同的國家稅收政策采取不同的稅收籌劃，使企業(yè)自身利益實現(xiàn)最大化，同時也有利于國家財政收入的增加，提高國家國民收入。
3.5使納稅人的納稅意識得到提高
除了公益企業(yè)，企業(yè)建立的最大目的就是使企業(yè)的利潤得到最大化。國家的稅收政策的實行不利于企業(yè)利潤實現(xiàn)最大化，因此納稅籌劃的政策就被企業(yè)采用，由于國家的稅收政策是在國家法律法規(guī)下強制力保證實施的。很多企業(yè)沒有辦法必須得執(zhí)行，他們又不甘于自己利潤的大打折扣，只有在遵守法律法規(guī)的前提之下，實施納稅籌劃政策，這個既沒有違背法律法規(guī)，一定程度上也為企業(yè)減小了稅收負擔。使企業(yè)的利潤得到一定程度上的保障，同時也使國家宏觀調(diào)控得到有效的平衡，只有這樣才能使企業(yè)在強烈的市場競爭中得到長期健康的發(fā)展。
3.6改善了財務管理的工作
企業(yè)進行納稅籌劃，就是在面對國家稅收的相關(guān)法律法規(guī)的時候，采取的一些財務管理的相關(guān)措施，特別是在會計活動過程中調(diào)整相關(guān)經(jīng)濟活動在會計賬簿上的記賬方式，提高企業(yè)的財務管理、會計專業(yè)性，會計人員記賬從企業(yè)的實際情況出發(fā)，進行有效的納稅籌劃活動，這樣為企業(yè)減少了稅收負擔，也有利于企業(yè)財務管理的有效實施，做好納稅籌劃工作有利于企業(yè)財務管理體制的良好運行，使企業(yè)獲得更多的經(jīng)濟效益，實現(xiàn)企業(yè)財務管理在企業(yè)中的關(guān)鍵性作用。
3.7優(yōu)化稅收結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)資源優(yōu)化配置
財政部副部長王保安曾強調(diào)，要加強稅收調(diào)節(jié)力度，縮小收入分配差距。深化深化消費稅和財產(chǎn)稅的研究工作，逐步推進財產(chǎn)稅體系建設(shè)。由此可以看出，國家對稅制改革的宏觀考慮。對此，可以采取調(diào)整直接稅的收入比例，完善流轉(zhuǎn)稅、增加對小稅種的重視、提高稅收征管效率等辦法優(yōu)化稅制結(jié)構(gòu)。稅收是國家進行宏觀調(diào)控的重要杠桿，是增加國民收入的重要組成部分，不僅僅是國家財政收入的重要來源，對企業(yè)而言，施行納稅籌劃工作，可以從企業(yè)的實際情況出發(fā)，全面考慮各種資源、各種稅收在國民經(jīng)濟的資源配置協(xié)調(diào)作用進行權(quán)衡與協(xié)調(diào)，制定出符合該企業(yè)發(fā)展的納稅籌劃政策。特別是相關(guān)稅收優(yōu)惠政策的提出，利用先進技術(shù)，改善企業(yè)的投入狀況，減少投資成本，降低稅收負擔，實現(xiàn)企業(yè)利潤的最大化，促進企業(yè)長期有效的發(fā)展。
3.8增加我國財政和稅收收入
企業(yè)在財務管理過程中實施納稅籌劃，從國家相關(guān)稅率法律法規(guī)相關(guān)政策出發(fā)，有很多法律法規(guī)還沒有涉及到的灰色地帶，企業(yè)們可以進行合法的納稅籌劃，這樣做并不具有欺瞞的嫌疑，只是采取一種合法的方式來執(zhí)行稅收活動，這個活動在短期上有利于企業(yè)減輕稅收負擔，提高企業(yè)經(jīng)濟利潤，企業(yè)會實現(xiàn)更大的經(jīng)濟價值與經(jīng)濟利潤，實現(xiàn)長遠有效發(fā)展，這將有助于我國財政收入的增長，企業(yè)更多的經(jīng)濟效益，一定程度上也會使企業(yè)的稅收收入的增加，這個必然對我國的稅收政策來講也是一個有力的契機，實現(xiàn)國家宏觀調(diào)控與經(jīng)濟的平衡與發(fā)展，在創(chuàng)造更多經(jīng)濟效益的同時也有利于創(chuàng)造更多的社會效益。實現(xiàn)經(jīng)濟與社會的雙向平衡。
4結(jié)束語
近年來，為了解決中小企業(yè)融資難問題，中小企業(yè)集合債與中小企業(yè)集合票據(jù)先后推出。雖然兩者都是中小企業(yè)通過發(fā)行債券進行融資的方式，但卻遭遇了市場截然不同的兩種反應。率先在市場出現(xiàn)的中小企業(yè)集合債從一開始就艱難前行，截止2011年底，僅發(fā)行25只，而與之形成鮮明對比的中小企業(yè)集合票據(jù)2009年一經(jīng)面世就如火如荼，僅短短一年的時間就已經(jīng)發(fā)行了27只，發(fā)行總額達75.61億元[2]。筆者認為這種現(xiàn)狀一定程度上反映出我國公司債券法律制度的缺陷。本文將通過對這兩種相似度較高的融資方式的比較，進而對我國公司債券法律制度的缺陷進行分析，并提出初步的完善建議。
一、中小企業(yè)集合債與中小企業(yè)集合票據(jù)的比較
中小企業(yè)集合債和中小企業(yè)集合票據(jù)同為中小企業(yè)以發(fā)行債券進行融資的創(chuàng)新方式，但市場反響卻迥然不同。為了探究為何會產(chǎn)生這種結(jié)果，筆者比較了兩者的不同點：
（一）主管機構(gòu)
集合票據(jù)的主管機構(gòu)是銀行間交易商協(xié)會，其工作機制為注冊制。
集合債的主管機構(gòu)是發(fā)改委，其工作機制是核準制。
（二）發(fā)行依據(jù)
集合票據(jù)的發(fā)行依據(jù)主要是《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務融資工具管理辦法》《銀行間債券市場中小非金融企業(yè)集合票據(jù)業(yè)務業(yè)務指引》《銀行間債券市場非金融企業(yè)債務融資工具發(fā)行注冊規(guī)則》等。
集合債的發(fā)行依據(jù)主要是《公司法》《證券法》《企業(yè)債券管理條例》等。
（三）融資條件
集合票據(jù)的融資條件主要是要符合《銀行間債券市場中小非金融企業(yè)集合票據(jù)業(yè)務業(yè)務指引》第五條的規(guī)定。
集合債的融資條件則要符合《證券法》第16條第1款的規(guī)定，即：發(fā)行債券的股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息等。
（四）募集資金用途
集合票據(jù)募集資金的用途只要在法律法規(guī)的范圍內(nèi)用于與生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的活動即可，可用來補充企業(yè)的流動資金。
集合債募集的資金則必須用于特定項目。
（五）、融資期限
集合票據(jù)融資期限多為1～3年，主要是為了解決中小企業(yè)的短期債務問題和流動性不足。
集合債的融資期限則一般為3～5年，募集資金要用于既定用途。
除此之外，集合債和集合票據(jù)在交易場所、承銷商、信用增級方式等方面也有所不同。而縱觀所有這些差別可見，集合票據(jù)的門檻明顯較低，發(fā)行效率、資金、期限等靈活性方面也更有優(yōu)勢，這也就不難解釋為什么同樣作為中小企業(yè)的融資工具，集合債處處遇冷，集合票據(jù)卻大受追捧了。
二、中小企業(yè)集合票據(jù)與中小企業(yè)集合債不同現(xiàn)狀的思考
通過前文分析可見，集合票據(jù)的發(fā)行并沒有適用《公司法》《證券法》《企業(yè)債券管理條例》等調(diào)整公司債券發(fā)行的法律法規(guī)，而是由一套銀行間債券市場規(guī)則與指引所規(guī)范。 對此，筆者不禁疑問：集合票據(jù)是否屬于公司債券？是否應適用《公司法》《證券法》的規(guī)定？
根據(jù)《銀行間債券市場非金融企業(yè)融資工具管理辦法》第2條的規(guī)定，“非金融企業(yè)債務融資工具”是指具有法人資格的非金融企業(yè)在銀行間債券市場發(fā)行的、約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。而《公司法》第154條第1款對“公司債券”的定義為“本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的油價證券。”因此，除了發(fā)行人是未采用公司形式的企業(yè)外，“非金融企業(yè)債務融資工具”本質(zhì)上與公司債券并無不同。中小企業(yè)集合票據(jù)雖然使用了“票據(jù)”的名稱，但其最主要的功能是融資，而《票據(jù)法》中的票據(jù)，無論是匯票、支票還是本票，均不具有融資功能，顯而易見，集合票據(jù)并不是《票據(jù)法》中所規(guī)定的“票據(jù)”。之所以采用“非金融企業(yè)債務融資工具”、“中期票據(jù)”、“短期融資券”等似是而非、令人費解的名稱，無非是為了規(guī)避《公司法》和《證券法》的相關(guān)規(guī)定，特別是公司債券發(fā)行條件、發(fā)行程序與交易方式等規(guī)定。
因此，筆者認為，中小企業(yè)集合票據(jù)（非公司制企業(yè)發(fā)行的除外）應屬于公司債券的范疇，原則上應適用《公司法》《證券法》的規(guī)定。之所以現(xiàn)實中集合票據(jù)不適用《公司法》《證券法》，筆者認為，這在很大程度上折射出企業(yè)債券、公司債券在制度設(shè)計上的滯后。
