開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇行政法規(guī)最新，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。

第1篇

中華人民共和國廣告法第一章 總則

第一條 為了規(guī)范廣告活動(dòng)，促進(jìn)廣告業(yè)的健康發(fā)展，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，發(fā)揮廣告在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)中的積極作用，制定本法。

第二條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者在中華人民共和國境內(nèi)從事廣告活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守本法。

本法所稱廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費(fèi)用，通過一定媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告。

本法所稱廣告主，是指為推銷商品或者提供服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、廣告的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。

本法所稱廣告經(jīng)營者，是指受委托提供廣告設(shè)計(jì)、制作、服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。

本法所稱廣告者，是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者廣告的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。

第三條 廣告應(yīng)當(dāng)真實(shí)、合法，符合社會(huì)主義精神文明建設(shè)的要求。

第四條 廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者。

第五條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者從事廣告活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，遵循公平、誠實(shí)信用的原則。

第二章 廣告準(zhǔn)則

第七條 廣告內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有利于人民的身心健康，促進(jìn)商品和服務(wù)質(zhì)量的提高，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，遵守社會(huì)公德和職業(yè)道德，維護(hù)國家的尊嚴(yán)和利益。

廣告不得有下列情形：

(一)使用中華人民共和國國旗、國徽、國歌;

(二)使用國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員的名義;

(三)使用國家級、最高級、最佳等用語;

(四)妨礙社會(huì)安定和危害人身、財(cái)產(chǎn)安全，損害社會(huì)公共利益;

(五)妨礙社會(huì)公共秩序和違背社會(huì)良好風(fēng)尚;

(六)含有、迷信、恐怖、暴力、丑惡的內(nèi)容;

(七)含有民族、種族、宗教、性別歧視的內(nèi)容;

(八)妨礙環(huán)境和自然資源保護(hù);

(九)法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他情形。

第八條 廣告不得損害未成年人和殘疾人的身心健康。

第九條 廣告中對商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或者對服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價(jià)格、允諾有表示的，應(yīng)當(dāng)清楚、明白。

廣告中表明推銷商品、提供服務(wù)附帶贈(zèng)送禮品的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明贈(zèng)送的品種和數(shù)量。

第十條 廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計(jì)資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語，應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確，并表明出處。

第十一條 廣告中涉及專利產(chǎn)品或者專利方法的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明專利號(hào)和專利種類。

未取得專利權(quán)的，不得在廣告中謊稱取得專利權(quán)。

禁止使用未授予專利權(quán)的專利申請和已經(jīng)終止、撤銷、無效的專利做廣告。

第十二條 廣告不得貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)。

第十三條 廣告應(yīng)當(dāng)具有可識(shí)別性，能夠使消費(fèi)者辨明其為廣告。

大眾傳播媒介不得以新聞報(bào)道形式廣告。通過大眾傳播媒介的廣告應(yīng)當(dāng)有廣告標(biāo)記，與其他非廣告信息相區(qū)別，不得使消費(fèi)者產(chǎn)生誤解。

第十四條 藥品、醫(yī)療器械廣告不得有下列內(nèi)容：

(一)含有不科學(xué)的表示功效的斷言或者保證的;

(二)說明治愈率或者有效率的;

(三)與其他藥品、醫(yī)療器械的功效和安全性比較的;

(四)利用醫(yī)藥科研單位、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者專家、醫(yī)生、患者的名義和形象作證明的;

(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容。

第十五條 藥品廣告的內(nèi)容必須以國務(wù)院衛(wèi)生行政部門或者省、自治區(qū)、直轄市衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)的說明書為準(zhǔn)。

國家規(guī)定的應(yīng)當(dāng)在醫(yī)生指導(dǎo)下使用的治療性藥品廣告中，必須注明按醫(yī)生處方購買和使用。

第十六條 麻醉藥品、精神藥品、毒性藥品、放射性藥品等特殊藥品，不得做廣告。

第十七條 農(nóng)藥廣告不得有下列內(nèi)容：

(一)使用無毒、無害等表明安全性的絕對化斷言的;

(二)含有不科學(xué)的表示功效的斷言或者保證的;

(三)含有違反農(nóng)藥安全使用規(guī)程的文字、語言或者畫面的;

(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容。

第十八條 禁止利用廣播、電影、電視、報(bào)紙、期刊煙草廣告。

禁止在各類等候室、影劇院、會(huì)議廳堂、體育比賽場館等公共場所設(shè)置煙草廣告。

煙草廣告中必須標(biāo)明吸煙有害健康。

第三章 廣告活動(dòng)

第二十條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者之間在廣告活動(dòng)中應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確各方的權(quán)利和義務(wù)。

第二十一條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者不得在廣告活動(dòng)中進(jìn)行任何形式的不正當(dāng)競爭。

第二十二條 廣告主自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、廣告，所推銷的商品或者所提供的服務(wù)應(yīng)當(dāng)符合廣告主的經(jīng)營范圍。

