時(shí)間：2023-04-11 08:38:22
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇施工總承包合同管理，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
關(guān)鍵詞：合同管理、法律風(fēng)險(xiǎn)、防范、應(yīng)付措施
Abstract: the face of a complex market environment, construction contract unit to with the developer, subcontractor signing the project or the subcontract, the parties to the contract signed the contract on the legal risk may be taking the lack of understanding of the execution of the contract, in the process, once appear, disputes, often can sign up for a party to the contract caused irreparable loss, therefore, to the contract management in common law has a clear understanding of the risk.
Keywords: contract management, legal risks, prevent, cope with measures
中圖分類號(hào)：TU723.1 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：
－、風(fēng)險(xiǎn)概述
風(fēng)險(xiǎn)是指由于疏忽大意沒有預(yù)見、或僥幸可以避免，而造成的難以克服、難以控制的客觀情況。風(fēng)險(xiǎn)不是不可抗力，二者最大區(qū)別是：風(fēng)險(xiǎn)來源于疏忽大意、或者僥幸等主觀過錯(cuò)；而不可抗力是沒有主觀過錯(cuò)。建筑工程合同是發(fā)包人與承包人之間為完成商定的建設(shè)工程項(xiàng)目，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，如果合同簽署時(shí)對(duì)可能承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)不足，往往會(huì)給簽約一方造成難以挽回的損失。
二、常見風(fēng)險(xiǎn)分類
合同風(fēng)險(xiǎn)可以簡(jiǎn)單分為兩類：
（一）、經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)：指在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中為了獲得最大利潤(rùn)和效益而自愿加重責(zé)任、并通過自己的努力能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)定經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的情況。其特點(diǎn)是，經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)與獲得效益可能是成正比的，例如：施工單位愿意承擔(dān)市場(chǎng)材料漲跌的風(fēng)險(xiǎn)以固定單價(jià)、或總價(jià)包干形式承接工程。
（二）、法律風(fēng)險(xiǎn)：在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中出現(xiàn)的不受法律保護(hù)的行為，或者權(quán)利與義務(wù)極不平等、使自己始終處在只承擔(dān)或多承擔(dān)義務(wù)而不享有或少享有權(quán)利的情況。其特點(diǎn)是，法律風(fēng)險(xiǎn)一旦形成，就會(huì)使自己始終處于不利地位并必然遭受損失，而且這種不利局面和損失往往不能通過單方面繼續(xù)履約來避免。例如同意承包商以個(gè)人名義簽訂勞務(wù)施工合同造成的法律風(fēng)險(xiǎn)，本文將著重就常見的幾種法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范應(yīng)對(duì)措施進(jìn)行探討。
三、合同管理中常見的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范
（一）、超越資質(zhì)分包
案例：分包人以個(gè)人名義與總承包商簽署分包或勞務(wù)合同，施工過程中出現(xiàn)因分包人拖欠工人工資、人員傷亡事故，工人將總承包告上法庭，法庭裁決由總承包商支付工人工資、賠償工人損失。
我國(guó)《建筑法》第29條 “禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。”個(gè)人不能以法人名義簽訂合同，更不可能具備相應(yīng)的資質(zhì)條件。因此，承包單位與個(gè)人簽署分包或勞務(wù)合同屬于無效合同，總承包單位應(yīng)承擔(dān)其相應(yīng)責(zé)任。
防范措施：
1、不以個(gè)人名義簽署工程合同，建筑合同主體必須為獨(dú)立的法人單位，或由獨(dú)立法人單位組成的聯(lián)合體。
2、不與超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍承接任務(wù)的建筑施工企業(yè)或建筑勞務(wù)公司簽訂合同。
（二）、壓縮合同工期的風(fēng)險(xiǎn)及其防范
案例：在中標(biāo)或者合同訂立后，發(fā)包人單方面要求壓縮合同工期，承包人迫于發(fā)包人壓力接受工期壓縮條件，并簽訂補(bǔ)充協(xié)議或合同。
發(fā)包人此種行為從法律角度來講是違法的，我國(guó)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條、第59條都規(guī)定，招標(biāo)人、中標(biāo)人訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正；國(guó)務(wù)院《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》第7條明確規(guī)定：建設(shè)單位“不得壓縮合同約定的工期”。
防范措施：
當(dāng)發(fā)包人提出的壓縮合同工期的要求時(shí)，承包人可采取以下防范措施：
1、承包人有權(quán)拒絕壓縮合同工期的要求；
2、在符合工程安全、質(zhì)量等規(guī)范，并且制定了合理趕工措施的情況下，承包人可以與發(fā)包人簽訂趕工協(xié)議，同時(shí)承包人可以提出合理的趕工措施費(fèi)用以及提前竣工的獎(jiǎng)勵(lì)辦法。
（三）、關(guān)于“建設(shè)單位付款后總包人才向分包人付款”合同條款的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范
案例：某總承包人的分包合同條款中約定：“……當(dāng)建設(shè)單位不能按期向總包方支付工程預(yù)付款或者工程進(jìn)度款時(shí)，應(yīng)當(dāng)視為總包方向分包方的付款期限尚未成就，分包方不能依據(jù)分包合同中的付款時(shí)間向總包方索要工程價(jià)款，也不得因此追究總包方逾期付款責(zé)任”。后因建設(shè)方未能按時(shí)付款，總承包人因而拖欠工程款，經(jīng)法庭裁決，由總承包人按照合同約定的進(jìn)度款付款比例支付分包人。
1、總包人的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范：
“建設(shè)單位付款后總包人才向分包人付款”的條款，并不能保障總承包人完全規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。這是一種約定不明的付款方式，在實(shí)際工程訴訟案例，一旦建設(shè)方不能按時(shí)付款，很可能會(huì)導(dǎo)致總承包人較大的損失。
防范措施：總承包人可采取以下防范措施：
⑴應(yīng)當(dāng)積極要求建設(shè)單位按照合同約定履行付款義務(wù)；
⑵不要用消極的方式規(guī)避對(duì)分包人的付款責(zé)任，應(yīng)當(dāng)在分包合同中明確約定工程款支付方式和付款時(shí)限；可以選擇有墊資能力的分包人，以防止分包人因資金枯竭而直接影響工程進(jìn)度和工程質(zhì)量。
2、分包人的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范：
由于分包人不能控制和及時(shí)了解到建設(shè)單位付款金額和時(shí)間，也不能控制總包合同，因此會(huì)失去及時(shí)追索工程進(jìn)度款的主動(dòng)權(quán)，給自己造成極大的資金壓力；
防范措施：
⑴不要簽訂付款期限、付款金額和付款方式不明的合同，合同簽署要明確付款方式及付款期限。
⑵在簽訂了付款期限、付款金額和付款方式不明的合同后，應(yīng)當(dāng)積極與總包人協(xié)商修改合同條款；
⑶協(xié)商不成，可以“約定不明”或者“顯失公平”為由及時(shí)按照合同約定申請(qǐng)仲裁或者提訟，以維護(hù)自身合法權(quán)益。
（四）、未及時(shí)變更合同價(jià)款導(dǎo)致合同糾紛的問題
案例：施工單位在施工過程中，未能及時(shí)申報(bào)工程變更價(jià)款，工程竣工后在結(jié)算書中才申報(bào)，建設(shè)方以超過申報(bào)失效為由不予認(rèn)可變更價(jià)款，從而導(dǎo)致合同糾紛。
在常用的《施工合同》“通用條款第31.1條約定“承包人在工程變更確定后14天內(nèi)，提出變更工程價(jià)款的報(bào)告?！?/p>
31．2款約定：“承包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告時(shí)，視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更”。
31.3 款“工程師應(yīng)在收到變更工程價(jià)款報(bào)告之日起14天內(nèi)予以確認(rèn)，工程師無正當(dāng)理由不確認(rèn)時(shí)，自變更工程價(jià)款報(bào)告送達(dá)之日起14天后視為變更工程價(jià)款報(bào)告已被確認(rèn)。”
由此可見在工程變更后的申報(bào)時(shí)限14天的重要性。在發(fā)生設(shè)計(jì)或價(jià)款變更時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)申報(bào)或與發(fā)包人協(xié)商解決，不能等到竣工后才提交工程價(jià)款變更文件，否則，吃虧的很可能是承包人。
防范措施：
1、在收到發(fā)包人書面變更通知后14天內(nèi)申報(bào)變更造價(jià)款，并要求對(duì)方簽收。
2、在合同約定的期內(nèi)申報(bào)部分變更造價(jià)款后，如發(fā)包方在14日內(nèi)無正當(dāng)理由未確認(rèn)或未回復(fù)，承包人則按合同視作發(fā)包人已經(jīng)默認(rèn)申報(bào)的變更造價(jià)款，以此來挽回?fù)p失，或達(dá)到雙方認(rèn)可延長(zhǎng)申報(bào)有效期限及確認(rèn)期限的目的。
3、在合同專用條款內(nèi)，同發(fā)包人協(xié)商適當(dāng)延長(zhǎng)造價(jià)變更申報(bào)有效期及確認(rèn)時(shí)限。
（五）、合理停工追索工程欠款問題
對(duì)承包工程的施工企業(yè)來講，在工程施工過程中，追索拖欠工程款最有效的方式不是仲裁或訴訟，而是在施工過程中合理停工，不支付工程款就停工或不交工。
1、約定停工：是指在合同約定的停工情形出現(xiàn)后，按照合同的約定停工。一般施工合同中都有關(guān)于發(fā)包人拖欠工程預(yù)付款和進(jìn)度款后，承包人可以停工的約定，迫使發(fā)包方支付工程款，防止拖欠款額的進(jìn)一步擴(kuò)大。
2、法定停工：是指按照法律規(guī)定的情形出現(xiàn)后依法停工．承包人依法停工后，還有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。
合同法第283條規(guī)定：發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。
合同法第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：
⑴經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；
⑵轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；
⑶喪失商業(yè)信譽(yù)；
⑷有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！?/p>
應(yīng)對(duì)措施：
⑴在合同中約定明確發(fā)包人付款條款，以及明確停工條件。如發(fā)包人如果出現(xiàn)違約條件，承包商可以依據(jù)合同停工，以減小自身損失。
⑵在出現(xiàn)發(fā)包商違約情況后，承包商提出工期順延，申報(bào)停工窩工索賠?；蚓蜁簳r(shí)墊資施工的條件同發(fā)包人協(xié)商解決。
（六）、 “擴(kuò)大勞務(wù)分包合同”的法律風(fēng)險(xiǎn)
“擴(kuò)大勞務(wù)分包”合同，就是將主體工程在內(nèi)單位工程的勞務(wù)、部分或全部主材、機(jī)械設(shè)備、施工周轉(zhuǎn)材料等打包在一個(gè)勞務(wù)合同內(nèi)發(fā)包的合同，在目前的建筑市場(chǎng)環(huán)境下，此種發(fā)包模式較為常見。
“擴(kuò)大勞務(wù)分包合同”一旦發(fā)生訴訟糾紛，將可能會(huì)給總包方帶來以下嚴(yán)重后果：
由于承包人超越勞務(wù)資質(zhì)承包工程，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)極有可能將該“擴(kuò)大勞務(wù)合同”認(rèn)定為轉(zhuǎn)包而導(dǎo)致合同無效，最終可能會(huì)按照當(dāng)?shù)氐男畔r(jià)“據(jù)實(shí)結(jié)算”，最終導(dǎo)致對(duì)總承包人不利的后果；
法院或者仲裁機(jī)構(gòu)很有可能認(rèn)定勞務(wù)分包合同中不應(yīng)當(dāng)包含消耗性主材、大型機(jī)械設(shè)備、模板及腳手架等周轉(zhuǎn)材料，從而在勞務(wù)合同價(jià)款中將該類材料剔出，讓總承包人根據(jù)實(shí)際采購(gòu)價(jià)或者租賃價(jià)對(duì)消耗性主材、大型機(jī)械設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料“據(jù)實(shí)結(jié)算”，最終導(dǎo)致對(duì)總承包人不利的后果。
防范措施：
1、總承包人應(yīng)嚴(yán)格審查勞務(wù)公司的資質(zhì)，根據(jù)勞務(wù)資質(zhì)類別和等級(jí)簽訂相應(yīng)的勞務(wù)分包合同，防止無效勞務(wù)分包合同情況的發(fā)生；
2、不簽訂所謂“擴(kuò)大勞務(wù)合同”。
3、對(duì)于需要委托勞務(wù)分包人代購(gòu)、代租的材料或者設(shè)備，雙方要另行簽訂合同，明確雙方各自的職權(quán)和責(zé)任。
（七）、施工總承包下的指定分包管理的法律責(zé)任
案例：總承包人與建設(shè)方負(fù)責(zé)招標(biāo)、并確定的專業(yè)指定分包簽訂施工合同，指定分包在保修階段就保修及保修金支付問題與業(yè)主發(fā)生糾紛，而將總承包人告上法庭。
目前我國(guó)的工程實(shí)行總承包管理的較為普遍，在建設(shè)方負(fù)責(zé)招標(biāo)、并確定的專業(yè)指定分包后，通常由總包與指定分包簽訂施工合同，由總承包負(fù)責(zé)對(duì)整個(gè)工程包括指定分包工程的管理，一些總承包認(rèn)為指定分包由建設(shè)方確定，與自己關(guān)系不大，疏于管理及所擔(dān)負(fù)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
建筑法第29條：建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
總承包商與指定分包簽訂合同，意味著雙方確立合同主體關(guān)系，因此指定分包和總承包的自行確定（須經(jīng)發(fā)包方認(rèn)可）的分包，對(duì)于總承包在合同執(zhí)行、分包管理層面無實(shí)質(zhì)差別。
防范措施：
1、重視指定分包合同的簽署，明確雙方合同的權(quán)利及義務(wù)。
2、充分認(rèn)識(shí)指定分包合同中雙方承擔(dān)的法律責(zé)任，嚴(yán)格履行合同。
（八）、承包人進(jìn)行工程索賠應(yīng)注意風(fēng)險(xiǎn)
在日常工程建設(shè)合同履行過程中，建設(shè)方或承包商由于非自身原因而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，通過合同規(guī)定的程序向責(zé)任方提出經(jīng)濟(jì)或時(shí)間補(bǔ)償要求稱作工程索賠。一般分為承包人索賠及發(fā)包人索賠，這里著重討論承包人在進(jìn)行索賠時(shí)應(yīng)注意的問題。
合同履行過程中，由于建設(shè)方違約、合同文件缺陷、施工內(nèi)外部環(huán)境條件變化等非承包商原因造成施工費(fèi)用及工期的增加，承包商時(shí)常出于維持同建設(shè)方合作關(guān)系考慮，或疏忽索賠的時(shí)效及連續(xù)性，或因證據(jù)不充分，而不能取得理想的索賠效果而遭受損失。
1、索賠成立條件
⑴索賠事件已經(jīng)發(fā)生
⑵非承包商責(zé)任造成
⑶滿足索賠程序
只有同時(shí)滿足上述三個(gè)條件，索賠才可能成功。
2、索賠程序
⑴索賠事件發(fā)生后28d內(nèi)，向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。
⑵發(fā)出索賠意向通知后的28d內(nèi)，向監(jiān)理工程師提交補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失和(或)延長(zhǎng)工期的索賠報(bào)告及有關(guān)資料。
⑶建設(shè)方監(jiān)理工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后，于28d內(nèi)給予答復(fù)。
⑷監(jiān)理工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后，28d內(nèi)未予答復(fù)或未對(duì)承包人作進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可。
⑸當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。在索賠事件終了后28d內(nèi)，向監(jiān)理工程師提供索賠的有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告。
3、索賠證據(jù)
⑴招標(biāo)文件、合同文本及附件，其他各種簽約（備忘錄、修正案等），建設(shè)方認(rèn)可的工程實(shí)施計(jì)劃，各種工程圖紙（包括圖紙修改指令），技術(shù)規(guī)范等；承包商的報(bào)價(jià)文件，包括各種工程預(yù)算和其他作為報(bào)價(jià)依據(jù)的資料，如環(huán)境調(diào)查資料、標(biāo)前會(huì)議和澄清會(huì)議資料
⑵來往信件（書信、電子郵件等）。
⑶各種會(huì)議紀(jì)要；施工進(jìn)度計(jì)劃和實(shí)際施工進(jìn)度記錄；施工現(xiàn)場(chǎng)的工程文件，工程照片，氣象報(bào)告，工地的交接記錄。
在工程索賠實(shí)踐中，只有做到證據(jù)充分，程序合法，才可能獲得良好的索賠效果。
應(yīng)對(duì)措施：
⑴索賠事件發(fā)生后，嚴(yán)格按照索賠程序提交索賠證據(jù)。