三、對完善我國公司債券法律制度的建議
（一）改變目前法出多門，相互割裂的現(xiàn)狀
如前所述，銀行間債券市場的“金融債券”、“非金融企業(yè)債務融資工具”本質(zhì)上依然屬于“公司債券”和“非公司制企業(yè)債券”，之所以單獨形成一套體系是為了規(guī)避《公司法》《證券法》對債券發(fā)行的一些限制性規(guī)定。因此，筆者認為，為解決目前我國債券市場法出多門，相互割裂的問題，應擴大《證券法》中公司債券的范圍，將公司債券改為“公司債券及其他企業(yè)債券”，廢止現(xiàn)有的獨立的“企業(yè)債券”、“金融債券”、與“非金融企業(yè)債務融資工具”制度，將上述所有企業(yè)債券納入《證券法》統(tǒng)一調(diào)整。
（二）完善公司債券法律制度，提高公司債券市場的效率
我國目前公司債券制度所實行的嚴格的審批制、對發(fā)行人財務指標及募集資金用途的嚴格限制、以及對發(fā)行期限、發(fā)行利率等規(guī)定都極大地打擊了企業(yè)發(fā)行債券的熱情。因此，要從根本上解決我國債券市場的問題應完善公司債券法律制度，使之適應市場的發(fā)展，從而引導市場的發(fā)展。筆者認為，從目前來看，為了提高公司債券市場的效率，可根據(jù)債券種類、發(fā)行主體、發(fā)行對象等的不同，設(shè)定差別化、多樣化的發(fā)行條件，比如逐步取消“累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%”的規(guī)定，逐步取消或放松對發(fā)行人的資產(chǎn)規(guī)模的限制等；簡化發(fā)行程序，逐步從審批制、核準制、備案制過度到注冊制[3]。為此，需要對我國《公司法》《證券法》等一系列配套法律法規(guī)進行修改。
第一條乙方擔保的主債務為_________年_________月_________日甲方與_________方簽訂的_________合同項下的以下債務：
以上約定的擔保債務外的其他債務均不進入擔保范圍。
第二條雙方約定乙方擔保的范圍包含以下各項中的第_________項、第_________項、第_________項、第_________項、第_________項、第_________項，未選中的不包括在擔保范圍中選中。
第三條乙方以以下有權(quán)設(shè)置抵押權(quán)的財產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)以及其他可以處分的權(quán)利提供抵押擔保：
1.其中財產(chǎn)_________在此之前已經(jīng)設(shè)有_________擔保物權(quán)，擔保金額為：_________，擔保方式為：_________元人民幣，除此之外沒有其他第三人可以主張的物權(quán)存在。
2.法律規(guī)定不需辦理抵押登記抵押權(quán)自抵押合同生效即設(shè)立的財產(chǎn)為：其中財產(chǎn)_________在此之前已經(jīng)設(shè)有_________擔保物權(quán)，擔保金額為：_________，擔保方式為：_________元人民幣，除此之外沒有其他第三人可以主張的物權(quán)存在。
3.甲方有權(quán)隨時對抵押財產(chǎn)狀況進行檢查，若遇抵押人不當使用或者保管將可能致抵押物價值減損，甲方有權(quán)制止不當使用或者使用有利于保護抵押物的方式保管，必要時可以要求抵押人維修，抵押人不維修的則甲方可以自己維修，保管費用和維修費用由抵押人負擔。但抵押人提供其他等額的物的擔保則甲方不再享有前項權(quán)利。
第四條雙方約定在抵押權(quán)設(shè)立前由_________方對第三條約定的以下抵押財產(chǎn)向保險公司上_________保險，保險金額為：_________元人民幣，保險期間為_________，保險費由_________方負擔，續(xù)保由_________方及時辦理。若乙方或者丙方違反前款約定致使抵押權(quán)設(shè)立后保險事務尚未辦理完畢而導致抵押財產(chǎn)價值減損不能完全清償債務或者抵押財產(chǎn)毀損滅失，乙方或者丙方應當另行提供擔保。若約定甲方辦理保險，在抵押權(quán)設(shè)立前甲方?jīng)]有辦理完畢致使抵押財產(chǎn)價值減損或者毀損滅失后無法主張保險理賠則乙方有權(quán)以該抵押財產(chǎn)清單上所載明的評估價值抵消主債權(quán)。
第五條抵押財產(chǎn)價值減損或者毀損滅失所獲得的保險賠償金由保險人向_________提存以擔保債權(quán)的履行，提存費用的負擔依法律法規(guī)規(guī)定。
第六條以下抵押財產(chǎn)由抵押人協(xié)同甲方辦理登記，法律法規(guī)規(guī)定須由抵押人和抵押權(quán)人一起辦理登記的，則甲方和抵押人一起去登記單位辦理。
第七條主合同效力不影響本擔保合同的效力。
依據(jù)法律規(guī)定本合同經(jīng)_________審查批準后生效，由_________方于_________年_________月_________日前向_________提出申請。
依據(jù)法律規(guī)定本合同不需經(jīng)過國家行政審批則本合同生效采以下第_________種方式：
(1)抵押人和甲方簽字蓋章則生效。
(2)本合同自向_________ 公證處公證后生效。公證費由_________方承擔。
貸 款 人：
借 款 人：
共同借款人：
擔 保 人：
擔 保 人：
擔保人是指保證人、抵押權(quán)人和質(zhì)押權(quán)人。各方根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，在平等、自愿的基礎(chǔ)上，為明確責任，恪守信用，簽訂本合同，并承諾共同遵守。
第一條借款人承諾
（一）依法合規(guī)借款
借款人為依法設(shè)立并經(jīng)有權(quán)部門核準登記的企（事）業(yè)法人（或國家規(guī)定可以作為借款人的其他組織）；符合國家對擬投資項目的投資主體資格和經(jīng)營資質(zhì)的要求；借款人及其控股
股東（新設(shè)項目法人）信用良好，無重大不良記錄；借款用途合規(guī)，還款來源明確、合法；借款項目符合國家的產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等相關(guān)政策，并按規(guī)定履行了投資項目的合法管理程序、租售程序；符合國家有關(guān)投資項目資本金制度的規(guī)定；已經(jīng)依據(jù)法律法規(guī)或者按照合同約定繳納了相關(guān)費用：借款人經(jīng)營活動不存在其他違反法律法規(guī)的情形。
（二）簽訂合同的行為無瑕疵
借款人為簽署本合同或履行其在本合同項下的義務，已經(jīng)依據(jù)法律法規(guī)或公司章程履行了必要的手續(xù)；在本合同上簽字或者簽章的是借款人法定代表人或其授權(quán)人；不存在其他由于借款人原因可能導致借款合同存在效力瑕疵的情形。
（三）誠實信用地履行合同權(quán)利義務
保證向貸款人所提供的關(guān)于借款人、擔保人、股東以及項目、財務等文件、身份證明資料等真實、完整、準確、合法、有效；依據(jù)合同約定的期限、用途、方式等依法使用貸款，不利用貸款從事違法違規(guī)的活動；積極配合貸款人對貸款進行支付管理、貸后管理及相關(guān)檢查；按照合同約定及時足額償還貸款，不采用任何方式逃避債務；不存在其他違反合同義務的情形。
（四）提供的擔保合法有效
借款人確保擔保人為簽署本合同或履行其在本合同項下的義務，已經(jīng)依據(jù)法律法規(guī)或者公司章程履行了必要的手續(xù)；擔保人有權(quán)以該擔保物設(shè)立擔保；在擔保合同上簽字的是有權(quán)簽字人；督促擔保人積極辦理或者配合貸款人辦理擔保合同核準、登記或者備案手續(xù)擔保不存在其他效力瑕疵或者可能產(chǎn)生重大不利變動的情形。
（五）發(fā)生重大事項前征求貸款人意見
借款人對外投資、實質(zhì)性增加債務融資、以及進行合并、分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、實施承包、租賃、股份制改造、聯(lián)營、兼并、并購、減少注冊資本、合資、主要資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、發(fā)行債權(quán)等重大事項前應征得貸款人同意。
（六）貸款人可根據(jù)借款人資金回籠情況提前收回貸款
貸款人有權(quán)根據(jù)借款人資金回籠情況提前收回部分或全部貸款，不受貸款尚未到期條款的約束。
（七）發(fā)生重大不利事項時及時通知貸款人
借款人在貸款期內(nèi)若發(fā)生足以引起本合同債權(quán)債務關(guān)系發(fā)生重大變化或者影響貸款人債權(quán)實現(xiàn)的其他重大不利情形應及時通知貸款人，貸款人有權(quán)根據(jù)實際情況合理采取保全債權(quán)的措施或提前收回貸款。
第二條 借款條款
（一）借款種類：
（二）借款金額（人民幣大寫）
（三）借款用途：
（四）借款利率。執(zhí)行月利率 %.