第二十三條 廣告主委托設(shè)計(jì)、制作、廣告，應(yīng)當(dāng)委托具有合法經(jīng)營資格的廣告經(jīng)營者、廣告者。

第二十四條 廣告主自行或者委托他人設(shè)計(jì)、制作、廣告，應(yīng)當(dāng)具有或者提供真實(shí)、合法、有效的下列證明文件：

(一)營業(yè)執(zhí)照以及其他生產(chǎn)、經(jīng)營資格的證明文件;

(二)質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)對廣告中有關(guān)商品質(zhì)量內(nèi)容出具的證明文件;

(三)確認(rèn)廣告內(nèi)容真實(shí)性的其他證明文件。

依照本法第三十四條的規(guī)定，廣告需要經(jīng)有關(guān)行政主管部門審查的，還應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)批準(zhǔn)文件。

第二十五條 廣告主或者廣告經(jīng)營者在廣告中使用他人名義、形象的，應(yīng)當(dāng)事先取得他人的書面同意;使用無民事行為能力人、限制民事行為能力人的名義、形象的，應(yīng)當(dāng)事先取得其監(jiān)護(hù)人的書面同意。

第二十六條 從事廣告經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)具有必要的專業(yè)技術(shù)人員、制作設(shè)備，并依法辦理公司或者廣告經(jīng)營登記，方可從事廣告活動(dòng)。

廣播電臺(tái)、電視臺(tái)、報(bào)刊出版單位的廣告業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)由其專門從事廣告業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)辦理，并依法辦理兼營廣告的登記。

第二十七條 廣告經(jīng)營者、廣告者依據(jù)法律、行政法規(guī)查驗(yàn)有關(guān)證明文件，核實(shí)廣告內(nèi)容。對內(nèi)容不實(shí)或者證明文件不全的廣告，廣告經(jīng)營者不得提供設(shè)計(jì)、制作、服務(wù)，廣告者不得。

第二十八條 廣告經(jīng)營者、廣告者按照國家有關(guān)規(guī)定，建立、健全廣告業(yè)務(wù)的承接登記、審核、檔案管理制度。

第二十九條 廣告收費(fèi)應(yīng)當(dāng)合理、公開，收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和收費(fèi)辦法應(yīng)當(dāng)向物價(jià)和工商行政管理部門備案。

廣告經(jīng)營者、廣告者應(yīng)當(dāng)公布其收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)和收費(fèi)辦法。

第三十條 廣告者向廣告主、廣告經(jīng)營者提供的媒介覆蓋率、收視率、發(fā)行量等資料應(yīng)當(dāng)真實(shí)。

第三十一條 法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止生產(chǎn)、銷售的商品或者提供的服務(wù)，以及禁止廣告的商品或者服務(wù)，不得設(shè)計(jì)、制作、廣告。

第三十二條 有下列情形之一的，不得設(shè)置戶外廣告：

(一)利用交通安全設(shè)施、交通標(biāo)志的;

(二)影響市政公共設(shè)施、交通安全設(shè)施、交通標(biāo)志使用的;

(三)妨礙生產(chǎn)或者人民生活，損害市容市貌的;

(四)國家機(jī)關(guān)、文物保護(hù)單位和名勝風(fēng)景點(diǎn)的建筑控制地帶;

(五)當(dāng)?shù)乜h級以上地方人民政府禁止設(shè)置戶外廣告的區(qū)域。

第四章 廣告的審查

第三十四條 利用廣播、電影、電視、報(bào)紙、期刊以及其他媒介藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥等商品的廣告和法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查的其他廣告，必須在前依照有關(guān)法律、行政法規(guī)由有關(guān)行政主管部門(以下簡稱廣告審查機(jī)關(guān))對廣告內(nèi)容進(jìn)行審查;未經(jīng)審查，不得。

第三十五條 廣告主申請廣告審查，應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)向廣告審查機(jī)關(guān)提交有關(guān)證明文件。廣告審查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)作出審查決定。

第五章 法律責(zé)任

第三十七條 違反本法規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令廣告主停止、并以等額廣告費(fèi)用在相應(yīng)范圍內(nèi)公開更正消除影響，并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款;對負(fù)有責(zé)任的廣告經(jīng)營者、廣告者沒收廣告費(fèi)用，并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，依法停止其廣告業(yè)務(wù)。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第三十八條 違反本法規(guī)定，虛假廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，使購買商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，由廣告主依法承擔(dān)民事責(zé)任;廣告經(jīng)營者、廣告者明知或者應(yīng)知廣告虛假仍設(shè)計(jì)、制作、的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。

廣告經(jīng)營者、廣告者不能提供廣告主的真實(shí)名稱、地址的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部民事責(zé)任。

社會(huì)團(tuán)體或者其他組織，在虛假廣告中向消費(fèi)者推薦商品或者服務(wù)，使消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任。

第三十九條 廣告違反本法第七條第二款規(guī)定的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者停止、公開更正，沒收廣告費(fèi)用，并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，依法停止其廣告業(yè)務(wù)。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第四十條 廣告違反本法第九條至第十二條規(guī)定的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者停止、公開更正，沒收廣告費(fèi)用，可以并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款。

廣告違反本法第十三條規(guī)定的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令廣告者改正，處以一千元以上一萬元以下的罰款。