⑵承包商應(yīng)可以提出較高的索賠期望，積極同建設(shè)方協(xié)商，適當(dāng)讓步，從而實(shí)現(xiàn)預(yù)期的索賠目標(biāo)。
（九）、結(jié)算申報(bào)及簽收的法律風(fēng)險(xiǎn)
案例：2003年5月深圳某工程竣工移交后，分包人同總承包人進(jìn)行結(jié)算，由于存在種種爭(zhēng)議雙方始終未能達(dá)成一致意見，2004年8月，分包人向總承包人遞交書面正式申請(qǐng)結(jié)算書，申請(qǐng)結(jié)算金額941.7萬元，并獲得總承包人員的書面簽收。2004年11月初，分包人將總包人告上法庭，法院最終根據(jù)合同條款，以在“28天內(nèi)無異議回復(fù)視作默認(rèn)”為依據(jù)，判分包人勝訴。
建設(shè)工程合同33.2條：“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見?！倍邮軉挝辉谑盏缴陥?bào)的結(jié)算書時(shí)，往往法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)不足，草率簽收，事后未能時(shí)限內(nèi)回復(fù)意見或確認(rèn)，而造成不必要的損失。
防范措施：
1、慎重簽收結(jié)算書，如發(fā)現(xiàn)結(jié)算結(jié)算依據(jù)資料尚未齊全，可以暫不予簽收或書面回復(fù)要求補(bǔ)充結(jié)算資料。
2、確需要書面簽收時(shí)，簽收單上應(yīng)注明“結(jié)算金額尚有異議，接收并不代表認(rèn)同該結(jié)算資料，最后結(jié)算金額需要雙方進(jìn)一步溝通達(dá)成一致意見?！钡膬?nèi)容，同時(shí)可要求申報(bào)方在簽收單上確認(rèn)同意接受方的意見即可，以此規(guī)避結(jié)算簽收的法律風(fēng)險(xiǎn)。
四、總結(jié)
【關(guān)鍵詞】鐵路工程；施工總承包；合同管理；解決措施
中圖分類號(hào)：F540.3 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：
最近幾年，我國(guó)鐵路建設(shè)的規(guī)模空間擴(kuò)大，從此也給總承包單位帶來了新的挑戰(zhàn)，同時(shí)也給承包單位的合同管理工作施加了很大壓力。所有的合同管理都要遵循一定的原則，確保合同管理所采取的原則都合法化，科學(xué)化，合理化，效益最大化。所謂的施工總承包指的是建筑單位將所有施工任務(wù)發(fā)包給具備一定資質(zhì)條件的總承包單位。
一、鐵路工程總承包模式的定義
我國(guó)實(shí)行工程總承包模式的時(shí)間較晚，建設(shè)部的文件指出：工程總承包就是一種組織模式，其以投標(biāo)或議標(biāo)為主要形式，受業(yè)主委托，以合同規(guī)定為依據(jù)，對(duì)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行等所有施工過程進(jìn)行承包，并負(fù)全部責(zé)任。我國(guó)鐵路體制改革的不斷深入，鐵道部在2006年頒布了《鐵路建設(shè)項(xiàng)目工程總承包管理辦法》，其對(duì)工程總承包作出了明確的規(guī)定，并規(guī)定工程總承包采用總價(jià)下的節(jié)點(diǎn)計(jì)價(jià)方式。因此，工程總承包模式包含了設(shè)計(jì)施工圖的設(shè)計(jì)、物資采購(gòu)、整體施工過程，雖然有效的減輕了建設(shè)單位的工作難度及工作量，但同時(shí)也增加了承包風(fēng)險(xiǎn)和管理工作內(nèi)容。與此同時(shí)，鐵路工程建設(shè)的合同管理工作在工程總承包模式下的變化也很大，所以對(duì)合同管理工作進(jìn)行必要的分析與研究，從而可以更加明確工程建設(shè)中各單位的責(zé)任，對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)也能起到分擔(dān)作用，確保建設(shè)項(xiàng)目的順利完成。
二、施工總承包合同的特點(diǎn)
首先、在施工總承包合同確立簽訂后，施工方所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)于其他參建方的風(fēng)險(xiǎn)要大。其次、合同對(duì)于各方參與者如發(fā)包人、承包人在對(duì)合同事務(wù)的處理能力上要求較高。第三、在明確了承包人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)范圍時(shí)，工程變更的等級(jí)如果沒有達(dá)到I類，那么其風(fēng)險(xiǎn)報(bào)酬可以通過風(fēng)險(xiǎn)包干費(fèi)體現(xiàn)出來，并不會(huì)另行計(jì)量。第四、業(yè)主可以對(duì)投資進(jìn)行更方便的控制，在很大程度上減輕了業(yè)主的工作量，但同時(shí)也有對(duì)施工方在各個(gè)層面的管理水平及技術(shù)水平提出了更高的要求。第五、履行合同時(shí)，采取獨(dú)立計(jì)量方式，通常只與工程量清單密切相連。此外，由于合同價(jià)款的固定性，因此只要變更未達(dá)到I類，就合同價(jià)款就是結(jié)算價(jià)格。
三、施工總承包合同下施工方合同管理的特點(diǎn)
目前，鐵路建設(shè)項(xiàng)目都存在單個(gè)標(biāo)段管段長(zhǎng)、技術(shù)含量高、合同管理復(fù)雜的特點(diǎn)，因此鐵路工程施工方合同管理也具有鮮明的特點(diǎn)，其表現(xiàn)如下：
第一、合同管理的連續(xù)性不間斷性。由于鐵路工程的施工時(shí)間長(zhǎng)，整體施工方合同都是連續(xù)不斷的，一直到合同終止。第二、施工方的合同管理存在動(dòng)態(tài)性。鐵路工程建設(shè)的規(guī)模大，過程復(fù)雜，對(duì)工程影響的因素也極其復(fù)雜，因此就使得合同可能隨時(shí)發(fā)生變化。施工方的合同管理也就會(huì)隨著實(shí)際情況的變化而做出相應(yīng)的調(diào)整，不能一成不變。第三、施工方的合同管理通常都比較復(fù)雜。項(xiàng)目繁多，合同的文件、條款都非常多，履行過程也很復(fù)雜，管理任務(wù)繁瑣。第四、不確定性。鐵路工程建設(shè)所涉及的方面多，工期也較長(zhǎng)，因此受其影響在合同管理方面存在很大的風(fēng)險(xiǎn)。第五、涉及面廣闊。
四、鐵路施工總承包合同存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)及預(yù)防措施
（一）鐵路施工總承包合同存在的潛在風(fēng)險(xiǎn)
總承包合同的作用是約束業(yè)主和總承包商之間責(zé)任、權(quán)利及義務(wù)的具有法律效力的文書，工程項(xiàng)目目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)受其直接影響。但是由于鐵路建設(shè)項(xiàng)目的規(guī)模大、工期長(zhǎng)、受自然環(huán)境的影響較大等特點(diǎn)，對(duì)于施工企業(yè)而言其存在一些不可避免的潛在性風(fēng)險(xiǎn)。主要表現(xiàn)以下幾點(diǎn)：1）法律法規(guī)變化風(fēng)險(xiǎn)。由于鐵路工程項(xiàng)目的地域跨度較大，時(shí)常會(huì)出現(xiàn)設(shè)計(jì)階段同履行合同階段之間出現(xiàn)法律條文不符的情況，特別是計(jì)價(jià)體系的變化，合同中也不會(huì)做出明確的展示，這種風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生幾率較大。2）設(shè)計(jì)深度變化的風(fēng)險(xiǎn)。鐵路工程項(xiàng)目經(jīng)常會(huì)發(fā)生設(shè)計(jì)階段的設(shè)計(jì)深度與實(shí)際施工不符的現(xiàn)象，特別是地質(zhì)變化引起的差異，一般情況下這種增加的費(fèi)用得不到相應(yīng)的調(diào)整。3）同時(shí)還存在價(jià)格因素變化風(fēng)險(xiǎn)，工程量變化風(fēng)險(xiǎn)，計(jì)價(jià)方式的審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)等等諸多潛在風(fēng)險(xiǎn)，這些都是不可避免的。
（二）施工方控制潛在風(fēng)險(xiǎn)的措施及加強(qiáng)合同管理的方法
首先、對(duì)潛在風(fēng)險(xiǎn)的防范主要從三面著手，即：加強(qiáng)投標(biāo)前的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)估、多與業(yè)主進(jìn)行溝通，避免不必要的風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生、加強(qiáng)對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)的控制力度。在合同簽訂前或者簽訂的初期組織一個(gè)相對(duì)專業(yè)的團(tuán)隊(duì)對(duì)合同的不利因素及風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行預(yù)估；在履行合同的過程中必須充分與業(yè)主方進(jìn)行溝通，通過據(jù)理據(jù)實(shí)的溝通得到業(yè)主的充分理解，從而平衡雙方的責(zé)任與權(quán)力，合理的對(duì)可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行規(guī)避；工作人員要樹立風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)，做好風(fēng)險(xiǎn)管理的預(yù)案、理解、剖析等，利用合法合規(guī)的條款辦理索賠事宜等，將風(fēng)險(xiǎn)降到最低；必須要不斷的提高企業(yè)素質(zhì)、增強(qiáng)管理能力；提倡全程的合同管理，強(qiáng)化全員配合，做好驗(yàn)證資料避免經(jīng)濟(jì)損失。其次、加強(qiáng)合同管理的有效方案。主要從兩個(gè)方面抓起，勞務(wù)分包、專業(yè)分包。勞務(wù)分包的合同管理對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)作用尤為重要：1）完善管理制度；2）加強(qiáng)監(jiān)督；3）嚴(yán)格執(zhí)行合同范本內(nèi)容；4）審批要嚴(yán)格。專業(yè)分包合同的管理有：健全管理體系；嚴(yán)格按照合同執(zhí)行；加強(qiáng)合同風(fēng)險(xiǎn)的超前管理。
【結(jié)束語】
綜合以上敘述可知，鐵路工程施工合同與其他常見的合同形式不同，存在很大的風(fēng)險(xiǎn)，因此就必須對(duì)合同的特點(diǎn)、風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行深入的分析，通過加強(qiáng)法制觀念，減少履行合同中發(fā)生的法律糾紛，從而有利于工程的順利完成，同時(shí)有利于工程質(zhì)量的提高，增強(qiáng)企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力。
【參考文獻(xiàn)】
[1]李月英. 鐵路工程施工聯(lián)合體總承包項(xiàng)目的合同管理[J]. 鐵路工程造價(jià)管理,2007,02:54-56.
關(guān)鍵詞：EPC工程 總承包項(xiàng)目 合同管理
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，建設(shè)工程合同是合同雙方確立相互之間關(guān)系的直接依據(jù)，工程建設(shè)的管理應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律和合同進(jìn)行?？偝邪?xiàng)目部作為總承包項(xiàng)目承發(fā)包合同的直接管理者，應(yīng)將合同管理作為項(xiàng)目管理工作的重點(diǎn)。應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目承發(fā)包特點(diǎn)及合同標(biāo)的實(shí)際，緊抓合同管理中的重點(diǎn)，制定有效措施，做到全面、規(guī)范、有理、有據(jù)，才能通過合同管理提高項(xiàng)目管理的水平。
1、EPC項(xiàng)目合同的概況
由于EPC項(xiàng)目是由工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行服務(wù)等工作，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。EPC合同是設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、交鑰匙工程合同條件的簡(jiǎn)稱。這種合同格式主要適用于那些專業(yè)性強(qiáng)、技術(shù)含量高、結(jié)構(gòu)、工藝較為復(fù)雜、一次性投資較大的建設(shè)項(xiàng)目。在實(shí)踐中，對(duì)于此類項(xiàng)目，業(yè)主寧可支付相對(duì)較高的費(fèi)用，也期望在合同中固定價(jià)格、固定工期，并保證項(xiàng)目成功建設(shè)，從而使工程的成本和自己分擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)具有更大的確定性。EPC合同正是FIDIC在理解、承認(rèn)并尊重業(yè)主的這種愿望和需求的基礎(chǔ)上制定的。
2、項(xiàng)目合同管理的前期工作階段
項(xiàng)目前期階段組建項(xiàng)目投標(biāo)團(tuán)隊(duì)，進(jìn)行投標(biāo)文件的編制和審定，主要工作有招標(biāo)文件中技術(shù)部分的分析研究與溝通，合同文本及報(bào)價(jià)文件等的審查工作，對(duì)合同文件逐條審查，是否與招標(biāo)文件中規(guī)定存在合同條款偏差，為中標(biāo)后的合同談判打好基礎(chǔ)。
中標(biāo)后下一步的工作就是要進(jìn)行合同談判和簽訂工作。為了盡可能的減少項(xiàng)目執(zhí)行中不必要的爭(zhēng)端，合同談判前，將合同草稿送審相關(guān)部門，合理采納各部門意見。主要做此項(xiàng)目的合同風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，分析有利因素、存在的風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避措施。
2.1主要有利因素
2.1.1項(xiàng)目產(chǎn)品定位高、運(yùn)輸便捷、獲利能力強(qiáng)、可實(shí)施性高。
2.1.2項(xiàng)目投資方履約能力強(qiáng)、人際關(guān)系好，容易溝通。
2.1.3該項(xiàng)目技術(shù)成熟、公司各專業(yè)設(shè)計(jì)人員齊全。
2.2主要風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避措施
2.2.1風(fēng)險(xiǎn)一：原材料、設(shè)備漲價(jià)風(fēng)險(xiǎn)；措施：盡早采購(gòu)原材料和設(shè)備。
2.2.2風(fēng)險(xiǎn)二：業(yè)主付款手續(xù)比較復(fù)雜；措施：及時(shí)制定相應(yīng)資金使用計(jì)劃、安排專人和業(yè)主溝通。
2.2.3風(fēng)險(xiǎn)三：項(xiàng)目總工期短；措施：嚴(yán)格按照制定的詳細(xì)可行進(jìn)度計(jì)劃執(zhí)行，及時(shí)糾正偏差。
2.2.險(xiǎn)四：當(dāng)?shù)毓まr(nóng)關(guān)系復(fù)雜；措施：由業(yè)主牽頭，雙方派專人與當(dāng)?shù)卣皶r(shí)溝通解決。
3、項(xiàng)目實(shí)施中的合同管理
合同簽訂以后進(jìn)入合同實(shí)施階段，組建項(xiàng)目部，其中合同管理部在這一階段按照合同規(guī)定進(jìn)行項(xiàng)目分包、采購(gòu)合同及合同變更等管理納入計(jì)算機(jī)管理，建立合同臺(tái)帳。
3.1總承包合同的管理
總承包合同簽訂后，首先要做好合同交底工作。在總承包合同實(shí)施過程中涉及工程進(jìn)度、費(fèi)用、質(zhì)量、安全等多方面的內(nèi)容，其實(shí)施依據(jù)是合同，所以在合同交底時(shí)組織了項(xiàng)目執(zhí)行的各部門主要人員到場(chǎng)，明確合同要求，對(duì)合同進(jìn)行分析、分解，重點(diǎn)內(nèi)容主要有工作范圍的確定、總體裝備水平及輸入輸出產(chǎn)品要求的工藝方案的確定、工程量計(jì)量方式、與業(yè)主合同界面的劃分、變更條件及程序、試車及產(chǎn)品驗(yàn)收要求等的交底，特別強(qiáng)調(diào)的是合同承包范圍項(xiàng)目設(shè)計(jì)優(yōu)化的原則和細(xì)節(jié)，再結(jié)合前期對(duì)此項(xiàng)目的合同風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，嚴(yán)格按照合同執(zhí)行，以保證合同目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
3.2分包合同管理
分包合同的管理是工程總承包項(xiàng)目合同管理工作中最重要的組成部分，此項(xiàng)目的分包合同涉及到技術(shù)服務(wù)、采購(gòu)、施工等類別，設(shè)備采購(gòu)有國(guó)內(nèi)、國(guó)外設(shè)備，從弱電到高壓供電、從非標(biāo)加工到整機(jī)采購(gòu)，種類繁多，要按照程序文件進(jìn)行管理。
3.2.1根據(jù)項(xiàng)目總體工期要求，組織有關(guān)人員編制分包及設(shè)備采購(gòu)計(jì)劃，招標(biāo)文件和技術(shù)規(guī)格書。
3.2.2對(duì)分包商進(jìn)行綜合審查，參照以往合同執(zhí)行情況，提交合格分包商名單，確保分包合同的順利履行。
3.2.3根據(jù)批準(zhǔn)的分包計(jì)劃，按程序安排分包招標(biāo)活動(dòng)，聘請(qǐng)專家、聯(lián)系紀(jì)檢審計(jì)人員，按程序?qū)徟贤掷m(xù)。
3.2.4與批準(zhǔn)的分包商進(jìn)行合同談判與簽訂，重大或法律關(guān)系復(fù)雜的合同，要組織有關(guān)部門進(jìn)行合同評(píng)審。
4、合同違約索賠管理
工程建設(shè)過程較長(zhǎng)、較復(fù)雜，容易產(chǎn)生違約現(xiàn)象，所以違約索賠及爭(zhēng)議處理是合同管理中處理最多的工作。
4.1違約定義依據(jù)
一方是否違約是依據(jù)合同對(duì)該方的工作要求定義的，所以項(xiàng)目部應(yīng)首先組織研究、理解合同中對(duì)雙方的要求。
4.2違約證據(jù)收集
在發(fā)生違約事件時(shí)，應(yīng)立即收集所有相關(guān)證據(jù)，尤其是書面證據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十條的規(guī)定，違約證據(jù)應(yīng)遵循“優(yōu)先提供原件或者物證的原則”。應(yīng)盡量為書面、圖片等直觀形式的證據(jù)，應(yīng)保存好原件，并應(yīng)盡量保證是有監(jiān)理等第三方予以見證違約事實(shí)的資料，如簽審意見，提高違約證據(jù)的有效性?？偝邪?xiàng)目部在與業(yè)主的聯(lián)系文件中加入了監(jiān)理審核欄，通過監(jiān)理見證事實(shí)。
總承包單位面對(duì)的違約事件較多，應(yīng)注意全面收集證據(jù)。收集完后應(yīng)分析證據(jù)的有效性，對(duì)證據(jù)進(jìn)行分類，對(duì)重要的證據(jù)應(yīng)加強(qiáng)保管，盡量采用存檔的形式保管，有利于保證索賠和反索賠工作的效果。違約證據(jù)應(yīng)全面反映違約行為，包括違約的時(shí)間、數(shù)量、費(fèi)用等，提高違約證據(jù)的有效性。