（五）借款期限 月，自 年 月 日起至 年 月 日止。
本合同記載的借款金額、發(fā)放日期、到期日期與借款憑證不相一致時，以借款憑證為主。
借款憑證為本合同的組成部分，與本合同具有同等的法律效力。
（六）擔保方式。本合同項下借款的擔保方式為 （保證/抵押/質(zhì)押），按照本合同第 條執(zhí)行。
（七）結(jié)息。采用按月結(jié)息，結(jié)息日為貸款實際發(fā)放日的每月對應日。借款人須于每一結(jié)息日前付息。
（八）還款方式。還款方式為： （一次或分期），還款計劃如下：
（九）罰息及復利
1 .借款人未按本合同約定用途使用借款，貸款人有權(quán)對違約使用部分在本合同載明的貸款利率水平上加收 %利息，并提前收回未按規(guī)定用途使用的借款。 （20 %一 -50 % ） .
2 .借款人未按本合同規(guī)定日期歸還貸款本息，貸款人有權(quán)對逾期貸款在本合同載明的貸款利率水平上加收 %利息。 （20 %一 50 % ） .
3 .借款人未按期支付利息的，貸款人從未按期支付之日起計收復利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同約定的借款利率計收復利；借款到期之日后，按合同約定的逾期罰息利率計收；對違約使用或借款逾期期間未按期支付利息的，按合同約定的相應的罰息利率計收。
（十）放款條件
借款人符合下列條件，貸款人方可放款：
1.借款人已提交符合規(guī)定的書面《提款申請書》；
2.借款審批過程中要求提交的合規(guī)性證明文件已審查合規(guī)；
3.貸款批復中提出的限制性條款己逐項落實，包括：按比例交納的保證金、對外提供的擔保履約情況核實、對外擔保的限制、賬戶的開立、資產(chǎn)的出售、資本性支出的限制、對財務指標的限制性要求、擔保保證金到賬情況、配合貸后管理的要求、落實還款來源、監(jiān)督賬戶資金使用、其他限制性條款等：
4.擔保相關(guān)法律手續(xù)已辦妥，且擔保合法、有效；
5.貸款審批日至放款日期間，借款人的經(jīng)營情況等未出現(xiàn)重大風險變化；
6.借款款項用途符合法律法規(guī)的規(guī)定和借款合同及交易合同的約定；
7.未發(fā)生可能影響本合同履行的其他重大不利情形；
8.其他約定： .
第三條 借款人的權(quán)利和義務
（一）按照合同約定條件提取和使用借款；
（二）按合同約定及時、足額歸還借款本息；
（三）按照合同約定的用途和方式使用借款；
（四）接受并積極配合貸款人對借款使用情況、借款人經(jīng)營情況、財務情況及其他相關(guān)事宜進行監(jiān)督、檢查；按貸款人要求提供資產(chǎn)負債表、損益表等財務
會計資料和反映借款人償債能力的其他資料；
（五）本合同項下?lián)０l(fā)生了不利于貸款人債權(quán)的變化時，借款人要提供貸款人認可的其他擔保；
（六）借款人實施下列行為的，應提前10天以書面方式通知貸款人，并經(jīng)貸款人同意。 1.申請停業(yè)整頓、申請解散、申請破產(chǎn)等；
2.為他人債務提供大額保證擔保或以其主要財產(chǎn)向第三人抵押、質(zhì)押，可能影響借款人償債能力的；
3.項目實施過程中，建設(shè)方案或項日概算發(fā)生重大調(diào)整；
（七）借款人發(fā)生以下事項時，應于事項發(fā)生5日內(nèi)書面通知貸款人，貸款人可視情況有權(quán)決定隨時終止合同，提前收回部分或全部貸款。
1.借款人及其法定代表人、主要負責人或者實際控制人從事違法活動；
2.停產(chǎn)、歇業(yè)、注銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷等；
3.財務狀況惡化，資產(chǎn)負債率高于70%以上，流動比低于100%、速動比低于50%，連續(xù)六個月以上利潤總額為負值，生產(chǎn)經(jīng)營嚴重困難或發(fā)生重大不利糾紛；
4.借款人可能對債權(quán)實現(xiàn)有不利影響的其他事項。
（八）借款人發(fā)生以下事項時，應于事項發(fā)生7日內(nèi)書面通知貸款人，貸款人可視情況有權(quán)決定隨時終止合同，提前收回部分或全部貸款。
1.隸屬關(guān)系變更，高層人事重大變動，組織結(jié)構(gòu)重大調(diào)整；
2.名稱、住所地、經(jīng)營范圍等工商登記事項或者特許事項發(fā)生重大變更；
3.增加注冊資本、對公司章程內(nèi)容進行實質(zhì)性修改；
4.借款人可能影響債務履行的其他重要事項的變更。
（九）借款人及其投資者不以抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或擅自轉(zhuǎn)讓股份等任何方式逃避對貸款人的債務，不從事?lián)p害貸款人利益的其他行為。
（十）借款人發(fā)生重大交叉違約事件時，貸款人也可視為對貸款人的違約，并可根據(jù)情況有權(quán)決定隨時終止合同，提前收回部分或全部貸款。
（十一）借款人承擔與本合同及本合同項下?lián)Ｓ嘘P(guān)的律師服務、保險、運輸、評估、登記、保管、鑒定、公證等必要費用。
（十二）法律法規(guī)規(guī)定或者雙方約定的其他權(quán)利義務。
第四條 貸款人的權(quán)利和義務
（一）按期、足額向借款人發(fā)放借款，但因借款人自身原因或其他非貸款人原因造成遲延的除外；
（二）有權(quán)以現(xiàn)場與非現(xiàn)場檢查方式檢查借款人的生產(chǎn)經(jīng)營、財務狀況、物資庫存、有權(quán)監(jiān)督檢查借款人借款用途及資金使用等情況，有權(quán)要求借款人提供相關(guān)的文件、資料和信息；
（三）借款用于項目建設(shè)配套流動資金的，貸款人有權(quán)對借款人的項目資本金、自籌資金及其他配套資金按期到位情況、項目進度與項目累計財務支出的合理性進行分析、檢查及監(jiān)督；
（四）對借款人可能影響借款安全或者債務履行的情形，貸款人可以要求借款人限期改正、落實債權(quán)保障措施、提供其他有效擔保，或者停止發(fā)放借款、宣布本合同及其他合同項下借款提前到期、提前收回借款、要求借款人賠償因其違約給貸款人造成的損失等；
（五）擔保人出現(xiàn)停產(chǎn)、歇業(yè)、注銷登記、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、破產(chǎn)、被撤銷以及重大經(jīng)營虧損等，可能導致其部分或全部喪失相應的擔保能力，或者作為借款擔保的抵押物、質(zhì)押物價值減少、意外毀損或滅失等危及擔保實現(xiàn)情形的，貸款人可以要求借款人提供其他有效擔保；
（ 六 ） 借款人未按照約定償還到期 （ 包括提前到期 ） 貸款本金、利息、罰息、違約金、補償金或其他費用的，貸款人可從借款人開立于所有銀行任何一家分支機構(gòu)的任何一個賬戶中劃收；
（七）借款人未按照規(guī)定程序提款或未達到發(fā)放條件、支付條件的，貸款人有權(quán)停止發(fā)放和支付貸款：
（八）借款人未履行還款義務，貸款人可以就借款人的違約行為對外進行公開披露，有權(quán)通過新聞媒體實行公告催收；
（九）法律法規(guī)規(guī)定或者雙方約定的其他權(quán)利義務。
第五條 借貸雙方的其他義務
（一）各方對合同簽訂、履行過程中獲得的對方商業(yè)秘密以及其他與利益相關(guān)的信息等負有保密義務；除非法律法規(guī)另有規(guī)定，未經(jīng)對方同意，不得向任何第三方披露或泄露上述信息；