第四十一條 違反本法第十四條至第十七條、第十九條規(guī)定，藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、食品、酒類、化妝品廣告的，或者違反本法第三十一條規(guī)定廣告 的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者改正或者停止，沒收廣告費(fèi)用，可以并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，依法停止其廣告業(yè)務(wù)。

第四十二條 違反本法第十八條的規(guī)定，利用廣播、電影、電視、報(bào)紙、期刊煙草廣告，或者在公共場所設(shè)置煙草廣告的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者停止，沒收廣告費(fèi)用，可以并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款。

第四十三條 違反本法第三十四條的規(guī)定，未經(jīng)廣告審查機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，廣告的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)責(zé)令負(fù)有責(zé)任的廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者停止，沒收廣告費(fèi)用，并處廣告費(fèi)用一倍以上五倍以下的罰款。

第四十四條 廣告主提供虛假證明文件的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

偽造、變造或者轉(zhuǎn)讓廣告審查決定文件的，由廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)沒收違法所得，并處一萬元以上十萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第四十五條 廣告審查機(jī)關(guān)對違法的廣告內(nèi)容作出審查批準(zhǔn)決定的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，由其所在單位、上級機(jī)關(guān)、行政監(jiān)察部門依法給予行政處分。

第四十六條 廣告監(jiān)督管理機(jī)關(guān)和廣告審查機(jī)關(guān)的工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊的，給予行政處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第四十七條 廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告者違反本法規(guī)定，有下列侵權(quán)行為之一的，依法承擔(dān)民事責(zé)任：

(一)在廣告中損害未成年人或者殘疾人的身心健康的;(二)假冒他人專利的;(三)貶低其他生產(chǎn)經(jīng)營者的商品或者服務(wù)的;(四)廣告中未經(jīng)同意使用他人名義、形象的;(五)其他侵犯他人合法民事權(quán)益的。

第四十八條 當(dāng)事人對行政處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi)向作出處罰決定的機(jī)關(guān)的上一級機(jī)關(guān)申請復(fù)議;當(dāng)事人也可以在接到處罰通知之日起十五日內(nèi)直接向人民法院起訴。

復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到復(fù)議申請之日起六十日內(nèi)作出復(fù)議決定。當(dāng)事人對復(fù)議決定不服的，可以在接到復(fù)議決定之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。復(fù)議機(jī)關(guān)逾期不作出復(fù)議決定的，當(dāng)事人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。

第六章 附則

第四十九條 本法自1995年2月1日起施行。本法施行前制定的其他有關(guān)廣告的法律、法規(guī)的內(nèi)容與本法不符的，以本法為準(zhǔn)。

南京:違法廣告法 商家公眾號(hào)濫用最字被查處隨著新媒體公大潮來襲，以公眾號(hào)軟文為宣傳推廣的方式越來越多地取代了街頭廣告。南京市中心性價(jià)比最高飯店、最劃算、最營養(yǎng)餐來襲，諸如此類的用語也多現(xiàn)于公眾號(hào)文章。但依據(jù)《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，這樣的宣傳都是違法的。近日，南京鼓樓區(qū)市場監(jiān)督管理局就查處了一家利用微信公眾號(hào)虛假廣告的飯店。

20xx年12月，該局接到舉報(bào)，反映某飯店在其微信公眾號(hào)中廣告中宣傳自己是南京市中心性價(jià)比最高飯店，在推薦一款套餐時(shí)其宣傳是最劃算、最營養(yǎng)的套餐。接到舉報(bào)后，鼓樓區(qū)市場監(jiān)管局執(zhí)法人員隨即對該飯店及其微信公眾號(hào)的宣傳進(jìn)行了檢查，飯店負(fù)責(zé)人承認(rèn)，為了擴(kuò)大影響力，提高公眾認(rèn)知度，該店通過微信平臺(tái)設(shè)立了微信公眾號(hào)，并在公眾號(hào)中對外進(jìn)行宣傳以吸引消費(fèi)者。但文案撰寫時(shí)未經(jīng)慎重考慮就了上述內(nèi)容的宣傳用語。

鼓樓區(qū)市場監(jiān)督管理局經(jīng)過調(diào)查后認(rèn)為該飯店未經(jīng)全面客觀調(diào)查和綜合分析，利用微信公眾號(hào)以非客觀的結(jié)論為依據(jù)，南京市中心性價(jià)比最高飯店、最劃算、最營養(yǎng)的套餐等宣傳用語，對商品或服務(wù)的信譽(yù)、價(jià)格、質(zhì)量等作引人誤解的虛假宣傳，其實(shí)質(zhì)是限制了其他經(jīng)營者，獲取了不正當(dāng)?shù)母偁巸?yōu)勢，不僅擾亂了公平競爭的市場環(huán)境也侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益。最終，該局依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定對其進(jìn)行了處罰。