如為了全面規(guī)范地收集物資合同履約情況，筆者設(shè)計(jì)了“××項(xiàng)目物資供方人員現(xiàn)場(chǎng)服務(wù)記錄單”，將系統(tǒng)調(diào)試過程中物資供方人員到場(chǎng)指導(dǎo)及消缺情況予以記錄，將時(shí)間、事件、人員情況形成統(tǒng)一格式的書面記錄，并由相關(guān)方簽字確認(rèn)。本表格應(yīng)在設(shè)備廠家工代服務(wù)結(jié)束或階段結(jié)束后辦理，主要由項(xiàng)目物資部人員落實(shí)填寫，各方會(huì)簽確認(rèn)后交項(xiàng)目物資部存檔。
4.3合同抗辯權(quán)
《合同法》規(guī)定，合同雙方都有履行抗辯權(quán)， 包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)?？罐q權(quán)是對(duì)抗辯權(quán)人的一種保護(hù)措施，應(yīng)合理有效利用。對(duì)于總包合同，總承包方可能遇到總包合同款支付無保障問題，這時(shí)要應(yīng)用不安抗辯權(quán)。
4.4索賠時(shí)效問題
根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，訴訟具有時(shí)效性，通常普通訴訟時(shí)效為2年。FIDIC合同條件中一般規(guī)定索賠通知于事件發(fā)生后的28天內(nèi)提出，如未能按時(shí)提出索賠，就失去了就該事件請(qǐng)求補(bǔ)償?shù)乃髻r權(quán)力。所以，當(dāng)發(fā)生違約事件或變更通知時(shí)，項(xiàng)目部一般于2日內(nèi)以書面形式提出索賠通知。
5、結(jié)束語
工程EPC總承包的市場(chǎng)前景十分廣闊，工程承包企業(yè)面臨著機(jī)遇，同時(shí)也面臨著激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)和巨大的挑戰(zhàn)，作為EPC總承包商，需要認(rèn)真分析EPC總承包模式存在的主要風(fēng)險(xiǎn)并采取有效措施進(jìn)行防范，努力打造自身的核心競(jìng)爭(zhēng)力，提升自身的實(shí)力，才能在工程領(lǐng)域站穩(wěn)腳跟，實(shí)現(xiàn)持續(xù)、穩(wěn)定發(fā)展。
參考文獻(xiàn)
[1]劉文明.EPC總承包項(xiàng)目部的合同管理重點(diǎn)及措施[J]。項(xiàng)目管理技術(shù)
[關(guān)鍵詞]建筑工程 分包合同 合同管理
[中圖分類號(hào)]TU71 [文獻(xiàn)碼]B [文章編號(hào)]1000-405X（2013）-6-221-1
1 建筑工程分包合同管理現(xiàn)狀
建筑工程分包的合同管理，直接關(guān)系到分包項(xiàng)目的成敗，在實(shí)際施工過程中，合同管理存在以下幾方面的問題：
（1）對(duì)招標(biāo)階段、合同簽訂階段的合同管理工作不重視。建設(shè)工程合同管理跟招投標(biāo)管理密切相關(guān)，招投標(biāo)的過程其實(shí)也是合同談判的一個(gè)過程，一旦中標(biāo)簽訂合同，它就有法律約束力，為了保證合同的有效性、嚴(yán)肅性，承發(fā)包雙方都應(yīng)該重視合同簽訂前后的管理工作。但在實(shí)際工作中，工程合同管理和招投標(biāo)管理兩個(gè)內(nèi)容基本是被人為的獨(dú)立開來，兩者嚴(yán)重脫節(jié)。使得工程合同和招投標(biāo)文件、投標(biāo)書內(nèi)容不相符合，導(dǎo)致后期施工情況不符合合同要求。
（2）缺乏對(duì)合同履行階段的管理工作。工程合同簽訂之后還需要嚴(yán)格地執(zhí)行，才能保證合同的有效性。在實(shí)際操作中，有些建筑工程企業(yè)為了降低管理成本、提高利潤(rùn)，往往會(huì)把合同管理的事情放在一邊，忽視對(duì)合同在履行階段的管理。因此，就會(huì)很容易出現(xiàn)施工不能按施工組織設(shè)計(jì)進(jìn)行、工期延誤、工程質(zhì)量不合格等情況。施工圖紙交底、技術(shù)交底只有在施工現(xiàn)場(chǎng)才有，但是未在合同中交底，一旦出現(xiàn)事故或質(zhì)量問題，則責(zé)任、義務(wù)難以落實(shí)到具體的部門和人員。
（3）合同變更意識(shí)薄弱。建筑工程的周期比較長(zhǎng)，施工復(fù)雜，過程中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)變更情況，合同的修改雖然不會(huì)免除供應(yīng)商的責(zé)任，但是會(huì)對(duì)合同的實(shí)施產(chǎn)生影響。某些工程的合同根據(jù)設(shè)計(jì)方案設(shè)計(jì)，各個(gè)工程環(huán)節(jié)可以說是息息相關(guān)，而某個(gè)工序需要更改，則其他工序很有可能也要隨著變更。也就是說，包括設(shè)計(jì)單位、施工單位、監(jiān)理單位等在內(nèi)的工作計(jì)劃，都需要進(jìn)行重新制定，因此在更換工程內(nèi)容之后，為了減少工作量，往往不青睞于合同變更，而僅僅在施工當(dāng)中主觀調(diào)整工程內(nèi)容。
2 建筑工程項(xiàng)目分包合同管理的建議
鑒于建筑工程項(xiàng)目分包合同管理存在的問題，筆者認(rèn)為有必要在選擇分包商的基礎(chǔ)上，做好分包合同簽訂、履行、變更幾方面的工作。具體建議措施如下：
2.1 合同的簽訂管理
在選定分包商之后，開始制定分包合同，其中總承包商、分包商的責(zé)任和權(quán)利必須明確，筆者建議參考借鑒國(guó)際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)編寫的《FIDIC土木工程施工合同條件》和英國(guó)咨詢工程師協(xié)會(huì)的《土木工程分包合同》，其中分包合同必須服從于總包合同，包括技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量要求、安全要求、環(huán)境保護(hù)等，另外還要協(xié)調(diào)各個(gè)分包商之間的關(guān)系，避免分包商工作之間的沖突，同時(shí)在分包合同當(dāng)中注明分包商出現(xiàn)矛盾時(shí)候的協(xié)調(diào)主體和協(xié)調(diào)要求。除此之外，在施工過程中分包商對(duì)外交往和協(xié)調(diào)工作，需要通過總承包商進(jìn)行，譬如與業(yè)主和監(jiān)理單位的協(xié)調(diào)。為了避免分包商的違約，分包合同的簽訂還需要列明分包商的懲罰措施，責(zé)令分包商服從工程的總體計(jì)劃，以便更好地完成工程任務(wù)。
2.2 合同的履行管理
建筑工程的分包，涉及總承包合同和分包合同，具體的工程分包關(guān)系是業(yè)主與總承包商簽訂總承包合同，協(xié)商好工程分包的事宜，業(yè)主將工程分包的權(quán)力委托給總承包商，而總承包商通過與分包商簽訂分包合同。在這個(gè)過程中，業(yè)務(wù)管理主合同，與分包商沒有任何合同關(guān)系，僅僅負(fù)責(zé)分包合同的批準(zhǔn)。分包合同履行管理的責(zé)任，需由工程師和總承包商承擔(dān)，前者是對(duì)工程施工現(xiàn)場(chǎng)分包商使用材料、工藝、質(zhì)量等的監(jiān)督管理，但工程師發(fā)出的分包工程指示，需要得到總承包商的同意，分包商方可執(zhí)行；后者履行分包合同，包括分包商選擇、分包商合同履行監(jiān)督，并負(fù)責(zé)將總工程師發(fā)出的指示，在審核之后列入合同管理的工作內(nèi)容，以合同的書面形式轉(zhuǎn)發(fā)給分包商。
2.3 合同的變更管理
出于主客觀因素的原因，建筑工程的合同需要進(jìn)行變更，包括工程量、工程進(jìn)度、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等。建筑工程合同變更屬于常見的現(xiàn)象，甚至可以說是合同管理的特點(diǎn)之一，如果合同變更管理工作不到位，可能會(huì)影響整個(gè)工程的施工，導(dǎo)致工程糾紛的出現(xiàn)。我國(guó)《合同法》對(duì)合同變更作出的規(guī)定是：“當(dāng)事人協(xié)商一致可以變更合同”。工程合同變更管理的具體工作內(nèi)容包括，首先是業(yè)務(wù)具有發(fā)出簽發(fā)合同變更令的權(quán)力，而承包商必須無條件執(zhí)行變更令，事后再與業(yè)主進(jìn)行協(xié)商變更的費(fèi)用和工期等問題。其次是合同變更的類型，常見的有費(fèi)用變更、工期變更、合同條款變更三種，其中爭(zhēng)議最大的變更是費(fèi)用變更，在出現(xiàn)費(fèi)用變更的時(shí)候，需要根據(jù)合同上協(xié)商的合同變更費(fèi)用處理方式，具體的衡量標(biāo)準(zhǔn)是“公平合理”。再次是合同變更時(shí)候，承包商按照業(yè)主要求實(shí)施變更工作，但分包商產(chǎn)生的間接費(fèi)用如何得到補(bǔ)償，目前在合同法當(dāng)中并沒有明確規(guī)定，筆者認(rèn)為原則上應(yīng)該予以補(bǔ)償，但涉及到機(jī)會(huì)成本的部分，要傾向于實(shí)際發(fā)生的直接損失。最后是總承包商以書面的形勢(shì)通知分包商變更工程任務(wù)，在收到工程師的工程變更指令之后，要邀請(qǐng)承包商參與估算工程量和工程價(jià)格，以合理確定分包合同變更后對(duì)分包商的補(bǔ)償款和工期。
3 結(jié)束語
綜上所述，建筑工程分包的合同管理，直接關(guān)系到分包項(xiàng)目的成敗，在實(shí)際施工過程中，合同管理諸多的問題，包括合同簽訂管理、合同履行管理、合同變更管理等，譬如有些建筑工程企業(yè)為了降低管理成本、提高利潤(rùn)，往往會(huì)把合同管理的事情放在一邊，忽視對(duì)合同在履行階段的管理。為此，我們需要在選擇分包商的基礎(chǔ)上，做好分包合同簽訂、履行、變更幾方面的工作。
參考文獻(xiàn)
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關(guān)鍵詞：建設(shè)工程工程總承包合同管理
我國(guó)用了近三十年的時(shí)間，使計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，并且隨著我國(guó)科技的迅猛發(fā)展，其國(guó)內(nèi)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制已然越發(fā)完善。然而，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制之中，最為關(guān)鍵的聯(lián)合手段便是契約，當(dāng)事人以合同的方式來商定雙方的權(quán)利以及義務(wù)，按照誠(chéng)實(shí)守信的基本原則來確保合同可以實(shí)現(xiàn)預(yù)期的目的和內(nèi)容。自我國(guó)加入了世界貿(mào)易組織以來，建筑行業(yè)也隨之得到了越來越大的發(fā)展空間，合同管理的重要性便越發(fā)凸顯了出來。建筑企業(yè)的工程總承包項(xiàng)目合同簽訂質(zhì)量的優(yōu)劣以及最終履行效果已經(jīng)可以影響到整個(gè)企業(yè)的興衰勝敗。因此，本文對(duì)我國(guó)建設(shè)工程總承包項(xiàng)目合同的管理現(xiàn)狀進(jìn)行詳細(xì)的分析，并且根據(jù)現(xiàn)狀中存在的弊端，提出了相關(guān)的有效解決對(duì)策，希望能夠?yàn)槲覈?guó)施工企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展提供借鑒。
1.建設(shè)工程總承包項(xiàng)目的合同管理制度現(xiàn)狀中的常見弊端
1.1建設(shè)工程總承包項(xiàng)目的合同管理在“前期”出現(xiàn)的常見問題
1.1.1相關(guān)信息收集不夠完整。對(duì)于總承包的合同內(nèi)容來說，其合同前期的信息收集整理工作是非常重要的。由于總承包商所處的地位以及社會(huì)環(huán)境都存在著很大的特殊性，這便造成總承包商在合同簽訂的前期實(shí)則存在著極大的信息收集制約性。例如說，雖然總承包商已經(jīng)明確了工程預(yù)付款可能會(huì)采用的幾種方式，但是，如果總承包商自身對(duì)于工程施工的具體實(shí)際情況不夠了解的話，便會(huì)忽略掉工程本身帶來的一些特殊性，前期的施工費(fèi)用便會(huì)因此增加。如此一來，便會(huì)出現(xiàn)工程預(yù)算的費(fèi)用額度與實(shí)際狀況出現(xiàn)金額不對(duì)等的情況。
1.1.2承包商與發(fā)包人對(duì)于合同范本內(nèi)容不夠熟悉。我國(guó)建設(shè)部所頒布的建設(shè)工程施工的合同范本是目前我國(guó)國(guó)內(nèi)使用廣泛的一種施工合同文本，由于不能全面覆蓋工程總承包合同管理范圍，部分行業(yè)根據(jù)自身的建設(shè)特點(diǎn)依此制定了屬于自己行業(yè)的建設(shè)施工合同范本，例如說交通部門其公路工程施工便擁有自己的合同范本，一些其他行業(yè)借鑒FIDIC合同制定相關(guān)合同范本。
簽訂建設(shè)工程總承包項(xiàng)目合同的主體――發(fā)包人與承包人的任何一方，都應(yīng)當(dāng)對(duì)上述合同范本中的具體內(nèi)容加以詳細(xì)的理解，這是合同管理前期工作的重中之重，如若雙方主體對(duì)合同范本內(nèi)容和規(guī)則不夠熟悉，條款的理解不一致，則可能導(dǎo)致合同談判和簽訂過程出現(xiàn)很多矛盾和爭(zhēng)議，也為后續(xù)合同執(zhí)行埋下隱患。
1.2建設(shè)工程總承包的項(xiàng)目合同在“執(zhí)行管理”過程中常見問題
1.2.1對(duì)于合同管理的認(rèn)知意識(shí)不夠，導(dǎo)致合同的自身作用性得不到發(fā)揮。這點(diǎn)問題最為顯著的表現(xiàn)便是不按照合同內(nèi)容辦事。就目前現(xiàn)狀來看，許多總承包商在實(shí)施項(xiàng)目的過程中如若遇見與利益有關(guān)的糾紛問題時(shí)，大多不會(huì)按照合同中的條款走法律程序，尋求解決。而是借助著各種渠道和關(guān)系，甚至是違規(guī)途徑，以希望問題快速解決。
1.2.2缺乏法律保護(hù)意識(shí)，合同執(zhí)行過程中存在違規(guī)行為。在工程項(xiàng)目的總承包過程中，時(shí)常有業(yè)主隨意的壓價(jià)、增加范圍或提高質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、不執(zhí)行合同中的預(yù)付款制度等等，這些都是不符合相關(guān)法規(guī)的行為。但是施工承包商一般都缺乏依據(jù)法律保護(hù)自身利益的合同意識(shí)，大多數(shù)都不會(huì)去具體追究業(yè)主單位的相關(guān)法律責(zé)任。這些行業(yè)現(xiàn)象都證明了我國(guó)建筑行業(yè)承包企業(yè)急需提高合同管理法律意識(shí)，依法維護(hù)和保護(hù)企業(yè)利益。
1.2.3建筑業(yè)的市場(chǎng)機(jī)制體系還有待完善。在承發(fā)包的過程當(dāng)中，一直存有“陰陽合同”的不良狀況，即為非真正的招投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)。業(yè)主單位在進(jìn)行公開招標(biāo)或者投標(biāo)的過程當(dāng)中，與承包商簽訂的是一份公開合同，此份合同的內(nèi)容是合法的，但是這僅僅限于供給相關(guān)部門做以備份使用。而在承包商中標(biāo)同時(shí)，業(yè)主方面要求就實(shí)質(zhì)性條款與承包商再簽訂一份后臺(tái)合同，這份合同才是真正在實(shí)際中執(zhí)行時(shí)用的?？墒沁@份“陰”合同中經(jīng)常會(huì)有一些不平等要求的內(nèi)容，但行業(yè)內(nèi)暫時(shí)無法杜絕此類現(xiàn)象。
2.加強(qiáng)建設(shè)工程總承包項(xiàng)目合同管理的完善策略
2.1建立起有效的合同實(shí)施保證制度體系
在建設(shè)工程總承包的合同簽訂以后，具體的合同執(zhí)行者便是工程項(xiàng)目部的工作人員。首先對(duì)全體人員進(jìn)行合同宣貫和交底：項(xiàng)目部的全體工作人員都應(yīng)該增進(jìn)自身對(duì)項(xiàng)目合同的認(rèn)知意識(shí)，對(duì)合同進(jìn)行徹底的理解與分析，唯有如此，才能減少在執(zhí)行合同的過程中出現(xiàn)細(xì)小的偏差。除此之外，在工程項(xiàng)目實(shí)施的過程之中，涉及工程項(xiàng)目項(xiàng)目合同管理的細(xì)節(jié)工作非常多，所以應(yīng)當(dāng)組織和協(xié)調(diào)好部門之間的工作關(guān)系，通過規(guī)范化且程序化的總承包合同實(shí)施制度，保質(zhì)保量的做好合同管理工作。
2.2及時(shí)跟蹤掌控工程實(shí)際進(jìn)展，加強(qiáng)對(duì)合同實(shí)施過程中的全程監(jiān)管
合同管理最終目的要保證合同的有效實(shí)施。因此，這個(gè)環(huán)節(jié)乃是合同管理工作當(dāng)中作為關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。對(duì)合同實(shí)施過程實(shí)行全程監(jiān)管，及時(shí)掌控工程進(jìn)展過程中各方面的情況變化，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)給出解決策略，避免留下后遺癥，導(dǎo)致合同爭(zhēng)議和糾紛，最終影響合同的執(zhí)行。
2.3項(xiàng)目合同實(shí)施的過程中應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)索賠管理
工程合同索賠的管理水平是承包商合同管理水平的實(shí)質(zhì)反應(yīng)。通過索賠事件的管理，可以更好地理解合同條款，提高合同的專業(yè)細(xì)節(jié)能力。因此，承包商的隊(duì)伍中，一定要通過索賠管理等工作實(shí)踐，培養(yǎng)一批鉆研合同管理細(xì)節(jié)方面的專業(yè)人才，提高項(xiàng)目合理收益的同時(shí)，更好地?cái)U(kuò)大合同管理人力資源能力增長(zhǎng)。
3.結(jié)束語
綜上所述，工程總承包乃是我國(guó)現(xiàn)代工程項(xiàng)目管理的一項(xiàng)重要內(nèi)容，其工程合同的管理水平已然成為了目前促進(jìn)工程企業(yè)管理水平優(yōu)良發(fā)展的重要因素。所以，國(guó)內(nèi)的許多EPC（工程總承包）的總承包商都非常迫切的需要一個(gè)綜合全面并且素質(zhì)、技術(shù)、能力皆過硬的管理人才隊(duì)伍，讓我們國(guó)內(nèi)的工程企業(yè)真正可以走進(jìn)世界的經(jīng)濟(jì)發(fā)展軌道，讓國(guó)內(nèi)的工程企業(yè)可以提高自身的全球競(jìng)爭(zhēng)力，成為真正可持續(xù)發(fā)展的行業(yè)。
參考文獻(xiàn)：
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1.工程總承包模式對(duì)工程造價(jià)控制的必要性
>> EPC總承包模式下,總承包商對(duì)工程造價(jià)的控制 EPC工程總承包模式下的造價(jià)控制分析 營(yíng)改增對(duì)工程造價(jià)控制和工程承包模式的影響分析 基于總承包模式的工程造價(jià)管理研究 總承包（EPC）模式下的工程造價(jià)管理 基于總承包模式的建設(shè)工程造價(jià)管理 總承包模式下的工程造價(jià)管理探討 總承包模式下的建設(shè)工程造價(jià)管理 試論工程總承包模式下的造價(jià)控制 論EPC總承包模式下低溫儲(chǔ)罐項(xiàng)目工程造價(jià)控制 總承包模式下工程造價(jià)管理初探 總承包模式（EPC）項(xiàng)目工程造價(jià)管理工作要點(diǎn)分析 基于水利工程項(xiàng)目EPC總承包模式的工程造價(jià)管理研究 淺析設(shè)計(jì)施工總承包模式下的工程造價(jià) 總承包模式（EPC）項(xiàng)目工程造價(jià)管理工作的體會(huì) EPC總承包模式下工程造價(jià)審計(jì)的重點(diǎn)和方法 總承包模式下工程造價(jià)管理的實(shí)踐策略及優(yōu)化思路芻議 芻議總承包模式下的建筑工程造價(jià)管理 淺談EPC總承包項(xiàng)目的工程造價(jià)全過程控制 EPC總承包項(xiàng)目的工程造價(jià)全過程控制 常見問題解答 當(dāng)前所在位置：中國(guó) > 經(jīng)濟(jì)法律 > 總承包模式對(duì)工程造價(jià)的控制分析 總承包模式對(duì)工程造價(jià)的控制分析 雜志之家、寫作服務(wù)和雜志訂閱支持對(duì)公帳戶付款！安全又可靠！ document.write("作者：未知 如您是作者，請(qǐng)告知我們")