（二）合同權(quán)利義務終止后，各方均應依據(jù)誠實信用原則履行必要的告知義務。
第六條 提前還款
借款人在征得貸款人同意的條件下，可以提前償還貸款本金；未征得貸款人同意的，提前還款時貸款人有權(quán)要求借款人承擔違約責任。
第七條 貸款展期
借款人因特殊情況不能按期歸還貸款時，應在貸款到期前30日內(nèi)向貸款人提出書面申請，經(jīng)貸款人審查同意后，簽訂展期協(xié)議書。如貸款人不同意展期，借款人應無條件按期歸還貸款。
第八條 違約責任
（一）借款人的下列行為，均構(gòu)成違約：
1.違反合同約定的義務；
2.未履行本合同第一條所作的承諾；
3.明確表示或者以行為表明不愿清償其已到期或未到期債務；
4.未履行或者未完全履行借款人與貸款人簽訂的其他合同項下義務；
5.借款人不履行或者不完全履行合同的其他情形。
（二）借款人違約的，貸款人可采取下列一項或多項措施。
1.要求借款人限期糾正違約行為；
2.停止依據(jù)本合同和貸款人與借款人之間的其他合同向借款人發(fā)放借款和其他融資款項，部分或全部收回借款人未提取的款項；
3.宣布本合同和貸款人與借款人之間其他合同項下未償還的借款和其他融資款項立即到期，收回未償還款項：
4.要求借款人賠償因其違約行為給貸款人造成的損失；
5.法律法規(guī)規(guī)定、本合同約定或貸款人認為必要的其他措施。
（三）因借款人違約致使貸款人采取訴訟或仲裁等方式實現(xiàn)債權(quán)的，貸款人為此支付的訴訟費
律師費、差旅費、執(zhí)行費、評估費及其他實現(xiàn)債權(quán)的必要費用由借款人承擔。
第九條 共同借款人的義務
借款合同中對借款人的責任和約定同樣適用于共同借款人，且責任和義務相等。
保證 條 款
本合同項下貸款由第三方提供保證擔保時，保證人承諾并遵守如下條款：
第十條 保證方式。本筆貸款的保證方式為連帶責任保證。
第十一條 保證范圍
保證擔保范圍包括：本合同項下 元貸款本金（大寫）利息、罰息、復利、違約金、損害賠償金、貸款人實現(xiàn)債權(quán)的費用和借款人所有其他應付費用。
第十二條 保證期問
保證期間為合同項下貸款到期之日起二年；貸款人依據(jù)合同約定宣布貸款提前到期的，保證期間為貸款提前到期之日起二年。如貸款展期后，保證人以書面方式同意后繼續(xù)承擔保證責任，保證期限延止展期借款到期日之后二年。
第十三條 扣收
保證人未按本合同約定履行保證擔保責任的，貸款人均可從保證人開立于所有銀行的任何一家分支機構(gòu)的任何一個賬戶中劃收。
第十四條 借貸條款部分或全部無效，被撤銷或被解除，不影響保證條款的效力，保證人仍應按照約定承擔擔保責任。
抵押 條 款
本合同項下貸款由借款人或第三方提供抵押擔保時，抵押人承諾并遵守如下條款：
第十五條 抵押物
（一）抵押人同意以編號為 抵押物清單所列財產(chǎn)作為抵押物，該抵押物清單為本合同組成部分。抵押物暫作價人民幣（大寫） ，
其最終價值以抵押權(quán)實現(xiàn)時實際處理抵押物的凈收入為準；
（二）貸款人抵押權(quán)的效力及于抵押物產(chǎn)生的孳息、抵押物的從物、從權(quán)利、附屬物、添附物，以及因抵押物毀損、滅失或被征用而產(chǎn)生的保險金、賠償金、補償金或其他形式的替代物；
（三）抵押人應妥善保管和使用抵押物，保證抵押物的完好，貸款人有權(quán)隨時檢查抵押物的使用管理情況。抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人出租抵押物的，應當通知貸款人并將抵押事實告知承租人。以其他方式處分抵押物的，應事先征得貸款人書面同意；
（四）抵押物發(fā)生或可能發(fā)生毀損、滅失的，抵押人應及時告知貸款人，并立即采取措施防止損失擴大，及時向貸款人提交有關(guān)主管機關(guān)出具的毀損、滅失證明：
（五）抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，應立即停止其行為。造成抵押物價值減少時，抵押人應及時恢復抵押物的價值，或提供與減少的價值相當?shù)膿＃?/p>
（六）抵押人所獲得的抵押物的賠償金、補償金、保險金以及處分抵押物所得收益，應清償或提前清償借款人在本合同項下的債務；
（七）抵押人因隱瞞抵押物存在權(quán)屬爭議、被查封、被扣押、已設(shè)定抵押或已出租等情況而給貸款人造成損失的，應向貸款人予以足額賠償。
第十六條 抵押擔保范圍
抵押擔保范網(wǎng)包括：木合同項下 元貸款本金（大寫）
利息、罰息、復利、違約金、補償金、貸款人實現(xiàn)債權(quán)的費用和借款人所有其他應付費用。
第十七條 抵押登記
本合同簽訂后，抵押人和貸款人應及時到有關(guān)登記機關(guān)辦理抵押登記手續(xù)，抵押登記證明在貸款全部還清之前由貸款人保管；抵押登記事項發(fā)生變化依法需進行變更登記的，抵押人和貸款人應辦理變更登記。
第十八條 抵押權(quán)的實現(xiàn)
（一）主合同項下債務履行期限屆滿，抵押權(quán)人未受償?shù)模盅簷?quán)人與抵押人協(xié)商后，有權(quán)依法以抵押物折價，或者拍賣抵押物的價款優(yōu)先受償；
（二）抵押人為兩人以上的，抵押權(quán)人行使抵押權(quán)時有權(quán)處置任何一個或各個抵押人的抵押物；
（三）貸款人處分抵押物時，抵押人應予積極配合。對本合同項下依法設(shè)定抵押的抵押人及其所撫養(yǎng)家屬居住的房屋，在人民法院裁定拍賣、變賣或者抵債后，抵押人應當在六個月內(nèi)主動騰空房屋；
（四）貸款人在處分抵押物過程中所產(chǎn)生的實現(xiàn)債權(quán)的費用，應當從拍賣或者變賣價款中優(yōu)先扣除。
質(zhì)押 條 款
本合同項下貸款由借款人或第三方提供質(zhì)押擔保時，出質(zhì)人承諾并遵守如下條款： 第十九條質(zhì)押物
（一）質(zhì)押物出質(zhì)人同意以編號為 的質(zhì)押物清單中所列財產(chǎn)作為質(zhì)押物，該質(zhì)押物清單為本合同組成部分。質(zhì)押物暫作價人民幣（大寫） ，其最終價值以質(zhì)押權(quán)實現(xiàn)時實際處置質(zhì)押物的凈收入為準；
（二）貸款人質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物所生的孳息、以及因質(zhì)物毀損、滅失或被征用等而產(chǎn)生的保險金、賠償金、補償金或其他形式的替代物。
第二十條 擔保范圍
質(zhì)押擔保范圍包括：本合同項下 元貸款本金（大寫）利息、罰息、復利、違約金、補償金、質(zhì)物保管費用、貸款人實現(xiàn)債權(quán)的費用和借款人所有其他應付費用。
第二十一條 交付和登記
（一）本合同簽訂后，出質(zhì)人應將質(zhì)物或權(quán)利憑證交付貸款人，貸款人驗收無誤后應向出質(zhì)人出具收押憑據(jù)，質(zhì)物的保管費用由出質(zhì)人承擔；
（二）本合同項下質(zhì)物須依法辦理質(zhì)押登記，出質(zhì)人和貸款人應及時到有關(guān)登記機關(guān)辦理質(zhì)押登記手續(xù)。
第二十二條 質(zhì)物的處分
（一）發(fā)生下列情形之一，貸款人有權(quán)將質(zhì)物拍賣、變賣、兌現(xiàn)、提現(xiàn)，以所得價款優(yōu)先受償或經(jīng)與出質(zhì)人協(xié)商將質(zhì)物折價以抵償借款人所欠債務：
1.貸款到期（包括被宣布提前到期）借款人未予清償：
2.貸款人與出質(zhì)人約定將質(zhì)物兌現(xiàn)或提前償還到期債務；