目前手機(jī)微信使用已經(jīng)非常普遍，看到其中的商機(jī)，許多商家紛紛開始建立微信公眾號(hào)利用微信平臺(tái)對自身商品或服務(wù)進(jìn)行宣傳。但宣傳必須在法律規(guī)范之下，不得進(jìn)行虛假宣傳誤導(dǎo)消費(fèi)者?！稄V告法》第四條規(guī)定， 廣告不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容，不得欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者。《反不正當(dāng)競爭法》第九條也規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。鼓樓區(qū)市場監(jiān)督管理局提醒消費(fèi)者看到這樣的宣傳不要輕信，同時(shí)商家也需注意，這樣的廣告將可能會(huì)受到處罰。

第2篇

1、協(xié)商一致解除(由用人單位提出)

2、協(xié)商一致解除(由個(gè)人提出)

3、勞動(dòng)者單方解除

4、勞動(dòng)者試用期內(nèi)解除

5、用人單位裁員

6、因用人單位違法，由勞動(dòng)者提出解除(勞動(dòng)合同法第38條規(guī)定)

7、因勞動(dòng)者違法或嚴(yán)重違反用人單位依法制定的規(guī)章制度,由用人單位提出解除(勞動(dòng)合同法第39條規(guī)定)

8、因勞動(dòng)者非過失性原因,由用人單位提出解除 (勞動(dòng)合同法40條規(guī)定)

9、其他：_____________________________________________________ (法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形)

我單位決定從___________年_____月_____日起與該同志解除勞動(dòng)合同。該同志解除勞動(dòng)合同前十二個(gè)月平均工資為人民幣_(tái)______________元，依據(jù)有關(guān)勞動(dòng)法律法規(guī)規(guī)定，我單位依法支付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償共計(jì)人民幣_(tái)_____________元，工資發(fā)至__________年_____月份，特此證明。

用人單位(蓋章) 　員工簽名：

第3篇

【出處】《科技與法律》2011年第5期

【摘要】診療義務(wù)是醫(yī)療損害過錯(cuò)侵權(quán)責(zé)任的核心概念。診療義務(wù)的淵源具有廣泛性，包括法定義務(wù)和法院在特定情形下發(fā)展出來的非法定義務(wù)。診療義務(wù)的判斷基準(zhǔn)應(yīng)為當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水準(zhǔn)，該標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)依診療時(shí)間的緊迫性、地域性和專門性等因素予以修正。醫(yī)療法律規(guī)范不一定產(chǎn)生診療義務(wù)，遵守了所有診療常規(guī)也不一定沒有過錯(cuò)，違反診療常規(guī)推定的過失醫(yī)方可依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法舉證推翻。

【關(guān)鍵詞】診療義務(wù);醫(yī)療損害侵權(quán);診療過錯(cuò);過錯(cuò)推定

【寫作年份】2011年

【正文】

侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定醫(yī)療損害侵權(quán)以過錯(cuò)為基本歸責(zé)原則，其中醫(yī)方故意造成患者損害的少之又少，醫(yī)療過失的判斷乃重中之重，診療過失又是醫(yī)療過失的核心內(nèi)容。診療過失，是指“本于一般水平的醫(yī)師所應(yīng)具備的醫(yī)學(xué)學(xué)識(shí)及治療經(jīng)驗(yàn)，于診療疾病時(shí)，當(dāng)為的注意。亦即于診療疾病時(shí)，得預(yù)見結(jié)果的發(fā)生(結(jié)果預(yù)見義務(wù))，及為防止結(jié)果的發(fā)生而采取必要措施(結(jié)果回避義務(wù))。”{1}診療過失的判斷以醫(yī)方診療中的注意義務(wù)(下稱診療義務(wù))為基準(zhǔn)的，它是醫(yī)療過錯(cuò)侵權(quán)責(zé)任的起點(diǎn)，也是醫(yī)療過錯(cuò)侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成的難點(diǎn)。我國侵權(quán)責(zé)任法第57條規(guī)定，醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中未盡到與當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但如何界定醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員診療義務(wù)的淵源、內(nèi)容、判斷標(biāo)準(zhǔn)和推定醫(yī)療過錯(cuò)，侵權(quán)責(zé)任法付之闕如或語焉不詳。筆者擬以醫(yī)方診療義務(wù)為綱，對上述問題予以剖析，以期對醫(yī)療損害侵權(quán)責(zé)任的理解與適用有所裨益。

一、醫(yī)療機(jī)構(gòu)診療義務(wù)的內(nèi)容和淵源

從侵權(quán)法領(lǐng)域來看，醫(yī)方診療義務(wù)基礎(chǔ)為侵權(quán)責(zé)任法及其相關(guān)法律規(guī)范體系，但法定注意義務(wù)不過是注意義務(wù)森林中的部分群落。在沒有上述規(guī)范之場合，并不意味著醫(yī)方就可以免責(zé)，法院可依據(jù)具體情形在紛繁復(fù)雜的社會(huì)生活中編織注意義務(wù)之網(wǎng)。因此，醫(yī)方的診療義務(wù)淵源具有廣泛性，可分為法定和非法定診療義務(wù)。

(一)法定的診療義務(wù)