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1.工程總承包模式對(duì)工程造價(jià)控制的必要性
工程總承包模式是設(shè)計(jì)、采購(gòu)和施工。指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔(dān)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行服務(wù)等工作，并對(duì)承包工程的質(zhì)量、安全、工期、造價(jià)全面負(fù)責(zé)。采用這種承發(fā)包模式，業(yè)主一般通過招標(biāo)選擇總承包單位對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行勘察設(shè)計(jì)、設(shè)備詢價(jià)與選購(gòu)、材料訂貨、工程施工、生產(chǎn)職工培訓(xùn)、直至竣工，并負(fù)責(zé)對(duì)各項(xiàng)分包任務(wù)進(jìn)行綜合管理、協(xié)調(diào)和監(jiān)督工作。為了有利于建設(shè)和生產(chǎn)的銜接，必要時(shí)也可以吸收業(yè)主的部分力量，在承包單位的統(tǒng)一組織下，參加工程建設(shè)的有關(guān)工作。
2.總承包模式對(duì)工程造價(jià)控制特點(diǎn)
首先，總承包模式提升了施工成本控制質(zhì)量?？偝邪Ｊ皆趯?shí)際應(yīng)用中，一般是將設(shè)計(jì)階段與采購(gòu)工作相融合，或稱采購(gòu)納入設(shè)計(jì)程序，在進(jìn)行設(shè)計(jì)工作的同時(shí)，也開展了采購(gòu)工作；設(shè)計(jì)工作結(jié)束時(shí)，采購(gòu)工作也基本結(jié)束。由此，縮短采購(gòu)周期，提高采購(gòu)質(zhì)量，節(jié)省投資費(fèi)用。在工程建設(shè)的實(shí)施階段，總承包商利用自身的技術(shù)優(yōu)勢(shì)和管理優(yōu)勢(shì)，將專業(yè)的施工工作通過透明、公平的招標(biāo)分包給專業(yè)承包商實(shí)施，確保了工程質(zhì)量，同時(shí)避免了工程中的浪費(fèi)。在工程的試車及竣工方面，EPC總承包商對(duì)項(xiàng)目的整體系統(tǒng)的熟悉和強(qiáng)大的技術(shù)勢(shì)力能夠確保試車工作順利實(shí)施，避免了多家單位施工，試車扯皮，難于竣工的問題。
其次，要求總承包商具有很高的總承包能力和風(fēng)險(xiǎn)管理水平。在項(xiàng)目實(shí)施過程中，對(duì)于設(shè)計(jì)、施工和采購(gòu)全權(quán)負(fù)責(zé)，指揮和協(xié)調(diào)各分包商，處于核心地位。模式給總承包商的主動(dòng)經(jīng)營(yíng)帶來機(jī)遇的同時(shí)也使其面臨更嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，總承包商除了承擔(dān)施工風(fēng)險(xiǎn)外，還承擔(dān)工程設(shè)計(jì)及采購(gòu)等更廣泛的風(fēng)險(xiǎn)，特別是在決策階段，在初步設(shè)計(jì)不完善的條件下，就要以總包價(jià)簽訂總承包合同，存在工程量不清、價(jià)格不定的風(fēng)險(xiǎn)。此外，雖然風(fēng)險(xiǎn)加大，但總承包商可以通過報(bào)價(jià)減輕風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)可以在施工過程中，通過設(shè)計(jì)優(yōu)化謀取額外利潤(rùn)[5]。
最后，項(xiàng)目整體經(jīng)濟(jì)性較好?？偝邪Ｊ降幕境霭l(fā)點(diǎn)在于促成設(shè)計(jì)和施工的早期結(jié)合，整合項(xiàng)目資源，實(shí)現(xiàn)各階段無縫連接，從項(xiàng)目整體上提高項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)性。由于總承包項(xiàng)目設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工等工作均由同一承包商組織實(shí)施，這樣可以充分發(fā)揮設(shè)計(jì)和施工的優(yōu)勢(shì)，使設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工等工作有機(jī)地組織在一起，進(jìn)行整體地統(tǒng)籌安排、系統(tǒng)地優(yōu)化設(shè)計(jì)方案，能有效地對(duì)質(zhì)量、成本和進(jìn)度進(jìn)行綜合控制，提高工程建設(shè)管理水平，縮短建設(shè)總工期，降低工程投資、保證工程質(zhì)量。
3.總承包模式對(duì)工程造價(jià)的控制
工程造價(jià)一般是指一項(xiàng)工程預(yù)計(jì)開支或?qū)嶋H開支的全部建設(shè)投資費(fèi)用[3]?；诳偝邪Ｊ降奶攸c(diǎn)，總承包商在中標(biāo)后，角色發(fā)生轉(zhuǎn)變，成為造價(jià)控制的主體，要對(duì)中標(biāo)后的項(xiàng)目進(jìn)行費(fèi)用的控制。
（一）總承包價(jià)格的控制
目前在總承包模式中，多采用固定總價(jià)合同。固定總價(jià)合同可免除業(yè)主不少事務(wù)，對(duì)建設(shè)單位比較簡(jiǎn)便。但目前承擔(dān)總承包工作的主力軍――設(shè)計(jì)院（所）并不能獨(dú)立完成工程的施工作業(yè)，他必須將總包工程中的施工部分發(fā)包出去，而在沒有發(fā)包之前確定工程各部分的價(jià)格是比較困難的。目前，采用總承包方式對(duì)價(jià)格控制主要有兩種：一種是依靠固定或非固定的分包商（供應(yīng)商）依據(jù)并不十分完備的圖紙和技術(shù)條件進(jìn)行報(bào)價(jià)，另加一定比例的備用金；另一種是用自己的估算人員，根據(jù)技術(shù)條件和積累的價(jià)格綜合信息做出估算。
（二）設(shè)計(jì)階段的造價(jià)控制
項(xiàng)目在確定了總承包價(jià)格之后，總承包商應(yīng)根據(jù)建設(shè)項(xiàng)目的要求，在保證建設(shè)項(xiàng)目使用功能的情況下，對(duì)分包商和供應(yīng)商進(jìn)行工程造價(jià)的管理和控制。主要可分為三個(gè)階段：設(shè)計(jì)階段、實(shí)施階段和竣工階段?？偝邪鼏挝粸榱诉_(dá)到目標(biāo)利潤(rùn)，首先就要搞好設(shè)計(jì)階段的造價(jià)控制。一般認(rèn)為設(shè)計(jì)階段對(duì)項(xiàng)目造價(jià)的影響高達(dá)75％，是工程建設(shè)的靈魂，是處理技術(shù)與經(jīng)濟(jì)關(guān)系的關(guān)鍵性環(huán)節(jié)，是確定與控制工程造價(jià)的重點(diǎn)階段。設(shè)計(jì)工作質(zhì)量的好壞直接影響著工程的建設(shè)質(zhì)量、投資的回報(bào)和工程的效益?？偝邪鼏挝粦?yīng)在滿足用戶使用，功能達(dá)到國(guó)家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的前提下，從安全、功能、標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)濟(jì)等方面全面權(quán)衡，確定一個(gè)較為合理的設(shè)計(jì)方案。
（三）實(shí)施階段的造價(jià)控制
在項(xiàng)目實(shí)施階段，總承包單位應(yīng)派駐有經(jīng)驗(yàn)的造價(jià)工程師到施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行費(fèi)用控制，根據(jù)初步設(shè)計(jì)概算對(duì)各專業(yè)進(jìn)行分解，制定各部分的控制目標(biāo)，施工圖設(shè)計(jì)與初步設(shè)計(jì)在一些材料設(shè)備的選用上可能還有些出入，造價(jià)工程師都應(yīng)該及早發(fā)現(xiàn)解決，通過設(shè)計(jì)修改把造價(jià)控制在概算范圍內(nèi)。
（四）竣工階段的造價(jià)控制
項(xiàng)目完工后，總承包單位應(yīng)及時(shí)編制竣工決算，報(bào)業(yè)主批準(zhǔn)。同時(shí)在審核分包結(jié)算時(shí)，堅(jiān)持按合同辦事，對(duì)工程預(yù)算外的費(fèi)用嚴(yán)格控制。對(duì)于未按圖紙要求完成的工作量及未按規(guī)定執(zhí)行的施工簽證一律核減費(fèi)用；凡合同條款明確包含的費(fèi)用，屬于風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)包含的費(fèi)用，未按合同條款履行的違約等一律核減，嚴(yán)格把好審核關(guān)。
（五）有效的合同管理控制造價(jià)
總承包商除了加強(qiáng)實(shí)施階段的管理，在保證按時(shí)按質(zhì)按量完成建設(shè)項(xiàng)目的同時(shí)，應(yīng)重視合同談判，嚴(yán)格合同管理，制定索賠程序，妥善處理種種事項(xiàng)，準(zhǔn)確及時(shí)處理工程索賠和索賠費(fèi)用，運(yùn)用合同文件來保護(hù)自己的合法權(quán)益。對(duì)于總承包商而言，合同管理主要有對(duì)總承包合同的管理、分包合同的管理和保險(xiǎn)合同的管理。
1、對(duì)總承包合同的管理
對(duì)于總承包商，既要嚴(yán)格按照總承包合同的規(guī)定履行自己的義務(wù)，也要督促業(yè)主履行自己的義務(wù)，合同簽訂之后．雙方均應(yīng)加強(qiáng)合同意識(shí)，嚴(yán)格按合同約定辦事。對(duì)總承包方來講，在合同簽訂后的設(shè)計(jì)、施工及費(fèi)用控制工作中，要注意與業(yè)主、監(jiān)理加強(qiáng)溝通。對(duì)一些合同文件尚未明確之處、對(duì)一些與項(xiàng)目可行性研究報(bào)告或初步設(shè)計(jì)不完全一致之處，總承包方要考慮是否會(huì)影響業(yè)主的利益。對(duì)總承包合同中設(shè)計(jì)的變更所節(jié)省的工程費(fèi)用，可在合同中明確甲、乙雙方分成比例，減少不必要的爭(zhēng)議，以利達(dá)成共識(shí)。
2、對(duì)分包合同的管理
總承包商的地位特殊，對(duì)于業(yè)主和監(jiān)理，總承包商屬于乙方，對(duì)于勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位、材料設(shè)備生產(chǎn)或供應(yīng)單位來說，總承包商又是甲方。這種特殊的地位意味著總承包商只有加強(qiáng)對(duì)分承包的管理，才能節(jié)約成本，增加利潤(rùn)。與這些單位簽訂合同時(shí)，多考慮方方面面的因素，這就要求總承包商多積累經(jīng)驗(yàn)，盡量把不利因素在簽訂合同時(shí)就考慮好，減少這些單位，特別是施工單位索賠的理由。在項(xiàng)目實(shí)施過程中，嚴(yán)格審查工程變更，對(duì)必要的變更進(jìn)行技術(shù)經(jīng)濟(jì)性比較，同時(shí)以分包合同為基礎(chǔ)，分清變更責(zé)任，計(jì)算變更費(fèi)用。而其中的施工合同是施工階段造價(jià)控制的依據(jù)。采用合同評(píng)審制度，可使總承包單位各個(gè)部門明確責(zé)任，簽訂嚴(yán)密的施工承包合同，合理地將總承包風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。3、對(duì)保險(xiǎn)合同的管理
對(duì)于一個(gè)時(shí)間跨度較大的項(xiàng)目，保險(xiǎn)是一種降低風(fēng)險(xiǎn)的重要手段，也是總承包商控制造價(jià)的一種重要手段。保險(xiǎn)合同簽訂和執(zhí)行的好壞都直接影響到施工項(xiàng)目受到損失后所能獲得補(bǔ)償費(fèi)用的多少。因此從一開始就應(yīng)該作好項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)的分析與評(píng)估，為合同談判和以后的索賠打好基礎(chǔ)。
【關(guān)鍵詞】燃?xì)鉄崃こ蹋籈PC；合同管理
一、EPC總承包合同的特點(diǎn)
在EPC總承包合同的模式里，業(yè)主只需要從整體上、原則上、目標(biāo)上對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行管控；而總承包商需要做的事對(duì)工程進(jìn)行全面的組織與全過程的控制。在一般狀況下，固定總價(jià)的合同模式是EPC總承包合同普遍采用的模式。在EPC合同模式下，業(yè)主將工程項(xiàng)目存在的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)和工期風(fēng)險(xiǎn)全部都轉(zhuǎn)移到了總承包商身上。這了以來工程項(xiàng)目的總承包商就承擔(dān)了總承包商轉(zhuǎn)過來的在經(jīng)濟(jì)和工期風(fēng)險(xiǎn)。如同“高風(fēng)險(xiǎn)才有高收益”，承包商在承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)也掌握了更多的收益機(jī)會(huì)。總之，在EPC總承包模式下，那些具有技術(shù)、人員、資金、組織管理能力的承包商一旦在招投標(biāo)中獲勝就能夠?qū)⒆约旱乃袃?yōu)勢(shì)應(yīng)用于工程項(xiàng)目的建設(shè)，在保證項(xiàng)目質(zhì)量、進(jìn)度與安全的前提下獲得最佳收益。
二、燃?xì)鉄崃こ蘀PC總承包的合同管理重點(diǎn)及措施
（一）合同管理的前期工作
燃?xì)鉄崃こ炭偝邪髽I(yè)在決定對(duì)某個(gè)項(xiàng)目投標(biāo)之前，一定要對(duì)該項(xiàng)目進(jìn)行徹底的了解，了解的內(nèi)容大致包括業(yè)主資質(zhì)、項(xiàng)目資金、項(xiàng)目立項(xiàng)、業(yè)主需求、資金給付等等。對(duì)于這些重要信息，一是通過獲取業(yè)主方的信息并分析獲得，二是承包商的相關(guān)工作人員自己進(jìn)行實(shí)地考察獲得。在對(duì)項(xiàng)目的基本情況了解并決定投標(biāo)后，為了獲得更高的中標(biāo)率，造價(jià)人員首先要對(duì)工程所需當(dāng)?shù)刂饕牧?、勞?dòng)力供應(yīng)數(shù)量及價(jià)格、社會(huì)化協(xié)作條件和當(dāng)?shù)匚飪r(jià)水平等做到準(zhǔn)確了解、掌握，這樣才能更有利于投標(biāo)書的編制。其次造價(jià)人員還應(yīng)當(dāng)實(shí)到當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)主管部門、稅務(wù)主管部門、會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行咨詢，對(duì)項(xiàng)目所在地的經(jīng)濟(jì)、文化、法規(guī)等做到更全面的了解。接下來要做的就是對(duì)業(yè)主提供的招標(biāo)文件進(jìn)行仔細(xì)研讀，因?yàn)檎袠?biāo)文件中包含業(yè)主針對(duì)合同總價(jià)風(fēng)險(xiǎn)控制方法、付款方式、結(jié)算方式、質(zhì)保金及保修服務(wù)條款等等內(nèi)容分，總承包方掌握這些內(nèi)容后，就可以從業(yè)主的要求出發(fā)，編著投標(biāo)書、確定工程預(yù)算，只有這些符合業(yè)主的要求才能中標(biāo)，簽下合同。這一步是合同管理的源頭也是重中之重，這一步無法實(shí)現(xiàn)，后續(xù)工作也就無需進(jìn)行了，因此，合同管理者一定重視本階段的合同管理，為合同簽訂打好基礎(chǔ)。
（二）合同談判與鑒定階段的審核
合同談判和簽訂階段直接影響雙方的效益，因?yàn)镋PC合同規(guī)定了項(xiàng)目的各個(gè)方面，也確立了將來糾紛解決的依據(jù)。如果在這個(gè)階段總承包商出現(xiàn)失誤的，就會(huì)為將來埋下隱患。為消除隱患合同風(fēng)險(xiǎn)，總承包方應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：
1、仔細(xì)復(fù)核合同文件
構(gòu)成EPC合同的合同文件眾多，涉及的內(nèi)容包括質(zhì)量、工期、造價(jià)等等各個(gè)方面，然而業(yè)主往往所給出了并沒有那么細(xì)致，有些甚至只是給出了基礎(chǔ)性和概念性的要求，沒有詳細(xì)陳列。所以合同雙方對(duì)合同理解不同的問題就會(huì)產(chǎn)生。因此，在一般的EPC合同中，對(duì)合同進(jìn)行復(fù)核不僅僅是承包商的義務(wù)，更是一種權(quán)利。承包商要掌控好這種權(quán)利，在詳細(xì)設(shè)計(jì)中對(duì)一些數(shù)據(jù)、參數(shù)等進(jìn)行詳細(xì)的復(fù)核，當(dāng)發(fā)現(xiàn)合同中存在某些錯(cuò)誤、疏漏以及不一致問題時(shí)，承包商一定要及時(shí)的反應(yīng)，并要求更改。
2、仔細(xì)審核合同價(jià)款
合同價(jià)款直接影響到工程造價(jià)，在合同價(jià)款方面，承包商一定要對(duì)合同價(jià)款的構(gòu)成和計(jì)價(jià)貨幣仔細(xì)審核。在審核時(shí)要特別重視匯率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn)，其中承包商和業(yè)主對(duì)匯率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)辦法是審核的重中之重。對(duì)合同價(jià)款的分段支付是否合理進(jìn)行審核時(shí)，要做到無論是合同的生效還是開工令的生效都必須以承包商收到業(yè)主的全部預(yù)付款為前提，只有這樣才能降低承包商的風(fēng)險(xiǎn)。
3、注意合同文件的缺陷
燃?xì)鉄崃こ蘀PC總承包的合同規(guī)定承包商應(yīng)當(dāng)對(duì)業(yè)主提供的資料與數(shù)據(jù)負(fù)責(zé)，這樣的情況下，一旦合同中出現(xiàn)問題，并由于此問題引發(fā)了工程質(zhì)量問題或工期延后的狀況發(fā)生，業(yè)主也不會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此，承包商一定要請(qǐng)專業(yè)的合同管理人員對(duì)合同仔細(xì)審核，一旦發(fā)現(xiàn)問題，力求要求業(yè)主方給出合理解釋，并出示書面證據(jù)，或?qū)⑵湓趫?bào)價(jià)中進(jìn)行折合考慮。承包商的建議書作為合同文件的重要組成內(nèi)容，在編著過程中要盡量避免在在數(shù)量、質(zhì)量等方面對(duì)業(yè)主方作出籠統(tǒng)承諾。