3貸款人依法可以處分質(zhì)物的其他情形。
（二）質(zhì)物的兌現(xiàn)或提現(xiàn)日期先于債務履行期屆滿日的，貸款人可以在質(zhì)物到期日兌現(xiàn)或提現(xiàn)，并與出質(zhì)人協(xié)商，將所得價款提前清償所擔保的債務或存入貸款人指定賬戶，以擔保借款人債務的履行。以存單質(zhì)押的，當債務人沒有依法履行本合同的，質(zhì)權(quán)人可直接將存單兌現(xiàn)以實現(xiàn)質(zhì)權(quán)；
（三）質(zhì)物的兌現(xiàn)或提現(xiàn)日期后于債務履行期屆滿日的，借款人在債務履行期屆滿后仍未清償債務的，貸款人有權(quán)將質(zhì)物提前兌現(xiàn)或提現(xiàn)，以所得價款清償所擔保的債權(quán)，因提前兌現(xiàn)或提現(xiàn)產(chǎn)生的損失由出質(zhì)人承擔。
其它條款
第二十三條 爭議的解決
本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，按下列兩種方式解決：
（一）提交慶陽市西峰區(qū)仲裁委員會仲裁；
（二）依法向西峰區(qū)人民法院。
第二十四條 本合同未盡事宜，由甲乙雙方協(xié)商解決，另行簽訂補充協(xié)議，補充協(xié)議與本協(xié)議具有同等的法律效力。
第二十五條 合同文本及生效
本合同一式 份，貸款人兩份，借款人、擔保人各執(zhí)一份。本合同自各方簽章之日起生效。
借款人（簽章） 貸款人（簽章）
法定代表人（簽章） 法定代表人（簽章）
或授權(quán)人（簽章） 或授權(quán)人（簽章）
共同借款人（股東）
保證人（簽章） 保證人（簽章）
法定代表人： 法定代表人：
或授權(quán)人（簽章） 或授權(quán)人（簽章）
簽約日期：年 月 日
【關(guān)鍵詞】司法會計 會計鑒定
一、六種常見的司法會計鑒定方式
設(shè)定方式。指對沒有或無法實現(xiàn)的事項，通過假設(shè)或模擬事物各因素作用的過程，從而得出該事項的必然結(jié)果。如對一項停電損失的賠償鑒定，在計算未實現(xiàn)收益這一間接損失時，就需要進行多項假設(shè)：假設(shè)提交鑒定的會計資料不存在無法識別的瑕疵；假設(shè)停電期間生產(chǎn)條件和生產(chǎn)要素與正常時一樣；假設(shè)生產(chǎn)的產(chǎn)品仍然能夠正常銷售，利潤能夠正常實現(xiàn)等。運用設(shè)定方式盡管不象其他實物證據(jù)客觀，但不會對鑒定的證明作用造成實質(zhì)性影響：①設(shè)定方式是以相應的公認的技術(shù)標準和技術(shù)規(guī)程作保障，如上述收益是由專業(yè)人員按照會計核算原理和會計準則規(guī)定得出的結(jié)果，其形成的鑒定結(jié)論具有科學性；②設(shè)定是認識事物和科學研究的基礎(chǔ)；③會計鑒定的證明作用本身具有相對性。會計鑒定只是對與會計處理的相關(guān)方面做出的“鑒別”和“判定”，會計鑒定人無法對專業(yè)外或未能識別的錯誤進行判別。如受檢材料本身存在瑕疵，鑒定人未能識別時，鑒定時只能設(shè)定這一瑕疵不存在。④有時由于某些重要限制，通過設(shè)定只能以一種會計分析意見書的形式提出，但會計分析意見書與會計鑒定報告和會計檢驗報告都是司法會計鑒定的工作成果，具有不同的證明作用。
在實際工作中，司法會計鑒定業(yè)務需要運用設(shè)定的情形較多，如損失賠償?shù)挠嬃浚粌r值估算鑒定；盈利預測等。這些鑒定如果沒有對有關(guān)事項作必要的假設(shè)就無法得出最后的結(jié)果。設(shè)定的內(nèi)容包括：參數(shù)設(shè)定、經(jīng)濟環(huán)境設(shè)定、幣值不變設(shè)定、甚至包括適當?shù)臅r間、地點和人員設(shè)定等。
議定方式。議定方式是司法會計鑒定過程中，委托人或當事人之間就解決爭議相關(guān)的方面達成的處理意見，并在委托人或協(xié)議的當事人之間產(chǎn)生法律效力。它可以用來共同確定鑒定中必須采用的但事先未明確的某一些因素或因素值。如在一些規(guī)模很小的組織或單位的“利潤”分成鑒定中，由于各當事人因?qū)I(yè)等方面的限制，原協(xié)議書對利潤的核算基礎(chǔ)未予限定，“利潤”一詞在不同的人眼中可能各有不同的解釋，有的可能理解為以現(xiàn)金為基礎(chǔ)核算的所得，有些人可能認為是權(quán)責發(fā)生制條件下的利潤（二者盡管理論上最終一致，但在某個時間段如年度中的某個月份，卻存在差異），甚至可能還有人認為是經(jīng)營利潤，對此，鑒定之前在當事人之間必須形成一致的看法；又如，在債權(quán)債務糾紛鑒定中，合同中只有“參照同期銀行利率計算利息 ”的約定，并未明確是同期存款利率還是貸款利率，雖然合同雙方均有過錯，鑒定人可以選定一種比較折衷的方法確定，但如果原協(xié)議雙方對此能相互調(diào)解，共同認定一個彼此都能接受的比率，鑒定人應予采用。此時，議定是當事人對原協(xié)議進行解釋或補充，如果能夠明確表達各方的真實意愿，鑒定才有基礎(chǔ)。
議定作為司法會計鑒定的一種方式出現(xiàn)，有其存在的客觀基礎(chǔ)和依據(jù)：①議定方式的法理性分析。首先采用議定方式解決各方糾紛符合立法精神。我國民法上除已經(jīng)由實體成文法規(guī)定的權(quán)利義務關(guān)系之外，大量具體特定的權(quán)利義務需在主體之間通過當事人之間的自由合意而成，這種約定能夠體現(xiàn)約定雙方的真實意愿，即使違反法律、行政法規(guī)一般性規(guī)定，但不違反法律、法規(guī)的強制性的規(guī)定以及合同法第五十二條規(guī)定的其他無效情形，都是有效而受司法保護的，司法會計鑒定應予以采用。其次，已頒布的會計準則等專業(yè)標準有一定的靈活性，并賦予了會計主體在會計政策、會計估計等方面的諸多選擇權(quán)，在某種情況下，為糾紛當事人可約性提供了空間，除某些專業(yè)性較強的內(nèi)容需要鑒定人員運用自己的專業(yè)知識站在公正的立場上自主做出選擇外，一般性的問題，糾紛雙方如能充分協(xié)調(diào)達成一致，既可以加快鑒定進程，又可以降低鑒定風險。如對一項以前沒有實施折舊政策的單位進行利潤確認，該單位適用的財務制度中規(guī)定的房屋折舊年限為35至45年。具體年限該單位應確定卻一直未確定，但鑒定時必須確定，如果當事人有權(quán)或被授權(quán)可以協(xié)商確定，就為鑒定排除了一大障礙。類似情況還有壞賬計提、存貨計價方法選擇等；②議定方式的適用性。一是其調(diào)整作用。能對當事人事先約定的但不符合有關(guān)規(guī)定或不切實際的條件做出修正和變更，使會計鑒定不受事先不恰當內(nèi)容的影響。二是其簡化作用。主要表現(xiàn)在 “排除和限定”的使用。所謂“排除和限定”是指通過約定對鑒定目標不相關(guān)或盡管相關(guān)但可以舍棄的內(nèi)容，排除在鑒定事項之外，并在報告中出具限定性結(jié)論。如對任期三年的某有限公司董事長是否侵占公司財產(chǎn)的鑒定，該公司在某一段時間由于存在管理方面的原因，會計資料已經(jīng)被嚴重“扭曲”且無法復原，經(jīng)當事人（如股東）各方議定對該因素的影響視為正常，不納入鑒定之內(nèi)，并以協(xié)議方式確定下來。這樣既可簡化鑒定工作量，減少分歧，又可避免因非重要性問題影響鑒定的總體結(jié)論。三是適用于司法會計鑒定的全過程。如在司法會計鑒定前，通過議定對不確定事項進行明確；在鑒定過程中，通過協(xié)議約定對有關(guān)內(nèi)容進行補充和修改；鑒定結(jié)束時可對鑒定結(jié)論進行調(diào)整或確認等，這樣可以增強鑒定結(jié)論的說服力，防范鑒定風險。