法定注意義務(wù)源于社會(huì)行為規(guī)范，依據(jù)其來源及其規(guī)范程度的不同，可分為法定注意義務(wù)以及準(zhǔn)法定注意義務(wù)。前者為法律規(guī)范明文規(guī)定之注意義務(wù)，后者則是從醫(yī)療行業(yè)習(xí)慣、慣例中產(chǎn)生的注意義務(wù)。

1.法律規(guī)范體系中的診療義務(wù)

法定注意義務(wù)是指由法律對當(dāng)事人定型化的或常見的危險(xiǎn)作出設(shè)定，要求行為人實(shí)施各種避免危險(xiǎn)結(jié)果的義務(wù)。法律確定的注意義務(wù)一般都具有明確性，容易查明和被人接受。此處的法律規(guī)范應(yīng)從廣義上理解，包括法律和行政法規(guī)。這些法律可能是私法規(guī)范，也可能是公法規(guī)范。至于部門規(guī)章，只要其所調(diào)整的醫(yī)療行為規(guī)則能成為侵權(quán)責(zé)任法的價(jià)值目標(biāo)，則可以成為此種意義上的法律規(guī)范。行政行為，即官方的具體行政行為，只要具有命令性和禁止性，也可當(dāng)作此處的法律對待。我國侵權(quán)責(zé)任法第58條第1款第1項(xiàng)規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定，并由此推定醫(yī)方過錯(cuò)。該條規(guī)定的體系功能在于，將法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定的診療義務(wù)轉(zhuǎn)接到侵權(quán)責(zé)任法中，大量節(jié)減了立法條文，并依此確立了法定診療義務(wù)的基本準(zhǔn)則。

醫(yī)療和醫(yī)用技術(shù)指標(biāo)和安全標(biāo)準(zhǔn)，是否為診療義務(wù)的淵源?德國學(xué)界有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，技術(shù)規(guī)則、安全標(biāo)準(zhǔn)和診療義務(wù)是一致的。因?yàn)榘凑战?jīng)驗(yàn)，技術(shù)規(guī)則的遵守一般就能控制危險(xiǎn)。德國實(shí)務(wù)上有時(shí)也將技術(shù)規(guī)則作為外部注意義務(wù)的具體化和危險(xiǎn)控制的措施，即使技術(shù)規(guī)則的運(yùn)用還不足以達(dá)到外部的注意標(biāo)準(zhǔn)，但實(shí)務(wù)上也認(rèn)定其沒有違反必要的注意義務(wù)(德國民法典第276條第2款)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，技術(shù)規(guī)則無論是否具有保護(hù)性目的，注意義務(wù)都要獨(dú)立判斷。因?yàn)橐环矫婕夹g(shù)規(guī)則容易老化，滯后于社會(huì)生活的需要;另一方面技術(shù)規(guī)則制定的規(guī)范目的是標(biāo)準(zhǔn)化，而不是權(quán)益保護(hù)和安全保障。從本質(zhì)上看，技術(shù)指標(biāo)、安全標(biāo)準(zhǔn)與診療義務(wù)之間尚有差距，醫(yī)用技術(shù)規(guī)范和安全標(biāo)準(zhǔn)雖經(jīng)常被作為醫(yī)療行為規(guī)范，但只要法律或者條例尚未宣布這些技術(shù)指標(biāo)具有法律上的約束力，它們就不能視為法定診療義務(wù)的淵源，僅能通過非法定的注意義務(wù)的方式融入侵權(quán)法。

2.習(xí)慣、常理

習(xí)慣常理所要求的注意義務(wù)都是根據(jù)社會(huì)共同生活準(zhǔn)則形成的。具體而言，當(dāng)行為者從事某項(xiàng)職業(yè)或處于某種環(huán)境時(shí)，其身份、能力及生活或工作常識(shí)自然會(huì)產(chǎn)生某種注意義務(wù)。

習(xí)慣常理中的診療義務(wù)應(yīng)當(dāng)從兩個(gè)方面認(rèn)定：一方面，習(xí)慣及常理上所要求的注意義務(wù)，是與醫(yī)方處于同一立場或同一職業(yè)的其他醫(yī)師所具有的思慮及辨別力所要求的注意義務(wù)，即是醫(yī)療常識(shí)性注意義務(wù)。另一方面，應(yīng)特別慎重考慮醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員是否超越被允許的危險(xiǎn)，因?yàn)槲闯皆试S的危險(xiǎn)這一范圍的行為依習(xí)慣或常理可適當(dāng)減輕診療義務(wù)程度，否則可能導(dǎo)致診療義務(wù)的不適當(dāng)擴(kuò)張和醫(yī)療行為自由度的萎縮。{7}值得注意的是，即使遵守了醫(yī)療行業(yè)的專業(yè)慣例，但并不能證明其就達(dá)到了診療標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)榉ü賹τ谠摲N專業(yè)慣例并不是被動(dòng)接受的。他們會(huì)檢查該專業(yè)慣例本身是否有疏漏或者過失，提供專業(yè)鑒定的機(jī)構(gòu)是否負(fù)責(zé)任，以及專業(yè)慣例是否過時(shí)等等。只有法院確認(rèn)專業(yè)慣例是合理有效的前提下，遵守專業(yè)慣例才是值得贊同的。{8}