A公司在承接H市市政燃?xì)鉄崃こ蘀PC工程總承包項(xiàng)目時(shí)準(zhǔn)備了針對(duì)該項(xiàng)目的一些建議，讓建設(shè)方理解存在的風(fēng)險(xiǎn)和對(duì)策，比如進(jìn)口設(shè)備的工期風(fēng)險(xiǎn)、燃燒器采用國(guó)產(chǎn)設(shè)備的風(fēng)險(xiǎn)，材料漲價(jià)的風(fēng)險(xiǎn)等，實(shí)踐證明必須在合同中明確這些風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任和處理辦法。在技術(shù)合同的談判中，雖然建設(shè)方對(duì)工程的技術(shù)要求和目的很明確，但對(duì)項(xiàng)目具體專業(yè)技術(shù)并不十分清楚，為此A公司團(tuán)隊(duì)在技術(shù)合同中盡量明確各項(xiàng)技術(shù)要求，和建設(shè)方達(dá)到理解一致，以免具體實(shí)施時(shí)由于理解的不同產(chǎn)生糾紛。
（三）加強(qiáng)合同履行階段的變更管理
合同履行階段合同管理的一個(gè)重要方面就是變更管理，下面以某熱力總承包包成為例分析：
根據(jù)業(yè)主前期初步設(shè)計(jì)的成果，施工管線的長(zhǎng)度為1540公里，在承包商的詳細(xì)設(shè)計(jì)過程中，對(duì)業(yè)主選擇的線路走向進(jìn)行了優(yōu)化，將原長(zhǎng)度減少了40公里，并報(bào)業(yè)主進(jìn)行了批準(zhǔn)。等工程結(jié)算時(shí)，業(yè)主通知將這40公里管線施工費(fèi)用從合同中扣除，承包商不同意，爭(zhēng)端產(chǎn)生。業(yè)主認(rèn)為，承包商在投標(biāo)報(bào)價(jià)中是為1540公里報(bào)的價(jià)，而實(shí)際施工長(zhǎng)度減少，當(dāng)然應(yīng)從合同價(jià)格中扣除。承包商認(rèn)為，該合同為EPC固定總價(jià)合同，只要承包商在保證質(zhì)量和工期的情況下完成該合同，就應(yīng)該支付全部合同金額。在國(guó)際工程中，對(duì)此類承包商優(yōu)化設(shè)計(jì)帶來的收益應(yīng)歸屬的問題，有的合同沒有規(guī)定，有的則規(guī)定的比較清楚。但這一類問題應(yīng)屬于變更。本合同的規(guī)定是，除非工程變更，否則合同價(jià)格為固定總價(jià)，不可以調(diào)整。但上述工作實(shí)際上已經(jīng)構(gòu)成對(duì)原工作范圍的變更，合同價(jià)格應(yīng)該調(diào)整，但業(yè)主在批準(zhǔn)承包商改變管線長(zhǎng)度的同時(shí)并沒有說明這是變更命令。因此導(dǎo)致爭(zhēng)執(zhí)。從合同管理角度來說，雙方的做法都有不妥的地方（恰當(dāng)?shù)淖龇?？）。即使這樣，業(yè)主扣款似乎是有依據(jù)的（扣多少？）。
從上述案例我們得到的啟示是：承包商在提出優(yōu)化或變更建議前，應(yīng)確定此類變更是否導(dǎo)致合同價(jià)格的調(diào)整，相對(duì)于自己工作量是否值得。變更建議對(duì)業(yè)主是否有很大的吸引力。爭(zhēng)取在變更前雙方確定優(yōu)化帶來的利益分配方案。不要誤認(rèn)為“固定總價(jià)合同”意味著在任何條件下合同價(jià)格都不變。另外，技術(shù)部門在更新方案前應(yīng)咨詢合同部門的意見。
（四）EPC工程總承包項(xiàng)目合同收尾管理
在EPC工程總承包項(xiàng)目合同收尾階段，還應(yīng)當(dāng)對(duì)合同管理進(jìn)行評(píng)估，通過對(duì)合同管理的評(píng)估，我們可以對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的全過程：準(zhǔn)備階段--執(zhí)行階段-收尾階段進(jìn)行分析，對(duì)其中好的管理工作經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行總結(jié)，從而為下次管理提供優(yōu)勢(shì)，對(duì)不好的管理工作進(jìn)行改進(jìn)。在評(píng)估工作中重點(diǎn)評(píng)估以下內(nèi)容：
合同簽訂情況的評(píng)估：（1）合同目標(biāo)同實(shí)際完成情況的比較；（2）投標(biāo)報(bào)價(jià)同實(shí)際工程價(jià)款的比較；（3）測(cè)定的成本目標(biāo)同實(shí)際成本的比較。
合同執(zhí)行情況的評(píng)估：（1）在合同管理過程中對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)是否合理（2）合同管理過程中存在無法根據(jù)合同解決的問題，對(duì)這些問題要特別注意，并要防治其發(fā)生。
三、結(jié)束語
在燃?xì)鉄崃こ蘀PC總承包項(xiàng)目實(shí)施過程中，按照本文所述方法積極主動(dòng)的施行合同管理并不斷積累經(jīng)驗(yàn)，能夠有效提高EPC項(xiàng)目的管理水平與效果。
參考文獻(xiàn)：
1.1建筑工程三方合同的產(chǎn)生
（1）承包方為獲得項(xiàng)目承包權(quán)或順利完成項(xiàng)目尋求第三方協(xié)助。
由于現(xiàn)代建設(shè)工程項(xiàng)目投資日益增大,技術(shù)日益復(fù)雜，工期要求日益增高，承包商壓力越來越大。在大型及特大型工程項(xiàng)目中，由于某承包商能力有限，為能在投標(biāo)中取勝獲得該工程的承包權(quán)，該承包商可能會(huì)尋求其他專業(yè)承包商組成承包聯(lián)營(yíng)體[2]。如工程施工承包商聯(lián)合設(shè)計(jì)單位和設(shè)備供應(yīng)商簽訂三方聯(lián)營(yíng)承包合同，作為一個(gè)聯(lián)合經(jīng)營(yíng)體進(jìn)行投標(biāo)，并與業(yè)主簽訂總承包合同。該三方聯(lián)營(yíng)承包合同需作為總承包合同的附件合同，其法律效力只有在總承包合同簽訂的情況下才成立。或者在工程項(xiàng)目平行發(fā)包中，某承包商需要借助其他承包商才能順利完成某項(xiàng)施工作業(yè)，在業(yè)主同意和支持的情況下，兩承包商和業(yè)主三方簽訂一個(gè)三方非聯(lián)營(yíng)承包合同。
（2）業(yè)主（政府）為降低風(fēng)險(xiǎn)、實(shí)現(xiàn)工程建設(shè)施工和項(xiàng)目投資資金的專業(yè)化管理。
政府投資建設(shè)的工程項(xiàng)目往往規(guī)模大、投資高、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、管理困難。為充分發(fā)揮招投標(biāo)制度的積極作用，防止腐敗，改革政府的投資體制，推行公共工程建設(shè)的專業(yè)化管理，全國(guó)各地試點(diǎn)進(jìn)行了“代建制”。其中北京、武漢、浙江采用的代建合同模式就是“三方代建合同”，由政府投資管理部門與代建單位、使用單位簽訂。
（3）國(guó)家為化解建設(shè)信用風(fēng)險(xiǎn)，用經(jīng)濟(jì)手段管理建設(shè)市場(chǎng)。
1998年，建設(shè)部提出“要在全國(guó)建設(shè)工程領(lǐng)域逐步建立健全工程索賠制度和擔(dān)保制度”。緊接著，首家專業(yè)化工程擔(dān)保公司成立，許多專家學(xué)者也深入進(jìn)來對(duì)工程保證擔(dān)保進(jìn)行了理論研究實(shí)踐探索。在眾多的擔(dān)保模式中，保證擔(dān)保是以債務(wù)人、債權(quán)人之外的具有代為清償債務(wù)能力的第三方擔(dān)保人的信用作為保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保方式，其在工程實(shí)際的應(yīng)用形成了“三方擔(dān)保合同”。
（4）項(xiàng)目發(fā)起人為實(shí)現(xiàn)資金的杠桿效應(yīng)，在項(xiàng)目融資模式上進(jìn)行了創(chuàng)新。
基于杠桿租賃的項(xiàng)目融資模式在國(guó)際上較為流行，資產(chǎn)出租方通過銀行貸款獲得租賃資產(chǎn)的所有權(quán)，通過出租獲得收益。顯而易見，出租獲得的收益肯定比銀行的貸款利息要高很多，出租方由此實(shí)現(xiàn)資金的杠桿效應(yīng)。另外，這種融資模式具有顯著的稅收優(yōu)勢(shì)，通過吸收項(xiàng)目中資產(chǎn)折舊和利息的扣減使稅收大大削減，實(shí)現(xiàn)出租人（項(xiàng)目發(fā)起人）、承租人和貸款人之間的三方共贏[2]。在這種融資模式下簽訂的杠桿租賃合同也是一種三方合同。
1.2建筑工程三方合同的概念
綜上所述，從建筑工程三方合同的產(chǎn)生出發(fā)，筆者提出建設(shè)工程項(xiàng)目三方合的定義:建筑工程三方合同是在工程實(shí)踐中,為了更好的完成工程項(xiàng)目總體目標(biāo)，實(shí)現(xiàn)多方共贏，而出現(xiàn)了三方合作，為明確在某一具體階段或目標(biāo)下，當(dāng)事三方的責(zé)任、權(quán)力、義務(wù)關(guān)系而訂立的合同。
1.3建筑工程三方合同的特點(diǎn)
（1）有三個(gè)事實(shí)上的合同主體。
在三方合同中,三個(gè)合同主體都是事實(shí)上的合同主體,都需要相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù),并享有相應(yīng)的權(quán)力。如在三方代建合同中，投資人（政府部門）、使用人、代建人都是合同的主體，相互之間通過三方代建合同相互制約達(dá)到責(zé)任權(quán)利的均衡。在三方合同中,雙向關(guān)系即可以達(dá)到權(quán)力義務(wù)平衡的狀態(tài)是不存在的。三方合同標(biāo)的特點(diǎn)是權(quán)力義務(wù)連環(huán),權(quán)利義務(wù)只有在三方制約的前提條件下才能達(dá)到平衡[2]。三
方代建合同”，除規(guī)定代建單位的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任外，還明確規(guī)定“政府主管部門”的權(quán)限和義務(wù)：對(duì)代建單位(受托人)的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)，提供建設(shè)資金的義務(wù)?！笆褂脝挝弧钡臋?quán)利和義務(wù)：對(duì)代建單位(人)的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)，對(duì)所建設(shè)完成的工程和采購(gòu)設(shè)備的所有權(quán)；協(xié)助義務(wù)、自籌資金供給義務(wù)[4]。由于三方合同中三個(gè)合同主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是一個(gè)整體，不能簡(jiǎn)單地把三方合同拆分為兩份雙方合同,否則將難以全面把握和理解,合同主體間的權(quán)利責(zé)任關(guān)系，造成合同管理的困難。
（3）三方合同既是一種合同模式，同時(shí)還屬于一種社會(huì)契約。
如三方聯(lián)營(yíng)承包合同的目的是合同各方為了共同的經(jīng)濟(jì)目的和利益而聯(lián)合，所以它屬于一種社會(huì)契約[5]。聯(lián)營(yíng)體具有團(tuán)體性,但它在性質(zhì)上又區(qū)別于合資公司。因此,工程承包合同的法律原則和一般公司法律原則都不適用于聯(lián)營(yíng)承包合同關(guān)系,它的法律基礎(chǔ)是民法中關(guān)于聯(lián)營(yíng)的法律條文[6]。
另外，三方代建合同就更加復(fù)雜。代建機(jī)構(gòu)作為項(xiàng)目法人的制度設(shè)計(jì)與現(xiàn)行的法律環(huán)境還存在一定矛盾，筆者將在后面具體討論。
（4）三方合同的內(nèi)容差別非常大。由于合同主體利益立足點(diǎn)和標(biāo)的物的巨大差異，使得三方合同在合同內(nèi)容上千差萬別。如三方聯(lián)營(yíng)合同關(guān)注于如何進(jìn)行資源整合以能夠簽訂總承包合同；三方代建合同關(guān)注于如何分配權(quán)力；三方擔(dān)保合同關(guān)注于分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；杠桿租賃合同則關(guān)注于效益的最大化；非聯(lián)營(yíng)承包合同則關(guān)注于在確保工程順利實(shí)施的條件下實(shí)現(xiàn)承包商的利益和降低業(yè)主風(fēng)險(xiǎn)。
2建筑工程三方合同的“是”
2.1完善了現(xiàn)有的建筑工程合同體系
我國(guó)工程承包合同關(guān)系和合同形式的主流模式是設(shè)計(jì)和施工分離的平行承發(fā)包,而且在設(shè)計(jì)和施工領(lǐng)域還有專業(yè)化的分工。由此而產(chǎn)生的合同體系的主要組成部分是雙方合同。但在現(xiàn)代工程建設(shè)中，隨著各種承包模式和融資模式的產(chǎn)生和應(yīng)用，工程建設(shè)涉及各方的關(guān)系紛繁復(fù)雜，雙方合同在平衡各方權(quán)利和義務(wù)上出現(xiàn)了盲點(diǎn)。三方合同的出現(xiàn)使得現(xiàn)有的建筑工程合同體系得到了補(bǔ)充和完善。
2.2拓展了建筑工程合同的范圍
從以上常見的幾種三方合同來看,建筑工程三方合同涉及的工作內(nèi)容和范圍幾乎遍及整個(gè)工程項(xiàng)目的全壽命周期，合同內(nèi)容也已經(jīng)超出了傳統(tǒng)的設(shè)計(jì)、施工和勞務(wù)合同范疇。如三方代建合同在前期策劃階段就要簽訂，其合同內(nèi)容關(guān)注于合同當(dāng)事三方權(quán)力的分配和制約。杠桿租賃合同和工程擔(dān)保合同,也都大大地拓展了傳統(tǒng)建筑工程合同內(nèi)容的范圍。
2.3豐富了工程項(xiàng)目管理理論
隨著建筑行業(yè)的發(fā)展，新的融資方式、工程承包模式和管理模式不斷出現(xiàn),同種類豐富和合同形式也不斷增多。建筑工程三方合同就是其中順應(yīng)時(shí)代和行業(yè)發(fā)展的一個(gè)產(chǎn)物，其合同形式、內(nèi)容、組織行為、組織架構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)和操作流程等對(duì)現(xiàn)有的工程項(xiàng)目管理理論有著極大的豐富作用。
2.4促進(jìn)相關(guān)法律的發(fā)展
實(shí)踐工作總是走在前面,相關(guān)的法律法規(guī)總是相對(duì)滯后,這是一個(gè)普遍的規(guī)律,三方合同也是如此。三方合同的出現(xiàn),不僅僅是對(duì)現(xiàn)有合同體系的有力補(bǔ)充,同時(shí)也對(duì)相關(guān)法律提出了新的課題,從而促進(jìn)其發(fā)展。
3建筑工程三方合同的“非”
3.1部分三方合同的合同關(guān)系超出合同法的調(diào)整范圍通過以上分析可知，三方代建合同和三方聯(lián)營(yíng)合同都超過了合同法的調(diào)整范圍。
3.2三方代建合同的法律關(guān)系模糊
代建機(jī)構(gòu)作為項(xiàng)目法人的制度設(shè)計(jì)與現(xiàn)行民法通則和合同法關(guān)于委托制度的規(guī)定有所不符。在三方代建合同的合同主體中，政府投資主管部門屬于行政法（財(cái)政法）上的主體；而代建單位、使用單位屬于平等當(dāng)事人的“民事主體”，這種法律主體的交叉直接導(dǎo)致了代建行為的法律關(guān)系不清。通過委托代建,建設(shè)單位的民事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移了,但行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)并沒有轉(zhuǎn)移,原因在于代建制度并不是一項(xiàng)法定制度。盡管在《國(guó)務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》中提到了“代建制”,但由于相關(guān)的配套政策還不健全,代建機(jī)構(gòu)的法律地位仍不明確。
在北京市的試點(diǎn)中，由北京市“發(fā)改委”與代建單位、使用單位簽訂合同，浙江省的試點(diǎn)中，由“政府投資綜合管理部門”與代建單位、使用單位簽訂合同，按照《中央預(yù)算投資項(xiàng)目招標(biāo)選擇代建單位試點(diǎn)辦法》（征求意見稿）的規(guī)定，中央預(yù)算投資項(xiàng)目代建制就應(yīng)當(dāng)由“國(guó)家發(fā)展改革委員會(huì)”與代建單位、使用單位簽訂合同，這在理論上和實(shí)踐上都有不妥[4]。
3.3三方合同的內(nèi)容及其對(duì)應(yīng)的組織結(jié)構(gòu)和信息流較雙方合同要復(fù)雜得多
對(duì)合同涉及各方的實(shí)際合同管理水平有較高的要求。使得很多合同管理水平有限的單位對(duì)三方合同理解和管理出現(xiàn)漏洞，導(dǎo)致糾紛、損失甚至合同的失效。在有業(yè)主參與的三方合同中,三方都有責(zé)任權(quán)力義務(wù)關(guān)系,是一個(gè)相互作用的實(shí)體,界面的劃分相對(duì)復(fù)雜。在組織上,由于合同內(nèi)容的復(fù)雜化,導(dǎo)致組織結(jié)構(gòu)的相對(duì)復(fù)雜,組織結(jié)構(gòu)與合同關(guān)系不再相互對(duì)應(yīng)。
3.4容易造成多頭領(lǐng)導(dǎo)
在三方合同中，由于組織結(jié)構(gòu)復(fù)雜，與合同關(guān)系不再相互對(duì)應(yīng)，各方在處理問題上又都喜歡從自身的利益出發(fā)，造成多頭領(lǐng)導(dǎo)，多重矛盾，導(dǎo)致能量?jī)?nèi)耗，效率低下。
4建筑工程中使用三方合同應(yīng)注意的問題
（1）廣開思路，轉(zhuǎn)換視角，靈活應(yīng)對(duì)三方合同的法律關(guān)系。對(duì)于三方代建合同，問題的關(guān)鍵在于，作為“行政機(jī)關(guān)”的“政府投資主管部門”或者“發(fā)展改革委員會(huì)”，不宜直接成為代建合同的當(dāng)事人。因此，解決問題須從改變出面簽訂合同的“委托方”（即“政府投資主管部門”）的性質(zhì)入手。如果能夠在“政府投資主管部門”之下，設(shè)立一個(gè)具有法人資格的“投資項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)”，由該“投資項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)”出面選擇代建單位，并與代建單位、使用單位簽訂“三方代建合同”，即可使“三方代建合同”成為符合現(xiàn)行民法通則和合同法規(guī)定的一種“新型合同”類型[4]。
（2）提高合同管理水平，理順三方合同關(guān)系。三方合同的責(zé)任權(quán)力義務(wù)比雙方合同復(fù)雜得多，要多花時(shí)間和精力進(jìn)行熟悉和理解，有歧義的地方應(yīng)盡快聯(lián)系各方進(jìn)行答疑和澄清。在組織模式和管理流程上必須嚴(yán)格程序化，盡可能避免多頭領(lǐng)導(dǎo)。
與三方合同進(jìn)行比較研究，分析兩者之間的主要差異，為合同管理的實(shí)踐工作提供理論依據(jù)。
關(guān)鍵詞：雙方合同；三方合同；差異分析；
Abstract:Contract is the linkageand the supreme working rules among all sides in engineering construction which acts as the instrument regulating economic action ofcontract both-sides.There have been plenty of conctracts in engineering construction and so much misunderstanding about contract also.So,in this paper two-sides contract and tripartite contractshould be studied comparably to find out the main difference between them in order to supplying theory gist for contract management practice.