選定方式。是指法律法規(guī)或協(xié)議書中規(guī)定不具體，存在多個備選因素或因素值需通過鑒定人員進行分析比較，從中選出最適當?shù)囊蛩鼗蛞蛩刂颠M行鑒定。主要表現(xiàn)在對某些參數(shù)和方法的選用上。如對一項只涉及20天左右時間的短期事項的鑒定業(yè)務，如果發(fā)生大額偶然性收入和不均勻費用，其分攤計算基數(shù)有全年數(shù)或當月數(shù)可選擇（盡管《會計準則—中期財務報告》規(guī)定，除了在會計年度末允許計提或遞延之外，都應當在發(fā)生時確認和計量，但作為司法會計鑒定是否都可適用和合理，值得研究）；如果涉及歷史數(shù)據(jù)，有近期或前若干期可選擇；如果要計算平均數(shù)，有算術(shù)平均數(shù)或加權(quán)平均數(shù)可選擇等。不同的選擇結(jié)果會得出不一樣的鑒定結(jié)論，因此，需要鑒定人員根據(jù)鑒定業(yè)務的具體情況進行職業(yè)判斷。
推定方式。是指依照經(jīng)驗法則，從已知的基礎(chǔ)事實推斷未知的事實存在。推定一般分為法律推定和事實推定。法律推定就是由法律明文規(guī)定，如民事侵權(quán)法律中的無過錯推定等，一般由法庭根據(jù)適用推定的情形作出。對于事實推定筆者認為可以是鑒定人依據(jù)某一已知的事實，根據(jù)經(jīng)驗法則，推定與之相關(guān)的需要證明的另一事實是否存在。推定的作用或效力在于，減輕或免除事實證明的難度和約束法定義務人的不作為。
筆者認為，司法會計鑒定運用推定方式進行鑒定應該允許采用。其理由是：①司法會計鑒定是一項訴訟活動，司法會計鑒定的過程是收集證據(jù)的過程，應適用證據(jù)規(guī)則的要求；②運用推定有利于鑒定工作的順利開展；③運用推定與鑒定事項的客觀性要求并不矛盾，經(jīng)驗首先來源于實踐；④司法會計鑒定的推定主要是一種事實推定，不涉及法律推定。
查定方式。指司法會計鑒定人通過檢查會計記錄和計算直接認定的數(shù)額或事項。它是司法會計鑒定的一種典型鑒定方式，主要包括賬目核對、會計事項重新歸類、計算、函證等會計核算或?qū)徲嫹椒āＨ玢y行存款余額的認定，只需將企業(yè)日記賬與銀行對賬單逐筆勾對就能落實余額和發(fā)現(xiàn)差異的原因。
法定方式。指法律法規(guī)對鑒定的事項有明確的規(guī)定或法庭判例，并能按照該法律法規(guī)的規(guī)定或參照判例進行的認定。法律法規(guī)的權(quán)威性和明確性，有利于司法會計鑒定人員對有關(guān)條款進行直接選用，簡單易行，便于糾紛各方接受。法定主要包括程序法定、主體法定、對象法定、時間法定、范圍法定等。如增值稅一般納稅人的資格和申報抵扣的進項稅額事先必須經(jīng)認定程序；法律法規(guī)有明確規(guī)定的應按照有關(guān)法規(guī)規(guī)定確定。如適用的法定稅率等。
二、影響鑒定方式選擇的客觀因素
影響鑒定方式選擇的客觀因素主要來自二個方面，一是鑒定業(yè)務的類型。司法會計的鑒定業(yè)務類型目前尚未有一致表述，筆者認為因分類標志不同有所不同，如按鑒定的內(nèi)容分，可分為涉稅鑒定、盈虧或損失計算、債權(quán)債務數(shù)額的鑒定等；按鑒定事項是否發(fā)生分，可分為過去已發(fā)生事項的會計鑒定和未發(fā)生事項的會計鑒定；按鑒定業(yè)務發(fā)生的環(huán)節(jié)分，可分為偵查環(huán)節(jié)的會計鑒定和法庭審理環(huán)節(jié)的會計鑒定；按鑒定業(yè)務所涉及的法律責任分，可分為民事案件會計鑒定和刑事案件的會計鑒定等。不同類型的鑒定業(yè)務決定于不同的鑒定方式。如債權(quán)債務往來結(jié)算的鑒定主要應采用查定方式；未發(fā)生事項應主要采用設(shè)定方式。二是鑒定條件。司法會計鑒定條件主要包括：①檢材或鑒定所需資料的完備程度。所需資料能夠充分并適當，鑒定結(jié)論的可靠性才有保障。②財務會計核算目標與該項鑒定目標的差異程度。兩者目標越接近，其基礎(chǔ)資料的利用就越方便；③鑒定事項的時間跨度；④信息溝通條件與環(huán)境。鑒定過程中與有關(guān)方面信息溝通的條件或環(huán)境越好，鑒定工作就越有利。⑤包括會計準則、制度在內(nèi)的法律法規(guī)的明晰性等。法律法規(guī)規(guī)定得越具體，對法律法規(guī)的認識和理解的分歧就會越少。實際工作中，鑒定條件一般難以得到充分滿足，缺陷或不足總是存在的。因此，鑒定人員應根據(jù)情況熟練運用并選擇恰當?shù)蔫b定方式，控制鑒定風險，確保會計鑒定結(jié)論客觀、公正、科學合理。
三、鑒定方式的運用
設(shè)定方式的運用。設(shè)定是鑒定人員根據(jù)鑒定內(nèi)容做出的必要的恰當?shù)胤治觥ＴO(shè)定條件不一樣，鑒定結(jié)果必然也不一樣，因此，運用設(shè)定時應考慮：①設(shè)定依據(jù)應科學適當；②已發(fā)生、有約定或法定時一般不適用；③設(shè)定的影響程度和范圍應充分估計；④設(shè)定內(nèi)容與鑒定內(nèi)容應一致或相關(guān)⑤設(shè)定條件在報告中應進行適當披露，說明使用設(shè)定條件可實現(xiàn)程度以及對報告使用的限制。
議定方式的選擇與運用。議定方式是通過創(chuàng)設(shè)一種新的民事行為關(guān)系，解決一些檢材或資料上的缺陷和不足，對鑒定中一些有關(guān)的不明確的事項通過鑒定人的提示或說明，在當事人之間事先形成一種共識，以便為鑒定確立基礎(chǔ)。議定主要適合在民事責任鑒定中運用。議定方式應考慮的因素有：①糾紛當事人有權(quán)作出。②尊重當事人各方意愿；③議定的內(nèi)容應與鑒定事項具有相關(guān)性和針對性；④議定不能違背法律、法規(guī)的強制性的規(guī)定；⑤應當以書面方式約定。⑥不適用刑事責任的會計鑒定和偵查環(huán)節(jié)的會計鑒定；⑦議定事項在報告中應進行恰當披露。
選定方式的運用。選定方式是鑒定人員的一種專業(yè)判斷，運用時應全面評估不同的因素或因素值對當事人各方所造成有利或不利影響，做到科學性和公正性相統(tǒng)一。鑒定人由于對選擇的方案擁有較大的靈活性，保持獨立、客觀、公正的職業(yè)操守是關(guān)鍵；鑒定報告書應對其選擇的方法和合理性進行適當說明。如歷史數(shù)據(jù)的選取是否有代表性，能否反映總體特征和發(fā)展趨勢；選取的方法是隨機選取，還是按某種順序進行。
推定方式的運用。推定方式是特定條件下運用的一種特殊鑒定方式，運用范圍應受到必要的限定，防止濫用。推定方式應考慮的因素有：①行為人的行為能力和專業(yè)能力；②推定的關(guān)聯(lián)性。已知的事實與未知的事實之間具有內(nèi)在的必然聯(lián)系。
查定方式是司法會計鑒定傳統(tǒng)的、特有的和最具專業(yè)性的方式，容易為鑒定人員掌握和接受。
一、破產(chǎn)對會計要素劃分的沖擊