(二)非法定的注意義務(wù)

從比較法上看，沒有任何國家和地區(qū)能夠通過法律規(guī)范和準(zhǔn)規(guī)范將不當(dāng)行為一網(wǎng)打盡，因?yàn)閷?ldquo;不當(dāng)行為的認(rèn)定完全交給立法者并以法不禁止即許可為理念的侵權(quán)行為法，無異于以違反人權(quán)的方式認(rèn)可了法律漏洞的存在。”各法域都賦予法官在特定情形下依據(jù)社會(huì)交易安全的需要設(shè)立具體注意義務(wù)的自由裁量權(quán)。此種注意義務(wù)的設(shè)定，是為了防止在注意義務(wù)根據(jù)分類上的疏漏，具有“一般條款”的性質(zhì)。{9}

二、醫(yī)方過錯(cuò)的判斷基準(zhǔn)

侵權(quán)責(zé)任法賦予了醫(yī)方全面系統(tǒng)的診療義務(wù)，醫(yī)方違反診療義務(wù)的應(yīng)推定過失。醫(yī)方作為醫(yī)療專家群體中的一員，要盡到所屬群體的合理謹(jǐn)慎的標(biāo)準(zhǔn)。醫(yī)師應(yīng)該遵守的是該行業(yè)中一般人的注意標(biāo)準(zhǔn)，即此時(shí)“注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是具有該種技能的普通從業(yè)人員的標(biāo)準(zhǔn)”。他們不負(fù)有侵權(quán)責(zé)任法意義上的嚴(yán)格結(jié)果義務(wù)，也無需顯示最高超的專業(yè)技巧，一個(gè)公認(rèn)的準(zhǔn)則就是，擁有從事某個(gè)特殊職業(yè)勝任之人的通常技巧就足夠了。但診療行為中合理的注意義務(wù)在本質(zhì)上是一種專家責(zé)任，診療行為也具有專業(yè)性、自由裁量性、危險(xiǎn)性和風(fēng)險(xiǎn)性等特點(diǎn)，如何判斷醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的診療行為盡到了合理的診療義務(wù)，值得進(jìn)一步探討。

(一)基本判斷標(biāo)準(zhǔn)

醫(yī)療常規(guī)說認(rèn)為，如果違反了“醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)”，就推定其有過失。由于醫(yī)師的注意標(biāo)準(zhǔn)通常超越合理人標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐上認(rèn)定比較困難，醫(yī)師注意標(biāo)準(zhǔn)很大程度上依賴該行業(yè)之慣例。法典化的專業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和專家證言可以視為專業(yè)慣例的具體形式。如果行為人的行為不符合醫(yī)師職業(yè)中通常專業(yè)人員所具有的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和技能水平，該行為人就會(huì)被認(rèn)定有過失。該客觀的行為標(biāo)準(zhǔn)在一定程度上是建立在這樣的觀念之上，即作為專業(yè)人員的行為人不應(yīng)該浪費(fèi)那些輕易就可被避免損害的資源。這一行為標(biāo)準(zhǔn)也是基于這樣的事實(shí)，患者對于醫(yī)師的表現(xiàn)應(yīng)當(dāng)有一定程度的預(yù)期，而要求公眾在尋求專業(yè)服務(wù)時(shí)查明每一專業(yè)人士的特定資格是不切實(shí)際的。美國法上，注意義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)是與醫(yī)療常規(guī)接近的醫(yī)生的執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)(professional standard)。傳統(tǒng)的醫(yī)生的執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，是指某一臨床專業(yè)的常規(guī)(customaryor usual practice)。 1970年Blair v.Eblen案，法官將醫(yī)生的職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展成了“執(zhí)業(yè)群體接受的標(biāo)準(zhǔn)”(acceptablepractice)—同行中合理的、稱職的執(zhí)業(yè)者在相同或類似情形下的應(yīng)具備的醫(yī)療技能，履行相同的照護(hù)義務(wù)。在醫(yī)療訴訟中，雙方律師一般會(huì)利用出版物的職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和指南，來證明某一特定臨床情形下的“可接受的執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”。醫(yī)療常規(guī)說的優(yōu)勢在于，用一個(gè)普通的職業(yè)合理人的注意標(biāo)準(zhǔn)要求醫(yī)方，對于醫(yī)方而言壓力較小;同時(shí)，醫(yī)療常規(guī)標(biāo)準(zhǔn)具體、剛性而容易判斷，實(shí)操性較強(qiáng)。但學(xué)者認(rèn)為，醫(yī)療常規(guī)相對于不斷發(fā)展著的醫(yī)療實(shí)踐有一定的滯后性，采取此標(biāo)準(zhǔn)不但難以認(rèn)定醫(yī)方的過錯(cuò)，損害患者利益，同時(shí)也使醫(yī)方墨守成規(guī)，采取保守或者防御醫(yī)療，影響醫(yī)學(xué)進(jìn)步。