Keyword:two-sides contract;tripartite contract;difference analysis
前言：在現(xiàn)代建筑工程項(xiàng)目管理中合同管理具有十分重要的地位，已成為與進(jìn)度管理、質(zhì)量管理、成本（投資）管理、信息管理等并列的一大管理職能?，F(xiàn)代建筑工程項(xiàng)目的具體實(shí)施通常是通過合同委托完成的，從而決定了合同在工程項(xiàng)目管理中的獨(dú)特作用。由于社會(huì)化大生產(chǎn)和專業(yè)化分工的需要，一個(gè)工程必須有幾個(gè)、十幾個(gè)，甚至更多參加單位，這決定了在工程的實(shí)施過程中，會(huì)出現(xiàn)大量的合同。其中，大量的合同屬于雙方合同，但也存在相當(dāng)數(shù)量的三方合同。并且，三方合同的數(shù)量和重要性有著上升的趨勢(shì)。本文對(duì)工程合同中的雙方合同和三方合同進(jìn)行比較研究，以明確各自的界限，為工程評(píng)標(biāo)和合同管理提供理論依據(jù)。
1 建筑工程合同概述
1．1 建筑工程合同基本概念
《中華人民共和國(guó)合同法》對(duì)合同的定義如下:“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)力義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”其中對(duì)于建設(shè)工程合同有專項(xiàng)定義：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同，包括工程勘查、設(shè)計(jì)、施工合同?！盵1]從建設(shè)工程合同的定義可以看出合同是發(fā)包人與承包人法律關(guān)系的定義，合同條件明確定義了雙方的責(zé)權(quán)利：承包人在合同約定的工程范圍內(nèi)實(shí)施工程，發(fā)包人在工程竣工驗(yàn)收合格后，接收工程，同時(shí)支付約定的工程價(jià)款。在建筑工程項(xiàng)目中，絕大多數(shù)合同只有兩個(gè)合同主體。但由于現(xiàn)代工程項(xiàng)目的復(fù)雜性，出于聯(lián)盟或者制約等的目的，三方合同應(yīng)運(yùn)而生。
1．2 建筑工程合同的特點(diǎn)
（1）單件性或一次性。任何項(xiàng)目從總體上來說都是一次性的、不可重復(fù)的。項(xiàng)目的一次性是項(xiàng)目最顯著的特點(diǎn)。這個(gè)特點(diǎn)造成合同的簽訂和實(shí)施過程充滿著不確定性和風(fēng)險(xiǎn)，合同的簽訂和實(shí)施沒有比較可靠的參照（雖然有標(biāo)準(zhǔn)的合同范本）。
（2）合同標(biāo)的物――工程對(duì)象系統(tǒng)的復(fù)雜性和個(gè)性化?，F(xiàn)代工程不僅體積大，涉及的專業(yè)門類多，而且科技含量高，常常是硬件和軟件的結(jié)合體。這是工程合同一切問題的和復(fù)雜性的根源。
（3）合同定義的工程業(yè)務(wù)方式的特殊性。工程合同與通常的貨物采購(gòu)不同，先通過招標(biāo)投標(biāo)確定合同價(jià)格和工期，然后再完成工程的設(shè)計(jì)、供應(yīng)和施工工作。然而，在招標(biāo)投標(biāo)階段，對(duì)合同標(biāo)的物――工程對(duì)象系統(tǒng)地描述通常是不完備的，雙方的理解也可能常常不能保持一致。因此，要求承包商事先比較準(zhǔn)確地確定合同價(jià)格和工期是十分困難的，這是工程合同的基本矛盾。
作者簡(jiǎn)介：李娜（1981-）女，河南鄭州人，工程師，從事工程造價(jià)與工程項(xiàng)目管理研究
（4）合同雙方參與合同標(biāo)的物的實(shí)施建設(shè)過程。由于項(xiàng)目的一次性、項(xiàng)目的復(fù)雜性和重要性、項(xiàng)
目投資金額巨大，使得項(xiàng)目的建設(shè)實(shí)施過程充滿風(fēng)險(xiǎn)，迫使業(yè)主參與項(xiàng)目的實(shí)施，掌握項(xiàng)目實(shí)施的
主動(dòng)權(quán)。這與簡(jiǎn)單的貨物采購(gòu)合同存在極大的差別。
2 建筑工程雙方合同與三方合同的差異分析
從上述分析可知，建筑工程合同與一般的經(jīng)濟(jì)合同最大的或者最終的差異是――甲方參與合同標(biāo)的物的實(shí)施過程。基于降低風(fēng)險(xiǎn)、掌握項(xiàng)目實(shí)施的主動(dòng)權(quán)或者監(jiān)督權(quán)，建筑工程合同中經(jīng)常出現(xiàn)業(yè)主簽字的三方合同。這給項(xiàng)目評(píng)標(biāo)或項(xiàng)目的實(shí)施帶來一定的困難和疑惑。一份有三方參與簽字的合同是否屬于三方合同？作者就這個(gè)命題進(jìn)行雙方合同與三方合同的差異分析，以期明確兩者的根本區(qū)別。
2．1 合同標(biāo)的差異分析
合同標(biāo)的是指合同當(dāng)事人之間存在的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同標(biāo)的物是指當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)指向的對(duì)象。商業(yè)買賣合同中會(huì)有的特定名詞，標(biāo)的物指買賣合同中所指的物體或商品。例如，在房屋租賃中，標(biāo)的是房屋租賃關(guān)系，而標(biāo)的物是所租賃的房屋。標(biāo)的和標(biāo)的物并不是永遠(yuǎn)共存的。一個(gè)合同必須有標(biāo)的，而不一定有標(biāo)的物。如在提供勞務(wù)的合同中，標(biāo)的是當(dāng)事人之間的勞務(wù)關(guān)系。而在勞務(wù)合同中，就沒有標(biāo)的物。在建筑工程合同中，不管是雙方合同或三方合同，標(biāo)的物不會(huì)在性質(zhì)和范圍上存在差異，其相對(duì)應(yīng)的工程對(duì)象系統(tǒng)都可以是相同的；同時(shí)，在合同工作內(nèi)容上也不會(huì)存在差異，都屬于全壽命周期范圍內(nèi)的工作。基于以上的分析，雙方合同與三方合同可以適用于相同的標(biāo)的物。
但在合同標(biāo)的上，雙方合同與三方合同存在根本差異。合同標(biāo)的的根本是合同當(dāng)事人之間相對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，從建設(shè)工程合同的定義可以看出，合同是發(fā)包人與承包人法律關(guān)系的定義，建設(shè)工程合同的基調(diào)是雙方合同。合同主體只有兩個(gè)――發(fā)包人與承包人，利于權(quán)利義務(wù)的劃分和糾紛的解決，利于標(biāo)準(zhǔn)化和格式化，利于合同研究和標(biāo)準(zhǔn)合同的推廣。在雙方合同中，合同標(biāo)的――即當(dāng)事人之間存在的權(quán)力義務(wù)關(guān)系是雙向的。在合同是完善的假設(shè)條件下，合同雙方的權(quán)力義務(wù)是對(duì)等的，這是雙方合同標(biāo)的的特點(diǎn)。
而在三方合同中，雙向關(guān)系即可以達(dá)到權(quán)力義務(wù)平衡的狀態(tài)是不存在的。其合同標(biāo)的的特點(diǎn)是權(quán)力義務(wù)連環(huán)，權(quán)利義務(wù)只有在三方制約的前提條件下才能達(dá)到平衡。如“三方代建合同”，除規(guī)定代建單位的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任外，還明確規(guī)定“政府主管部門”的權(quán)限和義務(wù)：對(duì)代建單位（受托人）的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)；提供建設(shè)資金的義務(wù)?！笆褂脝挝弧钡臋?quán)利和義務(wù)：對(duì)代建單位（人）的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)，對(duì)所建設(shè)完成的工程和采購(gòu)設(shè)備的所有權(quán)；協(xié)助義務(wù)、自籌資金供給義務(wù)[2]。這是雙方合同與三方合同最大的區(qū)別。另外，在三方聯(lián)營(yíng)承包合同中，聯(lián)營(yíng)體內(nèi)的每個(gè)成員除了對(duì)聯(lián)營(yíng)合同規(guī)定的自己的工程范圍負(fù)有責(zé)任外，還與業(yè)主有合同法律關(guān)系。雙重合同關(guān)系是三方合同的特例，但這也是雙方合同不具備的特點(diǎn)。
2．2 合同性質(zhì)差異分析
從建筑工程合同的定義上分析，承包合同的目的是工程成果和報(bào)酬的交換，工程中絕大多數(shù)雙方合同屬于這種性質(zhì)，其合同關(guān)系適用于合同法調(diào)整范圍。而三方合同則比較復(fù)雜，其不僅是一種合同模式，同時(shí)還屬于一種社會(huì)契約。
如三方聯(lián)營(yíng)承包合同的目的是合同各方為了共同的經(jīng)濟(jì)目的和利益而聯(lián)合，所以它屬于一種社會(huì)契約。聯(lián)營(yíng)體具有團(tuán)體性，但它在性質(zhì)上又區(qū)別于合資公司。因此，工程承包合同的法律原則和一般公司法律原則都不適用于聯(lián)營(yíng)承包合同關(guān)系，它的法律基礎(chǔ)是民法中關(guān)于聯(lián)營(yíng)的法律條文[3]。另外，三方待建合同就更加復(fù)雜。代建機(jī)構(gòu)作為項(xiàng)目法人的制度設(shè)計(jì)與現(xiàn)行的法律環(huán)境還存在一定矛盾。爭(zhēng)議在于代建關(guān)系是一種民事委托關(guān)系或是行政委托關(guān)系，直接導(dǎo)致代建行為的法律關(guān)系不清。通過委托代建，建設(shè)單位的民事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移了，但行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)并沒有轉(zhuǎn)移，原因在于代建制度并不是一項(xiàng)法定制度。盡管在《國(guó)務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》中提到了“代建制”，但由于相關(guān)的配套政策還不健全，代建機(jī)構(gòu)的法律地位仍不明確[4]。由此帶來的是三方代建合同的法律關(guān)系模糊，但基于三方代建合同的基石也是合同各方為了共同的經(jīng)濟(jì)目的和利益而聯(lián)合或者制約，我們可以將其視為一種社會(huì)契約。以上兩種合同，其范圍都已經(jīng)超出了合同法的調(diào)整范疇，同樣的情況也出現(xiàn)在工程擔(dān)保合同中。通過以上分析，雙方合同與三方合同在性質(zhì)上存在著較大的差異，其焦點(diǎn)在于是否超出合同法的調(diào)整范圍。
2．3 合同效力差異分析
合同一經(jīng)簽訂，只要合同合法，則成為一個(gè)法律文件。雙方按合同內(nèi)容承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，享有相應(yīng)的法律權(quán)利。合同雙方都必須用合同規(guī)范自己的行為。如果不能認(rèn)真履行自己的責(zé)任和義務(wù)，甚至單方撕毀合同，則必須接受經(jīng)濟(jì)的甚至法律的處罰。除了某些特殊情況使合同不能實(shí)施外，合同當(dāng)事人都不能擺脫這種法律約束力。這是建筑工程雙方合同的效力特點(diǎn)，同時(shí)也適用于大多數(shù)三方合同。
但是，在三方合同中的三方聯(lián)營(yíng)承包合同中，是不存在這個(gè)特點(diǎn)的。通常聯(lián)營(yíng)承包合同在工程承包合同投標(biāo)前就得簽訂，作為工程承包合同的一個(gè)附件。業(yè)主在資格預(yù)審時(shí)既要將聯(lián)營(yíng)體作為一個(gè)總體單位來考察，同時(shí)又要分別考察各成員的資質(zhì)和業(yè)績(jī)。在評(píng)標(biāo)時(shí)業(yè)主也必須研究聯(lián)營(yíng)合同、聯(lián)營(yíng)體運(yùn)作的問題，以及可能帶來的風(fēng)險(xiǎn)。只有總承包合同簽訂，聯(lián)營(yíng)承包合同才真正有效。只有總承包合同結(jié)束，聯(lián)營(yíng)體才能解散，聯(lián)營(yíng)體必須完成它的總承包合同責(zé)任。從上面的分析可以看出，三方聯(lián)營(yíng)承包合同的效力是有條件的，只有在總承包合同簽訂的條件下才成立。假如沒有成功簽訂總承包合同，那么之前簽訂的三方聯(lián)營(yíng)承包合同是沒有法律效力的。這與一般的雙方合同有根本的區(qū)別。
另外，雙方合同在合同任務(wù)結(jié)束或者單方毀約的條件下結(jié)束（毀約方需要承擔(dān)毀約責(zé)任）。在某些三方合同中，即使單方毀約（除了業(yè)主），合同依然繼續(xù)履行。如在三方聯(lián)營(yíng)承包合同中，當(dāng)某聯(lián)營(yíng)成員退出時(shí),其他聯(lián)營(yíng)成員有將聯(lián)營(yíng)體的業(yè)務(wù)進(jìn)行到底的全部權(quán)利和義務(wù)。同樣的情況也出現(xiàn)在某些三方工程合同中（非聯(lián)營(yíng)）或者工程擔(dān)保合同中。
3．案例分析
作者在評(píng)標(biāo)工作中，發(fā)現(xiàn)在工程實(shí)際操作中存在大量的對(duì)三方合同的誤讀。如在某工程清標(biāo)過程中，業(yè)主要求承包商所提供的以往的承包合同必須是雙方合同（即不認(rèn)可三方合同），而同時(shí)業(yè)主認(rèn)為只要合同中出現(xiàn)三方簽字的即為三方合同，從而導(dǎo)致了許多合同作廢。這種做法是值得商榷的。作者發(fā)現(xiàn)，處于監(jiān)督的目的，業(yè)主作為鑒定方經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)在分包合同或者指定分包合同中。而在這種合同當(dāng)中，業(yè)主其實(shí)是不在合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系中的，即此類型的三方合同本質(zhì)上是屬于雙方合同。因?yàn)榉职贤蛑付ǚ职贤?，合同主體只有兩個(gè)――總承包商和分別商或指定分包商。合同的權(quán)力義務(wù)關(guān)系只在兩者之間存在，即使發(fā)生本合同范圍內(nèi)的糾紛，也與業(yè)主沒有任何關(guān)系。
4．結(jié)論
合同作為工程建設(shè)的紐帶，其重要性是不言而喻的。隨著現(xiàn)代項(xiàng)目復(fù)雜性的日益增加，為確保工程建設(shè)的順利實(shí)施，加強(qiáng)合同管理是關(guān)鍵。從而，加深合同的認(rèn)識(shí)就顯得非常必要了。從上面的分析，可以看出雙方合同和三方合同存在著合同標(biāo)的、合同性質(zhì)、合同效力等方面的主要差異。同時(shí)，兩者之間在其他方面，如合同界面、復(fù)雜程度、應(yīng)用范圍、操作流程、風(fēng)險(xiǎn)控制等方面也會(huì)存在差異。對(duì)兩者差異的研究，有助于加深對(duì)工程合同的理解，為實(shí)際工程合同管理提供依據(jù)。
參考文獻(xiàn)：
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Abstract： EPC is a management way of the general contract of construction projects. This management way has been accepted in the world， and it has been adopted by the part of the enterprise and the unit in our country. Additionally in construction process， the legal risk of EPC project is also in the initial stages of project construction and the financial fund calculation phase of project. This article studies the legal risks of EPC project contract.
關(guān)鍵詞： EPC；法律風(fēng)險(xiǎn)；合同
Key words： EPC；legal risk；contract
中圖分類號(hào)：F284 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1006-4311（2013）29-0091-02
0 引言
電建企業(yè)中的EPC項(xiàng)目具有周期長(zhǎng)，規(guī)模大以及難度系數(shù)普遍較高等特點(diǎn)決定了該項(xiàng)目下的供貨商和分包商分布較為廣泛，并且其中還蘊(yùn)藏了一定的風(fēng)險(xiǎn)，比如自然風(fēng)險(xiǎn)與經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。電建企業(yè)實(shí)施EPC項(xiàng)目可以發(fā)揮總承包商對(duì)整個(gè)進(jìn)行項(xiàng)目管理的策略與技術(shù)水平。不過其中存在的一些項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)人員還應(yīng)引起足夠的重視。
1 EPC項(xiàng)目合同簡(jiǎn)介
EPC項(xiàng)目合同的內(nèi)容涵蓋了設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工三個(gè)環(huán)節(jié)，其中是一個(gè)總承包商負(fù)責(zé)這三個(gè)環(huán)節(jié)工程的實(shí)施，因此也被稱之為交鑰匙工程。在實(shí)際的建設(shè)施工項(xiàng)目中，往往具有復(fù)雜的施工結(jié)構(gòu)，需要使用較高水平的技術(shù)，并且項(xiàng)目投資資金較多時(shí)最好是選擇EPC項(xiàng)目合同。
EPC項(xiàng)目合同下的管理方式承包商只需要與工程建設(shè)中的供貨商以及業(yè)主保持聯(lián)系即可，減輕了供貨商在工程中需執(zhí)行的任務(wù)，并且明確了自身的責(zé)任與義務(wù)。其中承包商承擔(dān)設(shè)計(jì)、采購(gòu)、建設(shè)安全等有關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)，縮小了業(yè)主承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的范圍，所以承包商應(yīng)該全面分析工程建設(shè)中存在的風(fēng)險(xiǎn)，并采用整合設(shè)計(jì)方法，提高采購(gòu)與建設(shè)等環(huán)節(jié)的質(zhì)量，有效降低存在的風(fēng)險(xiǎn)，使自身的利益得到保障。
2 EPC項(xiàng)目下承包商涉及到的主體
總承包商在EPC項(xiàng)目下應(yīng)按照有關(guān)的程序以及標(biāo)準(zhǔn)履行所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任與義務(wù)，并且在履約過程中涉及到的主體往往不只是一兩個(gè)，而是多個(gè)。在實(shí)際項(xiàng)目建設(shè)施工之前，總承包商需要與項(xiàng)目建設(shè)設(shè)計(jì)單位簽訂項(xiàng)目建設(shè)設(shè)計(jì)合同，并與提供施工所用材料的供應(yīng)商與運(yùn)輸材料單位分別簽訂購(gòu)買材料與運(yùn)輸材料合同，此外還需要與項(xiàng)目建設(shè)所需的分包商簽訂分包合同，并且與合適的保險(xiǎn)公司之間簽訂有關(guān)保險(xiǎn)合同。而在項(xiàng)目施工過程中，總承包商還有必要與當(dāng)?shù)氐恼块T以及施工場(chǎng)地周邊的居民等進(jìn)行有效交流溝通，確保項(xiàng)目建設(shè)能夠順利完工。
3 總承包商法律關(guān)系分析
3.1 總承包商合同關(guān)系 總承包商合同關(guān)系是項(xiàng)目建設(shè)中其他法律關(guān)系的基礎(chǔ)。所以，業(yè)主需要根據(jù)EPC項(xiàng)目的條件與標(biāo)準(zhǔn)，采用招投標(biāo)方式，選擇最佳的項(xiàng)目建設(shè)總承包商。只有確保總承包商各項(xiàng)資質(zhì)符合項(xiàng)目建設(shè)的要求，并與業(yè)主簽訂好有關(guān)的項(xiàng)目合同總承包合同，才能保證總承包商能夠進(jìn)行其他的各項(xiàng)責(zé)任義務(wù)的履行，并產(chǎn)生相應(yīng)的法律關(guān)系。總承包商在后續(xù)產(chǎn)生的行為，需要符合總承包商合同中的相關(guān)內(nèi)容，嚴(yán)格控制自身的行為，履行自身的法律責(zé)任。