在傳統(tǒng)財務會計中，會計要素劃分的依據(jù)有兩個，一個是適應會計揭示的需要；另一個是企業(yè)資金運動的特點。依據(jù)這兩個標準，我國將會計對象劃分為資產(chǎn)、負債、所有者權(quán)益、收入、費用和利潤六個會計要素，并在此基礎(chǔ)上形成了資產(chǎn)負債表和損益表兩張基本會計報表。但是，企業(yè)進入破產(chǎn)狀態(tài)后，破產(chǎn)會計的目標表現(xiàn)為向債權(quán)人、人民法院。清算組等提供破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)變現(xiàn)、破產(chǎn)債務償付程度等信息，監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配的合法性、有效性和公平性。同時，破產(chǎn)企業(yè)資金運動經(jīng)過接管、變賣、清償、分配環(huán)節(jié)，以清算資金償付債務、分配財產(chǎn)后，資金運動終止。其資金運動在空間上沒有依次性和繼起性，也不可能產(chǎn)生經(jīng)營成果。這決定了傳統(tǒng)財務會計中的會計要素已經(jīng)不適應破產(chǎn)會計的需要，有必要結(jié)合破產(chǎn)企業(yè)運動的特點，重新構(gòu)建破產(chǎn)會計要素。
二、破產(chǎn)會計要素的構(gòu)建
破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告日至破產(chǎn)程序終結(jié)日這一清算期間內(nèi)，將實現(xiàn)破產(chǎn)的最終結(jié)果——法人主體資格消失、終止生產(chǎn)經(jīng)營活動、變賣資產(chǎn)并償付債務。因此，破產(chǎn)企業(yè)會計信息使用者所關(guān)注的是，資產(chǎn)、負債、清算凈資產(chǎn)和清算損益能夠清晰反映清算過程和結(jié)果，并構(gòu)成破產(chǎn)清算會計報表框架的項目，這成為破產(chǎn)企業(yè)會計要素構(gòu)成的內(nèi)容。
(一)資產(chǎn)。資產(chǎn)是破產(chǎn)企業(yè)持有的用以在破產(chǎn)清算期內(nèi)償付各種債務的、能以貨幣計量的經(jīng)濟資源。資產(chǎn)按其歸屬對象分為擔保資產(chǎn)、抵銷資產(chǎn)、受托資產(chǎn)、應追索資產(chǎn)、破產(chǎn)資產(chǎn)和其他資產(chǎn)。擔保資產(chǎn)是指根據(jù)法律或協(xié)議規(guī)定，對企業(yè)的債務提供擔保，使債權(quán)人享有物資保證的資產(chǎn)；抵銷資產(chǎn)是指破產(chǎn)企業(yè)與債權(quán)人互為債權(quán)、債務人時，根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，以債權(quán)抵銷債務的那部分資產(chǎn)；受托資產(chǎn)是指破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)前接受其他企業(yè)委托，所有權(quán)屬于其他企業(yè)的資產(chǎn)；應追索資產(chǎn)是指所有權(quán)屬于破產(chǎn)企業(yè)，但由其他企業(yè)、個人占有或因破產(chǎn)企業(yè)發(fā)生破產(chǎn)法所特指的無效行為或欺詐行為而轉(zhuǎn)移的資產(chǎn)，這部分資產(chǎn)追回后歸入破產(chǎn)資產(chǎn)；破產(chǎn)資產(chǎn)是指根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，在企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，用以支付破產(chǎn)費用、償付破產(chǎn)債務的資產(chǎn)；其他資產(chǎn)是指根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，屬于國家專有、個人或社團組織所有的資產(chǎn)以及為滿足社會保障需要而限定的資產(chǎn)。
破產(chǎn)資產(chǎn)的確認應符合如下確認標準：(1)破產(chǎn)資產(chǎn)必須是具有一定價值的、能夠清償債務的資產(chǎn)。(2)破產(chǎn)資產(chǎn)必須是破產(chǎn)企業(yè)可以獨立支配的資產(chǎn)。(3)破產(chǎn)資產(chǎn)必須是符合法律規(guī)定時限的資產(chǎn)。(4)破產(chǎn)資產(chǎn)必須是可以依照破產(chǎn)程序強制清償?shù)馁Y產(chǎn)。
依照破產(chǎn)資產(chǎn)的確認標準，并根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，破產(chǎn)資產(chǎn)包括以下內(nèi)容：(1)破產(chǎn)宣告時，破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部資產(chǎn)。(2)破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的資產(chǎn)。包括破產(chǎn)企業(yè)收回的各種應收款項形成的資產(chǎn)、人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日，破產(chǎn)企業(yè)由于無效行為如隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)等，依照法律規(guī)定應由清算組追回的財產(chǎn)等。(3)破產(chǎn)企業(yè)未到期的、應在將來行使的財產(chǎn)請求權(quán)。(4)擔保資產(chǎn)大于擔保債務的差額。(5)抵銷資產(chǎn)大于抵銷債務的差額。(6)其他。
(二)負債。負債是破產(chǎn)企業(yè)所承擔的能以貨幣計量、需要在破產(chǎn)程序終結(jié)前償付的債務。負債按其對資產(chǎn)的要求權(quán)的不同分為擔保債務、抵銷債務、受托債務、優(yōu)先清償債務、破產(chǎn)債務和其他債務。擔保債務是指有一定財產(chǎn)作為擔保的債務；優(yōu)先清償債務是指根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，在破產(chǎn)債務之前、從破產(chǎn)資產(chǎn)中優(yōu)先償付的債務，包括應付破產(chǎn)清算費用、應付職工工資和勞動保險費、應交稅金；抵銷債務是指破產(chǎn)企業(yè)與破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人互為債權(quán)債務人時形成的能夠抵銷的債務；受托債務是指債權(quán)人不依破產(chǎn)程度而取回在破產(chǎn)企業(yè)存放的財產(chǎn)的權(quán)利；破產(chǎn)債務是在破產(chǎn)宣告前發(fā)生的，依法申報確認，并從破產(chǎn)財產(chǎn)中獲得公平清償?shù)膫鶆铡?/p>
破產(chǎn)債務的確認標準為：(1)破產(chǎn)債務首先必須符合普通債務的條件，在破產(chǎn)宣告前成立并未得到償付的債務。(2)破產(chǎn)債務必須是按照破產(chǎn)程序在規(guī)定的時間申報、經(jīng)人民法院和債權(quán)人會議確認、清算組核實的債務。(3)破產(chǎn)債務必須是債權(quán)人對債務人整體財產(chǎn)的財產(chǎn)請求權(quán)，包括無財產(chǎn)擔保債務和放棄優(yōu)先受償權(quán)利的有財產(chǎn)擔保債務。(4)破產(chǎn)債務必須是按破產(chǎn)清算程序公平的、強制執(zhí)行的債務。破產(chǎn)債務的個別、自由清償反為法律所禁止。(5)破產(chǎn)債務的履行受債務人財產(chǎn)價值的限制，破產(chǎn)資產(chǎn)價值是債務人履行破產(chǎn)債務的最高數(shù)額。