事實(shí)上，醫(yī)療常規(guī)和醫(yī)療水準(zhǔn)二者之間雖然存在一定差異，但二者通常并不是對立的。醫(yī)療常規(guī)是在一定醫(yī)療水準(zhǔn)下的產(chǎn)物，一定的醫(yī)療水準(zhǔn)也必然反映在特定的醫(yī)療常規(guī)上。但醫(yī)療常規(guī)強(qiáng)調(diào)實(shí)踐中普遍采取的診療方法和手段，它可能落后于當(dāng)時(shí)的醫(yī)療發(fā)展水平。醫(yī)療常規(guī)注重醫(yī)療方法手段等的規(guī)范性，醫(yī)療水準(zhǔn)更關(guān)心醫(yī)療的有效性和安全性是否在臨床上被認(rèn)可并已經(jīng)被接納為臨床實(shí)踐的目標(biāo)。{15}二者脫節(jié)時(shí)，應(yīng)以醫(yī)療水準(zhǔn)說為是。首先，醫(yī)療水準(zhǔn)說較為廣泛的適用范圍，除了說明診療義務(wù)和診療過失外，還對其他醫(yī)療過錯(cuò)(如確定說明告知義務(wù)的范圍和程度)、因果關(guān)系和損害等有適用價(jià)值。其次，醫(yī)療水準(zhǔn)的適用，有助于患者權(quán)益保護(hù)。醫(yī)療行為雖然不能保證特定的治療結(jié)果，但每一個(gè)患者無不是抱著最大的希望進(jìn)入醫(yī)療機(jī)構(gòu)接受治療，并期待最好的治療效果出現(xiàn)。作為該種期待的回報(bào)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)該善盡所有技術(shù)和診療方法救治病患。最后，醫(yī)療水準(zhǔn)說為法院處理醫(yī)患關(guān)系提供了指南，有助于調(diào)整診療常規(guī)和醫(yī)療慣例中存在的不合理之處，革新醫(yī)療慣例和常規(guī)，整體上提升醫(yī)療理論研究和臨床實(shí)踐的醫(yī)療水平。德國實(shí)務(wù)界認(rèn)為，“醫(yī)師及其他醫(yī)療工作者，必須通曉進(jìn)步的醫(yī)學(xué)，熟悉最新治療方法，若因其存在著安逸，或固執(zhí)傲慢的心理，致對于新的醫(yī)學(xué)理論閉鎖無知時(shí)，為法所不許。”{16}我國侵權(quán)責(zé)任法第60條第1款第3項(xiàng)規(guī)定，醫(yī)方已經(jīng)窮盡了當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平難以診療的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)責(zé)任，業(yè)已將當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水準(zhǔn)作為判斷的基準(zhǔn)。

(二)醫(yī)療水準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)的相對化

在侵權(quán)責(zé)任法三次審議稿中曾規(guī)定，在“判斷醫(yī)務(wù)人員注意義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮地區(qū)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)資質(zhì)、醫(yī)務(wù)人員資質(zhì)等因素”，但立法審議時(shí)被刪除。由此，確定診療義務(wù)時(shí)是否需要考慮上述因素便成為司法實(shí)踐中必須回答的一個(gè)問題。

否定的觀點(diǎn)認(rèn)為，刪除說明我國立法對于醫(yī)務(wù)人員診療義務(wù)的判斷采取的是客觀判斷的標(biāo)準(zhǔn)，醫(yī)務(wù)人員個(gè)人的學(xué)識(shí)、技術(shù)能力、個(gè)人的研究水平、從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的差異，不能成為減輕其注意義務(wù)的理由。{17}肯定的觀點(diǎn)認(rèn)為，侵權(quán)責(zé)任法考慮到診療行為的實(shí)際情況很復(fù)雜，刪除了前述規(guī)定。地區(qū)、資質(zhì)等因素能否在適用本條時(shí)考慮，應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體情況。法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及診療規(guī)范規(guī)定了具體要求和具體操作規(guī)程的診療行為，醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員一般都應(yīng)當(dāng)遵守，不應(yīng)當(dāng)因地區(qū)、資質(zhì)的不同而有差別。有的診療行為在有的情況下，可理解為包括地區(qū)、資質(zhì)等因素。