3.2 設(shè)計(jì)合同法律關(guān)系 眾所周知，EPC項(xiàng)目下的建設(shè)工程項(xiàng)目往往具有較大的規(guī)模，所需要的投資額也比較高，所以總承包商在選擇項(xiàng)目設(shè)計(jì)單位時(shí)需要綜合考慮選擇最佳的設(shè)計(jì)單位。通常情況下，業(yè)主對(duì)項(xiàng)目工程進(jìn)行投標(biāo)時(shí)，如果招標(biāo)人同意聯(lián)合投標(biāo)的形式出現(xiàn)，那么投標(biāo)單位有時(shí)不只是一個(gè)單位，而是設(shè)計(jì)單位與施工單位等幾家單位采用聯(lián)合投標(biāo)的方式進(jìn)行項(xiàng)目工程建設(shè)投標(biāo)。在這種形勢(shì)下，總承包商應(yīng)該在設(shè)計(jì)單位進(jìn)行項(xiàng)目工程施工設(shè)計(jì)時(shí)，制定項(xiàng)目設(shè)計(jì)合同內(nèi)容，明確彼此的責(zé)任與權(quán)力，并與設(shè)計(jì)單位進(jìn)行洽談，并簽訂項(xiàng)目設(shè)計(jì)合同。
3.3 采購(gòu)合同法律關(guān)系 在項(xiàng)目工程施工中需要采購(gòu)相關(guān)的材料才能進(jìn)行項(xiàng)目施工。承包商在進(jìn)行采購(gòu)時(shí)需要遵循相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)要求，并且與供應(yīng)商之間簽訂采購(gòu)合同。如果涉及到業(yè)主自行采購(gòu)的材料，總承包商還應(yīng)掌握該材料的質(zhì)量與到貨時(shí)間等事項(xiàng)。
3.4 保險(xiǎn)合同與銀行法律關(guān)系 總承包商應(yīng)該與合適的保險(xiǎn)公司簽訂保險(xiǎn)合同，降低自身在項(xiàng)目中可能會(huì)面臨的風(fēng)險(xiǎn)?？偝邪膛c銀行簽訂相關(guān)的合同，并給業(yè)主出具相應(yīng)的擔(dān)保，此外銀行還需為項(xiàng)目建設(shè)業(yè)主提供銀行保函。
4 有關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)分析
4.1 總承包合同風(fēng)險(xiǎn) 總承包商在EPC項(xiàng)目中需要承擔(dān)設(shè)計(jì)、采購(gòu)以及施工等多種環(huán)節(jié)的任務(wù)，因此在總承包合同中涉及到的內(nèi)容條款比傳統(tǒng)方式下的總承包合同較多，相應(yīng)的承擔(dān)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)也在無形之中擴(kuò)大。經(jīng)過簽字的總承包合同具有法律效益，所以在制定合同內(nèi)容時(shí)，需要全面考慮，使合同具有嚴(yán)密性，保證合同雙方的利益。有的工程建設(shè)中，因總承包商沒有完全理解對(duì)方的表達(dá)技巧與用詞，最后而為此付出了較大的代價(jià)，致使自身利益受到損失。因此，一旦總承包合同確立，雙方就必須按照合同內(nèi)容條款嚴(yán)格要求自身行為，履行相應(yīng)的職責(zé)。
4.2 合同中價(jià)格條款風(fēng)險(xiǎn) 眾所周知，價(jià)格條款在合同中并不是固定不變的，有的明確規(guī)定價(jià)格需要前面包干，有的則規(guī)定部分包干，部分不包干等多種情況。因此，EPC項(xiàng)目招標(biāo)之前，總承包商應(yīng)該對(duì)項(xiàng)目的投資額進(jìn)行考慮。
4.3 工期風(fēng)險(xiǎn) EPC項(xiàng)目建設(shè)是一種大型的項(xiàng)目建設(shè)工程，所以工程完工的時(shí)間有一定的長(zhǎng)度。項(xiàng)目總價(jià)條款以及承擔(dān)的責(zé)任義務(wù)在有關(guān)的合同內(nèi)容中若是已經(jīng)明確規(guī)定，施工單位則應(yīng)保證工程施工的質(zhì)量，并盡量在預(yù)期的時(shí)間內(nèi)完工。避免因工期超過了合同規(guī)定的時(shí)間，而需要承擔(dān)相應(yīng)的違約風(fēng)險(xiǎn)。
4.4 項(xiàng)目?jī)?nèi)涉及到的法律風(fēng)險(xiǎn) EPC項(xiàng)目下的總承包商占有重要的角色地位，在項(xiàng)目建設(shè)工程施工中與多種主體都存在一定的聯(lián)系，具有較為復(fù)雜的法律關(guān)系，因此承擔(dān)的法律風(fēng)險(xiǎn)比業(yè)主多。在實(shí)際EPC項(xiàng)目中，總承包商往往會(huì)與內(nèi)部、外部保持了一定的聯(lián)系，從而建立相對(duì)應(yīng)的法律關(guān)系。EPC項(xiàng)目合同中總承包商與傳統(tǒng)工程項(xiàng)目中的責(zé)任與義務(wù)存在一定的差別。盡管業(yè)主將一大部分的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到了總承包商身上，因此在實(shí)際的工程項(xiàng)目中只需要與總承包商進(jìn)行聯(lián)系，但是總承包商因肩負(fù)相關(guān)的責(zé)任，并且能夠?yàn)榱思皶r(shí)準(zhǔn)確的完成責(zé)任義務(wù)，需要與相關(guān)的人員進(jìn)行業(yè)務(wù)聯(lián)系，如供應(yīng)商、施工單位等。
EPC項(xiàng)目在國(guó)際上具有一定的影響力，國(guó)外許多企業(yè)在工程建設(shè)中都會(huì)選擇此種管理模式。但是我國(guó)只有一部分大型企業(yè)完全具有使用這種能力，此外一大部分企業(yè)主要是設(shè)計(jì)單位或是施工單位。所以在EPC項(xiàng)目中總承包單位需要發(fā)生法律關(guān)系的人員簽訂合同，確保合同內(nèi)容能夠約束彼此的行為，明確相關(guān)的責(zé)任人能夠合理履行自己職責(zé)，共同促進(jìn)工程建設(shè)達(dá)到一定的質(zhì)量。
5 結(jié)束語
EPC項(xiàng)目中總承包商承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較多，并且該項(xiàng)目下所有的風(fēng)險(xiǎn)，在項(xiàng)目建設(shè)的初始階段到項(xiàng)目竣工以及資金核算等環(huán)節(jié)都會(huì)存在。因此，無論是招投標(biāo)文件還是其他的合同文件，都應(yīng)該仔細(xì)的擬定，并全面的檢查，提高合同文件的嚴(yán)謹(jǐn)性，確保責(zé)任雙方的權(quán)利與職責(zé)能夠得到明確。
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關(guān)鍵詞：建設(shè)工程項(xiàng)目；epc總承包；合同管理；
epc英文為engineering， procurement， construction，即設(shè)計(jì)、采購(gòu)和施工。epc的工程管理模式在國(guó)際的大型工程上使用的非常普遍。epc模式下設(shè)計(jì)、采購(gòu)和施工都由承包商負(fù)責(zé)。業(yè)主通常只指派咨詢工程師或監(jiān)理方作為業(yè)主代表對(duì)工程進(jìn)行監(jiān)督和管理及協(xié)調(diào)。目前，epc合同模式在我國(guó)國(guó)內(nèi)應(yīng)用也相當(dāng)普遍，尤其是自一些大型建設(shè)項(xiàng)目上，例如國(guó)內(nèi)的一體化石油化工項(xiàng)目，煤化工項(xiàng)目，主體裝置基本上采用的都是epc合同模式。另外，在國(guó)家倡導(dǎo)走出去的戰(zhàn)略背景下，epc總承包模式正越來越被重視和廣泛實(shí)施。
作為epc總承包商，成功的合同管理是項(xiàng)目成功的關(guān)鍵之一，同時(shí)能為相關(guān)利益方帶來最大利益，并且能提高公司的管理水平和公司信譽(yù)。好的epc總承包合同管理，應(yīng)從投標(biāo)開始，到合同談判，一直到合同執(zhí)行，最終到合同關(guān)閉，實(shí)施全過程重點(diǎn)管理。
第一章 投標(biāo)階段的合同管理
投標(biāo)期間的合同管理主要工作為合同條款和條件的審查，及合同談判。 合同條款和條件，通常分為普通條款和特殊條款。
一、普通條款的審查和談判重點(diǎn)：
1、適用的法律方面
合同中通常規(guī)定選用發(fā)包方所在地的法律或工程所在地的法律，或承包商所在地的法律，或雙方共同選擇的第三方的法律。如果選用的是發(fā)包方所在地的法律或工程所在地的法律，最好聘請(qǐng)當(dāng)?shù)氐穆蓭熓聞?wù)所或執(zhí)業(yè)律師作為法律顧問，這樣可以避免某些法律上的漏洞或陷阱。如果能爭(zhēng)取到適用承包商所在國(guó)的法律，那將是最好的選擇。
2、合同幣種和匯率要求
由于我國(guó)實(shí)施的是外匯強(qiáng)制結(jié)算制度，因此如果是國(guó)外工程，應(yīng)選擇和人民幣匯率相對(duì)固定的合同幣種，或者對(duì)人民幣具有升值潛力的幣種，避免在匯兌上出現(xiàn)損失。
3、工程保險(xiǎn)和履約保函
應(yīng)在合同中明確保險(xiǎn)的種類和承保的范圍，通常工程安裝一切險(xiǎn)和第三方責(zé)任險(xiǎn)應(yīng)由業(yè)主負(fù)責(zé)承保，承包商具體負(fù)責(zé)雇主責(zé)任險(xiǎn)和機(jī)動(dòng)車責(zé)任險(xiǎn)等，這些在合同條款中一定需要規(guī)定清楚。
履約保函應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注保函的種類、金額、開具保函的銀行，以及保函的退還時(shí)間等。履約保函分為無條件和有條件保函，業(yè)主通常愿意選擇無條件保函，承包商應(yīng)爭(zhēng)取選擇有條件保函。履約保函金額應(yīng)爭(zhēng)取在合同價(jià)的10%以內(nèi)，不能過高，有些業(yè)主會(huì)要求25%左右的金額，這是相當(dāng)高的，一方面加大承包商的風(fēng)險(xiǎn)，另一方面也會(huì)給承包商帶來過高的資金成本。開具銀行保函的銀行也有講究，國(guó)際工程中應(yīng)爭(zhēng)取首選國(guó)內(nèi)的銀行，例如中國(guó)銀行，有些外方業(yè)主會(huì)要求承包商提供國(guó)際一流銀行開具的履約保函，這會(huì)加大承包商的資金成本。履約保函的退還應(yīng)明確規(guī)定，如工程驗(yàn)收后14天內(nèi)業(yè)主退還履約保函給承包商。
4、留置權(quán)
隨著我國(guó)物權(quán)法的頒布，工程的留置權(quán)相當(dāng)重要。《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第230條規(guī)定：“債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。”對(duì)于業(yè)主來說，希望承包商提供的所有設(shè)備和材料和現(xiàn)場(chǎng)形成的設(shè)施或建筑物都放棄留置權(quán)，作為承包商來說，應(yīng)盡量保留留置權(quán)。一旦業(yè)主由于資金原因，承包商沒有獲得足額的項(xiàng)目報(bào)酬或雙方在執(zhí)行合同時(shí)產(chǎn)生較大的爭(zhēng)議，而合同設(shè)施沒有完成竣工驗(yàn)收，而業(yè)主又想盡快使用已經(jīng)完成的設(shè)施或建筑物，承包商就有權(quán)使用留置權(quán)?？傊?，在沒有得到業(yè)主的完全支付情況下或爭(zhēng)議未解決前，不要輕易放棄或忽視工程的留置權(quán)。
5、誤期損害賠償金
誤期損害賠償金或者說延誤違約金的比例和金額，一定要特別關(guān)注。有些業(yè)主會(huì)將此比例和金額規(guī)定的很高，一旦承包商違約，那么承包商將遭受相當(dāng)大的損失。因此，epc總承包商必須重點(diǎn)審查此條款，盡量朝自己有利的方向努力，具體金額和比例應(yīng)視合同金額大小而定。
6、仲裁
對(duì)于在中國(guó)執(zhí)行的合同，首先應(yīng)選擇中國(guó)的仲裁機(jī)構(gòu)，國(guó)內(nèi)的仲裁機(jī)構(gòu)可以選擇中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)。
如果是國(guó)外工程，應(yīng)爭(zhēng)取選擇國(guó)際上比較獨(dú)立的仲裁機(jī)構(gòu)，例如瑞典的斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院 ，其次是新加坡的仲裁機(jī)構(gòu)，應(yīng)盡量避免選擇當(dāng)?shù)氐闹俨脵C(jī)構(gòu)。
二、特殊條款的審查和談判重點(diǎn)
特殊條款的審查和談判重點(diǎn)應(yīng)放在合同的價(jià)格和工作范圍上，主要審查工作如下：
1、合同價(jià)格形式和工作范圍
epc合同通常為固定總價(jià)形式，有些合同為總價(jià)加獎(jiǎng)勵(lì)形式。作為合同管理人員，關(guān)注的內(nèi)容為合同計(jì)價(jià)的工作范圍，應(yīng)對(duì)工作范圍界定清楚，這部分工作最合理的形式是以矩陣的格式將合同雙方的責(zé)任進(jìn)行逐一清晰的表示出來。在涉及到政府許可和第三方協(xié)調(diào)方面，承包商應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注，通常此項(xiàng)工作應(yīng)由業(yè)主負(fù)責(zé)，epc總承包商承擔(dān)相關(guān)配合工作。
2、機(jī)械竣工和工程交工的定義應(yīng)明確
機(jī)械竣工是國(guó)外引入的，通常涉及的是設(shè)備的安裝工作，在國(guó)內(nèi)通常是以工程中間交接出現(xiàn)。機(jī)械竣工和中間交接有著不同，因此在承接國(guó)外工程時(shí)需要明確機(jī)械竣工的定義，應(yīng)當(dāng)將各個(gè)專業(yè)工作在機(jī)械竣工時(shí)所達(dá)到的狀態(tài)進(jìn)行詳細(xì)描述，確保雙方不因竣工的定義產(chǎn)生歧義，而導(dǎo)致合同的關(guān)鍵里程碑不能達(dá)到，從而造成違約情況出現(xiàn)。
3、適用的設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收規(guī)范
適用的設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)和驗(yàn)收規(guī)范，對(duì)于一個(gè)合同至關(guān)重要，尤其是國(guó)外工程，一字之差很可能就是上億元的代價(jià)，例如業(yè)主要求以美國(guó)或者歐洲的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行設(shè)計(jì)，如果承包商是按中國(guó)的標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行投標(biāo)的，那么后期的損失將不可估量。在這點(diǎn)上，中國(guó)鐵建承建的沙特輕軌項(xiàng)目就是一個(gè)代價(jià)高昂的例子。 4、支付條款的審查
支付條款的審查通常應(yīng)關(guān)注付款的時(shí)間和比例。預(yù)付款支付時(shí)間通常為合同簽訂后一個(gè)月內(nèi)或不遲于約定的開工日期前7天內(nèi)，支付比例原則上為10%。進(jìn)度款的支付通常規(guī)定為按進(jìn)度檢測(cè)的比例進(jìn)行支付或者按實(shí)際完成的里程碑進(jìn)行支付。如果可以的話，承包商應(yīng)在合同談判時(shí)候?qū)⑦M(jìn)度款的支付確定為按實(shí)際進(jìn)度檢測(cè)的比例進(jìn)行支付，這樣可以減輕承包商在資金上的壓力。同時(shí)支付時(shí)間應(yīng)當(dāng)盡量縮短，例如完成進(jìn)度款申請(qǐng)審批后一個(gè)月內(nèi)完成支付。對(duì)于業(yè)主拖延支付的的條款，也應(yīng)當(dāng)予以關(guān)注，會(huì)存在有些業(yè)主故意拖延支付。因此業(yè)主違反支付時(shí)間的違約金應(yīng)當(dāng)在合同內(nèi)明確規(guī)定，如業(yè)主延遲支付，則應(yīng)賠償承包商未支付額的同期銀行貸款利息。
5、稅收條款的審查
由于2009年以來國(guó)家積極實(shí)施營(yíng)改增的稅收政策，根據(jù)財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局《關(guān)于全國(guó)實(shí)施增值稅轉(zhuǎn)型改革若干問題的通知》（財(cái)稅〔2008〕170號(hào)）規(guī)定，一般納稅人購(gòu)進(jìn)或者自制固定資產(chǎn)發(fā)生的進(jìn)項(xiàng)稅額，可憑增值稅專用發(fā)票、海關(guān)進(jìn)口增值稅專用繳款書和運(yùn)輸費(fèi)用結(jié)算單據(jù)等增值稅扣稅憑證，從銷項(xiàng)稅額中抵扣。因此，業(yè)主對(duì)設(shè)備材料的增值稅的規(guī)定會(huì)非常的明確，作為承包商應(yīng)當(dāng)熟悉此項(xiàng)工作以及它可能帶來的管理成本。對(duì)于國(guó)外工程，尤其應(yīng)了解對(duì)方國(guó)家的稅收政策，最好聘請(qǐng)當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)專家，避免漏計(jì)某項(xiàng)稅，從而帶來損失。
6、調(diào)價(jià)條款
雖然說epc合同通常為固定總價(jià)合同，但是，由于近年來各項(xiàng)設(shè)備材料的價(jià)格波動(dòng)幅度較大，例如2010年年初國(guó)內(nèi)普通螺紋鋼在3900元/噸左右，但到了2010年底價(jià)格就漲到了近5000元/噸，價(jià)格漲幅超過25%，這給承包商的成本造成很大的壓力，甚至出現(xiàn)虧損，圖為2010年國(guó)內(nèi)普通螺紋鋼的價(jià)格走勢(shì)圖。
因此有必要在合同條款中加入調(diào)價(jià)條款，例如，當(dāng)漲價(jià)幅度超到5%時(shí)，可以進(jìn)行調(diào)價(jià)，并在合同中約定調(diào)價(jià)的公式。例如世界銀行的如下公示可以作為參考：
其中，x+a+b+c+d+e+......+t=1， c為價(jià)格調(diào)整指數(shù)或者綜合漲價(jià)幅度，x為固定系數(shù)，通常為0.15，a，b，c......t為各項(xiàng)成本所占的比重， ， 等為計(jì)算期的價(jià)格指數(shù)， ， 等為基期的價(jià)格指數(shù)，通常為投標(biāo)截止日前28天的價(jià)格指數(shù)。
這樣一來，承包商不會(huì)應(yīng)為外界的價(jià)格劇烈波動(dòng)而造成大的損失，或者說能保證合同的整體盈利性，而不是白白為業(yè)主打工。
總之，epc總承包商在投標(biāo)階段和合同談判階段就應(yīng)主動(dòng)發(fā)現(xiàn)合同條款中的風(fēng)險(xiǎn)，并作出相應(yīng)調(diào)整的措施，或爭(zhēng)取修改條款，或在報(bào)價(jià)工作中提前做好相應(yīng)的準(zhǔn)備，盡可能的將合同的風(fēng)險(xiǎn)降到最低點(diǎn)。
第二章 合同執(zhí)行中的合同管理
1. 項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)貫徹合同風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)
合同執(zhí)行中同樣存在著各種各樣的風(fēng)險(xiǎn)，epc總承包商應(yīng)當(dāng)在合同執(zhí)行之初就將項(xiàng)
目執(zhí)行中存在的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別并進(jìn)行分類列表，并告知到每一個(gè)項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)成員，一旦判斷某項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)可能出現(xiàn)或已經(jīng)出現(xiàn)，應(yīng)立即向項(xiàng)目成員發(fā)出預(yù)警和警示并采取預(yù)先制定好的措施。
2. 分包合同管理
合同分包是目前epc總承包商慣常的選擇，尤其是施工工作，除非主合同中明文規(guī)定不予分包。按照中華人民共和國(guó)建筑法的規(guī)定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可?！狈职ぷ魇莈pc總承包商合同管理的重點(diǎn)之一，尤其是在選擇分包商的環(huán)節(jié)上，選擇一個(gè)好的分包商對(duì)于項(xiàng)目施工的安全、質(zhì)量和工期能否滿足主合同的需要是非常關(guān)鍵的。選擇分包商以及勞務(wù)分包管理一般需要重點(diǎn)關(guān)注一下幾點(diǎn)情況：
1） 分包商的同類裝置的經(jīng)驗(yàn)
事實(shí)證明，分包商有同類裝置建設(shè)經(jīng)驗(yàn)是很重要的，有著類似裝置施工經(jīng)驗(yàn)的分包商在施工組織計(jì)劃上有著明顯的優(yōu)勢(shì)，這對(duì)于項(xiàng)目施工順利平穩(wěn)及按期交付起著重要作用。
2） 分包商先前是否有過良好合作