依據(jù)以上確認標準，破產(chǎn)債務包括：(1)無財產(chǎn)擔保債務。指破產(chǎn)宣告前成立的、沒有提供財產(chǎn)擔保、不具有優(yōu)先受償權(quán)利的債務。(2)放棄優(yōu)先受償權(quán)利的債務。(3)擔保差額債務。指有財產(chǎn)擔保的債務額超過擔保資產(chǎn)的價值而未受清償?shù)哪遣糠謧鶆铡?4)保證債務。指為破產(chǎn)企業(yè)的債務提供保證的保證人，在代破產(chǎn)企業(yè)清償債務后形成的代為清償債務。(5)抵銷差額債務。指破產(chǎn)企業(yè)和破產(chǎn)債權(quán)人互為債權(quán)債務人時，破產(chǎn)企業(yè)的債務額大于破產(chǎn)債權(quán)額的差額。(6)賠償債務。指企業(yè)被宣告破產(chǎn)、清算組接管破產(chǎn)企業(yè)后，由于清算組解除破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同而給另一方當事人造成損害的損害賠償額。(7)其他債務。指根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，為滿足社會保障等需要而發(fā)生的債務。
(三)清算凈資產(chǎn)。清算凈資產(chǎn)是指破產(chǎn)企業(yè)所有者權(quán)益凈額，它表現(xiàn)為資產(chǎn)可實現(xiàn)凈值總額與確定的債務總金額的差額。它由接管破產(chǎn)企業(yè)時所接管的原所有者權(quán)益總額和破產(chǎn)宣告日至破產(chǎn)程序終結(jié)日發(fā)生的清算損益構(gòu)成。
(四)清算損益。清算損益是破產(chǎn)企業(yè)自破產(chǎn)宣告日起至清算結(jié)束日止的清算期間的清算成果。它包括清算收益、清算損失和清算費用。(1)清算收益是指在按可變現(xiàn)凈值計價和重新確認債務中，以及由于其他原因發(fā)生的資產(chǎn)價值增加和負債金額減少。(2)清算損失是指在按可變現(xiàn)凈值計價和重新確認債務中發(fā)生的資產(chǎn)值減少和負債金額增加。(3)清算費用即破產(chǎn)費用，是指在破產(chǎn)清算過程中合理預計的、為破產(chǎn)債權(quán)人的共用利益而由破產(chǎn)財產(chǎn)中支付的費用。它包括各項清算管理費用、訴訟費用、共益費用等。
三、破產(chǎn)清算會計報表的框架
破產(chǎn)企業(yè)應編制破產(chǎn)宣告日、破產(chǎn)清算結(jié)束日以可變現(xiàn)價值為基礎(chǔ)的破產(chǎn)清算資產(chǎn)負債表和破產(chǎn)清算期間的破產(chǎn)清算損益表，表中各項目按破產(chǎn)會計要素進行分類和排列。
破產(chǎn)清算資產(chǎn)負債表
編制單位：年月日金額單位：
資產(chǎn)賬面價值預計可變現(xiàn)價值負債和清算凈資產(chǎn)賬面數(shù)額確認數(shù)額
擔保資產(chǎn)抵銷資產(chǎn)受托資產(chǎn)應追索資產(chǎn)破產(chǎn)資產(chǎn)其他資產(chǎn)
擔保債務抵銷債務受托債務優(yōu)行清償債務破產(chǎn)債務其他債務
債務合計清算凈資產(chǎn)債務和清算凈資產(chǎn)總計
破產(chǎn)清算損益表
編制單位：年月日年月日
項目金額
破產(chǎn)清算收益減
所謂商賬追收師，是指專門替單位或個人追收債務的人員。它區(qū)別于傳統(tǒng)的討債人員, 商賬追收主要針對企業(yè)的“應收賬款”，通過專業(yè)、合法的“非訴訟”“心戰(zhàn)”追收服務，幫助企業(yè)及時收回賬款，降低企業(yè)風險率和壞賬率，防范和規(guī)避企業(yè)由于使用賒銷方式帶來的信用風險。
有關(guān)數(shù)字表明，目前中國國內(nèi)企業(yè)平均賬款拖欠天數(shù)超過90 天，而美國企業(yè)僅為7 天。國內(nèi)企業(yè)平均壞賬率約為5%～10%，而美國企業(yè)壞賬率僅為0.25%～0.5%。
職業(yè)素質(zhì)：對商賬追收師的素質(zhì)要求不能等同于一般意義上的討債人，由于商賬追收師是通過電話催賬、信函催款、上門拜訪、受托法律追收等合法的商賬追收流程，行為必須要合法。因此，商賬追收師要熟悉相關(guān)法律法規(guī)，如《民法通則》和《合同法》；對心理學有一定研究，能夠?qū)鶆杖说耐锨沸睦磉M行分析；對國內(nèi)外的商賬追收組織和機構(gòu)有所了解，能對企業(yè)信用風險特征進行防范與分析，深諳撰寫催賬信函、電話催收、追賬催收談判爭議處理技巧以及商賬追收的后期處理方式、各種追收方式的禮儀等。
由于行業(yè)的特殊性，商賬追收業(yè)一直被工商部門列為禁止注冊的行業(yè)。而在商業(yè)信用發(fā)達的國家里，討債公司及其人員有著合法的身份，如美國、瑞典等國就有專門的討債公司，而且業(yè)務紅火，一些世界知名企業(yè)也把討債業(yè)務外包給討債公司。2006 年4 月，國家勞動和社會保障部推出商賬追收師職業(yè)培訓項目,并且首個商賬追收師培訓將于今年6 月開班，今后，商賬追收師將持證上崗。這樣，商賬追收人員就有了合法、合情、合理的職業(yè)身份。有人建議，公安、工商等部門不妨借鑒國際經(jīng)驗，為商賬追收公司及其人員存留相應的創(chuàng)業(yè)環(huán)境，并出臺專門的規(guī)范文件，給合法討債一條生路。
職業(yè)薪酬：我國有千億元計算的商賬追收市場。目前，商賬追收收費標準為：追討10 萬元以下的錢款按總額的30％收費，超過十萬可以雙方協(xié)商。業(yè)內(nèi)人士認為，做商賬追收這一行，規(guī)模大一些的、公司經(jīng)營好的一年能賺幾千萬元，小一點的也能賺個幾百萬、幾十萬元。現(xiàn)階段高級職業(yè)商賬追收師年薪在30 ～ 50 萬元，而一般的商賬追收師年薪起碼在10 萬元左右。
據(jù)了解，民建中央政協(xié)委員去年提出積極為開放商賬追收行業(yè)創(chuàng)造條件的提案，更有多家媒體報稱中國每年由于信用問題造成的損失近6000 多億人民幣。面對如此龐大的市場，商賬追收師的確“薪酬無量”。
職業(yè)前景：信用缺失與誠信失守成為當今市場經(jīng)濟發(fā)展的極不和諧音符。由于失信的成本太低，而守信的成本太高，欠賬不還成為怪異之風。商賬追收師的出現(xiàn)，對減少債務糾紛，約束規(guī)范人們的守信行為具有重要意義。
如今，企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與個人、個人與個人之間的賬務糾紛增多，眾多企業(yè)或個人深受困擾，加上通過法律途徑追討又面臨“執(zhí)行難”問題，討債業(yè)務的巨大需求拉動，標明商賬追收師職業(yè)前景看好。據(jù)介紹，眼下，我國從事商賬追收工作的人員約有6000 人，加上風險管理師和催收人員，將有15 萬人從事該類工作，市場需求量較大。預計在“十一五”期間，市場擴大，粥多僧少，將會有幾十萬乃至上百萬人走上商賬追收師的崗位。
職業(yè)提醒：雖然我國《民法通則》和《合同法》等多部法律中都有誠實守信的法律原則，但這些規(guī)定不足以對社會的各種失信行為形成強有力的法律規(guī)范和約束。