對(duì)于選擇的分包商如果和epc總承包商前期有過良好合作，那么施工階段的信息傳達(dá)會(huì)更加通暢，管理工作會(huì)更加順利。因?yàn)楸舜耸煜?duì)方的工作方式和工作程序，各項(xiàng)工作指令就能夠以最快的方式傳達(dá)到一線施工人員，并且能夠得到很好的落實(shí)。項(xiàng)目的建設(shè)從另一個(gè)角度來講也是一個(gè)團(tuán)隊(duì)的建設(shè)，只有擁有一個(gè)好的項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)，才能將項(xiàng)目做好。如果總承包商的管理人員和分包商的管理人員彼此溝通困難，甚至相互有不滿情緒，那么這樣的項(xiàng)目百分之百是做不成功的，不光是管理成本被消耗，現(xiàn)場(chǎng)的安全、質(zhì)量和工期都會(huì)受到影響。
3） 勞務(wù)分包的管理
勞務(wù)分包近年來比較普遍，但勞務(wù)分包如果管理不好，很容易造成工人集體討薪事件，這對(duì)于維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定是有負(fù)面影響的。好的管理方法和經(jīng)驗(yàn)是勞務(wù)分包商應(yīng)當(dāng)將所有進(jìn)場(chǎng)的勞務(wù)分包人員的詳細(xì)情況向總承包商進(jìn)行備案，同時(shí)在工人發(fā)放工資方面，建議實(shí)施一人一卡制度，由總承包商直接將工資額打到分包商的工人工資卡上，防止勞務(wù)分包商或者說包工頭卷了錢跑路，導(dǎo)致工人集體到總承包商或業(yè)主處討要薪資，從而造成惡劣影響。
3. 變更和索賠的管理
此處的變更和索賠管理主要指epc總承包商和業(yè)主間的變更和索賠，作為epc總包商平時(shí)要注重相關(guān)資料的收集和整理，業(yè)主的每一個(gè)指令都需要認(rèn)真琢磨，例如在設(shè)計(jì)階段業(yè)主對(duì)hazop（危害性和可操作性審查）的審查，業(yè)主就此提出的有些意見是涉及到合同變更的，需要格外關(guān)注。另外，對(duì)于業(yè)主的口頭指令一定要在事后獲得其書面確認(rèn)。第三，索賠應(yīng)注重時(shí)效性，一個(gè)好的合同管理人員首先要非常熟悉合同，同時(shí)應(yīng)有明銳的洞察力，只有這樣才能做到索賠及時(shí)、準(zhǔn)確、合理。
4. 工程量的審核及價(jià)款支付
工程款包括預(yù)付款，進(jìn)度款及質(zhì)保金的支付。重點(diǎn)在進(jìn)度款的審核和支付上，好的管理辦法是是由業(yè)主，總承包商及監(jiān)理單位或業(yè)主的咨詢工程師組成一個(gè)聯(lián)合工作小組，這樣對(duì)于工作量的審核有著積極的意義。因?yàn)槭锹?lián)合審核，其加強(qiáng)了溝通，減少了爭(zhēng)論，可以大大縮短工程量的審核時(shí)間，這對(duì)于縮短業(yè)主工程款支付時(shí)間有著積極的作用。
第三章 合同關(guān)閉管理
合同關(guān)閉可以分成初步關(guān)閉和最終關(guān)閉，初步關(guān)閉是指工程在完工驗(yàn)收及結(jié)算完成后進(jìn)行的合同關(guān)閉，最終關(guān)閉則是指質(zhì)保期結(jié)束后的合同關(guān)閉。由于合同關(guān)閉特別是初步關(guān)閉的管理涉及到很多項(xiàng)目部門和人員，因此業(yè)主通常會(huì)制定一個(gè)關(guān)閉程序。作為epc總承包商需要關(guān)注的是索賠是否全部關(guān)閉，業(yè)主是否頒發(fā)驗(yàn)收證書，以及是否已經(jīng)退還履約保函等。
綜上，epc總承包商的合同管理是一個(gè)全過程的重點(diǎn)管理，從投標(biāo)到合同關(guān)閉，每一個(gè)過程都很重要，好的合同管理對(duì)于提升總承包商的公司利潤(rùn)有著非常重要的作用，且有助于將其打造成一流的工程承包商，另外也是國(guó)內(nèi)的優(yōu)秀承包商走出國(guó)門承接國(guó)際工程的有力保障。
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鐵道部領(lǐng)導(dǎo)多次指出,確保工程質(zhì)量,嚴(yán)格控制投資是大規(guī)模鐵路建設(shè)能否順利推進(jìn)的突出問題,關(guān)系到發(fā)達(dá)完善鐵路網(wǎng)建設(shè)的成敗。而嚴(yán)格控制質(zhì)量、投資、進(jìn)度乃至安全、環(huán)保、科技創(chuàng)新“六位一體”目標(biāo)最根本的環(huán)節(jié)是搞好合同管理。所以,鐵路工程如何訂立適合自己的合同,最大限度進(jìn)行合同風(fēng)險(xiǎn)預(yù)控尤為重要。
2采用施工總價(jià)承包合同的原因
合同按計(jì)價(jià)方式分為三種:固定價(jià)格合同,可調(diào)價(jià)格合同,成本價(jià)加酬金合同。鑒于鐵路工程點(diǎn)多線長(zhǎng),施工環(huán)境具有的多變性,專業(yè)多樣而復(fù)雜,“站前”和“站后”專業(yè)的設(shè)計(jì)深度差異較大,合同履行期限長(zhǎng),內(nèi)容復(fù)雜,標(biāo)的特殊,涉及面寬等特點(diǎn),在工程量清單計(jì)價(jià)基礎(chǔ)上,本著風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的原則,鐵道部于2004年開始在鐵路工程中倡導(dǎo)采用有條件的施工總價(jià)承包合同。經(jīng)實(shí)踐證明,采用施工總價(jià)承包合同對(duì)控制工程投資起到了積極作用。因此,京廣鐵路保定站改造工程為了有效控制投資,也采用了鐵道部推行的施工總價(jià)承包合同。
3關(guān)于施工總價(jià)承包合同的定位
鐵道部推行的施工總價(jià)承包合同形式也即是工程量清單報(bào)價(jià)加一定比例的總承包風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)作為合同總價(jià)。鐵道部施工總價(jià)承包合同通用條款規(guī)定,有下列情況之一才可調(diào)整合同總價(jià):1)發(fā)包人對(duì)建設(shè)方案、建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)規(guī)模和建設(shè)工期重大調(diào)整以及非承包人原因引起的Ⅰ類設(shè)計(jì)變更;2)保險(xiǎn)范圍以外,由于不可抗力造成重大損失屬于發(fā)包人責(zé)任的;3)甲供物資按照實(shí)際采購(gòu)價(jià)調(diào)整,每年調(diào)整一次(總承包風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)處理的工程除外);4)按國(guó)家和鐵道部有關(guān)政策允許調(diào)整并經(jīng)原審批部門批準(zhǔn)調(diào)整的內(nèi)容。
總承包風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)是指由總承包單位為支付風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用計(jì)列的金額,總承包風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)包括但不限于以下內(nèi)容:1)初步設(shè)計(jì)招標(biāo)的施工圖量差和承包人原因引起的Ⅰ類變更設(shè)計(jì)及全部Ⅱ類變更設(shè)計(jì)引起的工程增減的費(fèi)用;2)非不可抗力造成的自然災(zāi)害損失及其采取的預(yù)防措施費(fèi)用;3)發(fā)包人供應(yīng)的材料和設(shè)備以外的材料和設(shè)備價(jià)差;4)建設(shè)工期重大調(diào)整以外的施工組織設(shè)計(jì)調(diào)整工期造成的損失和增加的措施費(fèi);5)工程保險(xiǎn)費(fèi);6)由于變更施工方法、施工工藝所引起費(fèi)用的增加;7)工程質(zhì)量、施工安全、建設(shè)工期、投資控制、環(huán)境保護(hù)和技術(shù)創(chuàng)新考核費(fèi)用?？偝邪L(fēng)險(xiǎn)費(fèi)由投標(biāo)人根據(jù)建設(shè)項(xiàng)目的具體情況自主填報(bào),費(fèi)用包干,一律不調(diào)整。從以上條款可以看出,一旦中標(biāo),承包人既要承擔(dān)報(bào)價(jià)的風(fēng)險(xiǎn),又要承擔(dān)工程數(shù)量的風(fēng)險(xiǎn)。由此看出,施工總價(jià)承包合同可以定位為固定總價(jià)合同。
4施工總價(jià)承包合同的主要特點(diǎn)
1)承包人承擔(dān)絕大多數(shù)風(fēng)險(xiǎn),包括工程數(shù)量和價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。施工總價(jià)承包合同一經(jīng)簽訂,承包人會(huì)面臨較大的風(fēng)險(xiǎn):a.價(jià)格風(fēng)險(xiǎn),包括人、材、機(jī)及設(shè)備價(jià)格上漲風(fēng)險(xiǎn)。b.工程量增加風(fēng)險(xiǎn),由于鐵路工程普遍工期緊,常采用初設(shè)招標(biāo),發(fā)包人提供的工程量清單不免有遺漏。c.自然環(huán)境等不可預(yù)見因素影響增加費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)。
2)對(duì)發(fā)包人、承包人雙方的業(yè)務(wù)水平要求偏高。為了降低風(fēng)險(xiǎn),發(fā)包人在招標(biāo)前盡量翔實(shí)地做好招標(biāo)文件,包括招標(biāo)范圍、工程量清單、評(píng)標(biāo)辦法采用的降造系數(shù)及合理標(biāo)的價(jià)等。而承包人投標(biāo)前則需對(duì)工程進(jìn)行實(shí)地考察,盡可能考慮到投標(biāo)期對(duì)合同執(zhí)行過程中可能存在的工程量、物價(jià)及地質(zhì)條件變化等不利因素造成的費(fèi)用增加風(fēng)險(xiǎn)。所有這些工作都要求雙方具有較高的業(yè)務(wù)水平。
3)部分開口合同,工程價(jià)款結(jié)算簡(jiǎn)單。簽約合同價(jià)不等于合同最終結(jié)算價(jià)格,存在業(yè)主對(duì)建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)、建設(shè)規(guī)模、建設(shè)工期重大調(diào)整和不可抗力引起的調(diào)價(jià)因素;合同執(zhí)行過程中,只要發(fā)包人不改變合同約定的承包范圍及不發(fā)生Ⅰ類設(shè)計(jì)變更,合同總價(jià)基本就是最終的結(jié)算價(jià)款,結(jié)算程序及工作量大為簡(jiǎn)化。
4)發(fā)包人更容易控制工程造價(jià)。施工總價(jià)承包合同條件下,發(fā)包人會(huì)在合同條款中明確規(guī)定可以調(diào)整工程價(jià)款的內(nèi)容或項(xiàng)目,因此承包人索賠機(jī)會(huì)大大減少,風(fēng)險(xiǎn)分配不均衡,承包人需要考慮額外風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用,發(fā)包人更容易控制工程造價(jià)。
5京廣鐵路保定站改造工程施工總價(jià)承包合同的主要風(fēng)險(xiǎn)
1)工程量可能增加的風(fēng)險(xiǎn)。a.初設(shè)招標(biāo)時(shí),招標(biāo)圖紙的設(shè)計(jì)深度達(dá)不到施工圖設(shè)計(jì)階段,部分專業(yè)僅提供大致方案或線路的平面圖、縱斷面圖及部分工點(diǎn)的初設(shè)圖紙,圖紙不足導(dǎo)致投標(biāo)期間投標(biāo)人不能準(zhǔn)確計(jì)算工程量,再加上投標(biāo)時(shí)間較短,漏算或錯(cuò)算的概率加大。b.鐵路工程工程量清單綜合性較強(qiáng),一個(gè)清單項(xiàng)目包括多項(xiàng)分項(xiàng)子目,而設(shè)計(jì)中對(duì)一些輔施工措施考慮較少,也增大了承包人的風(fēng)險(xiǎn)。c.設(shè)計(jì)概算中對(duì)大臨及過渡工程和安全施工措施費(fèi)用考慮不足,項(xiàng)目實(shí)施中承包人必然加大投入。
2)物價(jià)上漲風(fēng)險(xiǎn)。a.此工程可研到招標(biāo)歷時(shí)1年多,建設(shè)期為2年,目前大搞投資拉動(dòng)經(jīng)濟(jì)的社會(huì)環(huán)境下,材料價(jià)格必然會(huì)出現(xiàn)較大幅度的上漲,承包人利潤(rùn)空間必然受到壓縮,也增加了承包人的風(fēng)險(xiǎn)。b.近年來人工費(fèi)成本大幅上漲,市場(chǎng)價(jià)接近100元/工日,而鐵路設(shè)計(jì)概算的工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)僅為20.35元/工日~29.13元/工日,遠(yuǎn)低于市場(chǎng)價(jià)。
3)自然、社會(huì)環(huán)境等不可預(yù)見因素影響增加費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)。保定站改造工程施工中不免會(huì)受到水文、氣象、地質(zhì)地形等自然因素變化及洪水、暴雨雪等不可抗力自然災(zāi)害的影響,外加代建地方三個(gè)下穿地道,涉及地方各環(huán)節(jié)等社會(huì)不確定因素存在,必然增加施工難度與成本。
4)既有營(yíng)業(yè)線施工安全影響工期的風(fēng)險(xiǎn)。保定站改造工程在既有京廣線施工,在維持通車情況下,進(jìn)行施工必須重點(diǎn)或作硬防護(hù),增大了安全投入,且受行車影響造成局部施工或妨礙施工而降低工作效率必然會(huì)增加費(fèi)用,確保營(yíng)業(yè)線安全施工也必然會(huì)對(duì)工期造成影響。
6京廣鐵路保定站改造工程施工總價(jià)承包合同的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)控
6.1發(fā)包人
1)合理確定工程造價(jià)。
目前,評(píng)標(biāo)辦法采用綜合評(píng)估法一、綜合評(píng)估法二和經(jīng)評(píng)審的最低投標(biāo)價(jià)法。標(biāo)的確定采用復(fù)合標(biāo)底法或基準(zhǔn)價(jià)法都需要圍繞設(shè)計(jì)概算來完成,所以設(shè)計(jì)概算的編制一定要合理。a.發(fā)包人在工程前期工作時(shí)一定要盡早介入,多與設(shè)計(jì)溝通,把該考慮的因素全面提報(bào)設(shè)計(jì);b.設(shè)計(jì)單位編制概算時(shí)依據(jù)要合理,充分考慮鐵路工程特點(diǎn),及時(shí)對(duì)概算修正;c.項(xiàng)目總投資一定要合理,不能人為壓價(jià);d.應(yīng)合理確定標(biāo)的、有效報(bào)價(jià)上限及評(píng)標(biāo)辦法等;e.有條件的情況下請(qǐng)第三方中介機(jī)構(gòu)來完成設(shè)計(jì)概算的合理性審查。
2)做好各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。
a.保定站改造工程指揮部作為工程的建設(shè)單位在早期拆遷階段就與地方指揮部及鐵路各設(shè)備單位協(xié)調(diào)解決影響施工的拆遷范圍,還建方案等;b.指揮部與各方積極溝通,各項(xiàng)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)在招標(biāo)前已基本確定;c.招標(biāo)前與設(shè)計(jì)單位積極配合,盡可能提供翔實(shí)的工程量清單;d.給投標(biāo)單位預(yù)留足夠的編制及詢標(biāo)時(shí)間,以便投標(biāo)人詳細(xì)了解施工現(xiàn)場(chǎng),準(zhǔn)確理解設(shè)計(jì)意圖及施工要求,減少工程量計(jì)算復(fù)核失誤的概率,制定較為合理的投標(biāo)價(jià);e.根據(jù)項(xiàng)目特點(diǎn)合理確定建設(shè)工期,使承包人最大限度發(fā)揮企業(yè)的資源優(yōu)勢(shì)。
3)建立風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)制度。
保定站改造工程施工總價(jià)承包合同實(shí)質(zhì)上是有條件總價(jià)合同,即部分開口合同,在“通用合同條款”中同時(shí)包含單價(jià)合同和總價(jià)合同內(nèi)容,按順序編排條款號(hào),各自適用相關(guān)條款;變更及估價(jià)、物價(jià)波動(dòng)引起價(jià)格調(diào)整,由專用條款約定;計(jì)量支付,同時(shí)包括單價(jià)子目、總價(jià)子目,進(jìn)度付款包括按照周期和進(jìn)度付款兩種方式。即達(dá)到合同實(shí)施過程中的風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)機(jī)制,為工程建設(shè)奠定較好的基礎(chǔ)。
6.2承包人
1)消除合同條款的理解歧義。
承包人對(duì)合同的實(shí)施負(fù)責(zé)就需要通過深入研究合同條款,了解合同中明示或暗示的風(fēng)險(xiǎn),以便采取相應(yīng)的應(yīng)對(duì)措施。對(duì)合同中含義不清、標(biāo)準(zhǔn)不明或前后矛盾之處,應(yīng)及時(shí)通過答疑方式要求發(fā)包人澄清。在投標(biāo)報(bào)價(jià)過程中采用一些報(bào)價(jià)策略降低風(fēng)險(xiǎn),特別是明確規(guī)定不調(diào)整材料價(jià)差、施工圖量差不予計(jì)價(jià)的合同更要仔細(xì)。
2)投標(biāo)前認(rèn)真進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)踏勘。
承包人投標(biāo)前全面了解現(xiàn)場(chǎng)環(huán)境和項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)是搞好投標(biāo)報(bào)價(jià)的先決條件。現(xiàn)場(chǎng)踏勘可以全面了解工程環(huán)境(包括交通條件,水、電的接引,工程地質(zhì)條件等),工程周邊的經(jīng)濟(jì)、地理環(huán)境,收集與報(bào)價(jià)有關(guān)的各種信息,做好施工方案的優(yōu)化工作。
3)研究招標(biāo)文件,核實(shí)工程量。
總價(jià)合同不同于單價(jià)合同,發(fā)包人提供的工程量清單的量的準(zhǔn)確性很大程度上決定了承包人合同簽訂后風(fēng)險(xiǎn)的大小。由于鐵路工程建設(shè)過程的復(fù)雜性,業(yè)主在采用總價(jià)承包合同時(shí),承包人可以根據(jù)發(fā)包人提供的招標(biāo)文件和對(duì)現(xiàn)場(chǎng)的詳細(xì)踏勘,進(jìn)行清單工程量的核實(shí)。通過采用“背對(duì)背”的計(jì)算辦法,由兩名以上的預(yù)算工程師同時(shí)計(jì)算工程量,以便減少漏算、錯(cuò)算的風(fēng)險(xiǎn)。通常來講,誤差較大的只是工程項(xiàng)目的基礎(chǔ)部分工程量的差異,而這部分工程量可以根據(jù)招標(biāo)文件提供的地質(zhì)條件和承包人以往類似工程的經(jīng)驗(yàn),適當(dāng)計(jì)入發(fā)包人要求的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)中或攤?cè)牒贤們r(jià)中。
4)認(rèn)真編制工程投標(biāo)報(bào)價(jià)。
投標(biāo)報(bào)價(jià)期間要編制出合理的工程報(bào)價(jià)必須做到:a.熟悉鐵路工程計(jì)價(jià)依據(jù),如概預(yù)算定額、編制辦法、工程量計(jì)價(jià)規(guī)則等。b.熟悉本次站改工程的施工工藝、技術(shù)和質(zhì)量及安全要求等。c.正確套用定額子目。d.合理確定工料機(jī)運(yùn)及設(shè)備的單價(jià)。e.按照費(fèi)用定額要求合理取費(fèi)。.f做好預(yù)算復(fù)核工作。
5)合理預(yù)測(cè)項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用。
在投標(biāo)期間應(yīng)對(duì)影響項(xiàng)目工料機(jī)及設(shè)備價(jià)格、工程數(shù)量等內(nèi)在因素和項(xiàng)目所在地的經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃、不可抗力等外在因素以及國(guó)家宏觀經(jīng)濟(jì)政策因素,客觀、全面地進(jìn)行分析預(yù)測(cè),根據(jù)類似工程投標(biāo)及施工經(jīng)驗(yàn),預(yù)計(jì)項(xiàng)目潛在的物價(jià)風(fēng)險(xiǎn)、量差風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)等,合理設(shè)定總承包風(fēng)險(xiǎn)費(fèi),確保項(xiàng)目有一定的利潤(rùn)空間。