醫(yī)方的診療義務(wù)要在達(dá)到整個(gè)社會(huì)(國家)基本的醫(yī)療水準(zhǔn)基礎(chǔ)上，體現(xiàn)一定的相對化。一方面，法院通常不會(huì)因?yàn)樾袨槿司哂懈S富的經(jīng)驗(yàn)而提高注意標(biāo)準(zhǔn)，同樣也不會(huì)因?yàn)樾袨槿耸浅鯇W(xué)者就降低標(biāo)準(zhǔn)。初學(xué)者雖需要鼓勵(lì)，但有證據(jù)顯示其所造成的事故在事故總數(shù)中的比例遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于他們在職業(yè)人群中所占人數(shù)比例。社會(huì)的首要任務(wù)是給予受害者損害賠償，這一考慮超出了其他的競爭因素，因此初學(xué)者被要求具備在特定職業(yè)或者活動(dòng)中應(yīng)具備的合理技術(shù)及其熟練程度。如“實(shí)習(xí)醫(yī)生”雖不能達(dá)到經(jīng)驗(yàn)豐富的醫(yī)生的標(biāo)準(zhǔn)，但也要依據(jù)后者予以判斷。我國實(shí)現(xiàn)了統(tǒng)一的醫(yī)師考試、統(tǒng)一的醫(yī)院分級制度，建立較為完善的診療常規(guī)體系，因此應(yīng)堅(jiān)持基本的國家標(biāo)準(zhǔn)。另一方面，醫(yī)方診療義務(wù)還應(yīng)該體現(xiàn)一定的差異性。從比較法來看，日本的醫(yī)療水準(zhǔn)說就經(jīng)歷一個(gè)從絕對到相對化的發(fā)展過程，而目前“醫(yī)生或醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過錯(cuò)或注意義務(wù)違反的判斷構(gòu)造，……乃是以關(guān)于‘有效性和安全性得以確認(rèn)’的療法的知識(shí)為第一標(biāo)準(zhǔn)，而以醫(yī)生或醫(yī)療機(jī)構(gòu)的專科性、地域性等諸情況為二次性標(biāo)準(zhǔn)的判斷構(gòu)造。”從立法本意上看，侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水準(zhǔn)”是指在一定時(shí)期的醫(yī)療水準(zhǔn)，它有相當(dāng)?shù)目陀^性和易于識(shí)別的特點(diǎn)。但我國幅員遼闊，各地醫(yī)療水準(zhǔn)發(fā)展客觀上存在較大差異，加上醫(yī)療行為因時(shí)間緩急、醫(yī)療機(jī)構(gòu)資質(zhì)的不同，也具有相當(dāng)?shù)牟町愋浴Ｎ覈痉▽?shí)踐中考慮這些因素時(shí)，應(yīng)以時(shí)間的緊迫性、地域的差異性和醫(yī)療的專門性為限，不宜做擴(kuò)大化解釋，以免影響醫(yī)療水準(zhǔn)判斷的客觀性和統(tǒng)一性。

三、推定醫(yī)方過錯(cuò)中應(yīng)注意的問題

至于第二個(gè)問題，則有兩種不同的觀點(diǎn)。德國法上并非所有依法產(chǎn)生的注意義務(wù)均為侵權(quán)法上的注意義務(wù)，即以特定個(gè)體或者群體的利益保護(hù)為目的之公私法律規(guī)范所生之注意義務(wù)，才具有侵權(quán)法上之意義，專門以保護(hù)社會(huì)公益或者社會(huì)秩序?yàn)槟康牡囊?guī)范不是侵權(quán)法上注意義務(wù)之淵源。在日本法上，管理法規(guī)中只有屬于保護(hù)法規(guī)的，才能被用作注意義務(wù)規(guī)范的。英美法上同樣如此。英美法上對法律之違反“能否存在一個(gè)私權(quán)之訴”(could a privateaction lie?)，關(guān)鍵看法律規(guī)范保護(hù)客體是公共利益還是個(gè)人利益，法定注意義務(wù)首先要保護(hù)的是個(gè)人利益，或者保護(hù)公眾的一般利益并附帶保護(hù)個(gè)人，否則原告即不享有“私權(quán)之訴”。與此不同的是，在法國、比利時(shí)和盧森堡立法中，侵權(quán)法不僅適用于旨在保護(hù)私人利益的行為標(biāo)準(zhǔn)被違反的情形，違反任何一個(gè)制定法均可以構(gòu)成一個(gè)訴訟。如在法國，“在受到人身傷害的情況下，個(gè)人可將其請求建立在違反行政規(guī)定或者侵害公共利益之上。”[1]此種做法的原因在于，該種立法中人們認(rèn)為制定法不能做出類似的限制(即以個(gè)人利益為限，筆者注)，且限制會(huì)導(dǎo)致法律的不確定性。同時(shí)，采取這種一刀切的方法可能帶來的任何不便，均可以通過靈活的因果關(guān)系和損害的概念予以消弭。基于以上兩點(diǎn)，法國法維持了嚴(yán)格注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。我國司法實(shí)踐中也有人將過錯(cuò)與法律法規(guī)的違反予以等同，但將二者等同會(huì)導(dǎo)致注意義務(wù)的嚴(yán)格化和普適性，而這一點(diǎn)不符合我國的司法功能認(rèn)知。通說認(rèn)為，法律規(guī)范和注意義務(wù)在立法目的、內(nèi)容和階層等方面可能存在較大差異，宜將二者予以區(qū)分，由此，并非所有的法律規(guī)范均產(chǎn)生診療義務(wù)，對法律規(guī)范的違反也就不必然存在過錯(cuò)。

綜上可知，并不是遵守了所有的法律、行政法規(guī)、規(guī)章和其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)就一定能免責(zé)。法定注意義務(wù)為法律或準(zhǔn)法律規(guī)范所確立，但其不過是醫(yī)療水準(zhǔn)決定的社會(huì)必要注意義務(wù)群中的一部分。另一方面，現(xiàn)有法律規(guī)范體系中，涉及到診療行為的，并不一定具備注意義務(wù)性質(zhì)，應(yīng)甄別診療義務(wù)和醫(yī)療水準(zhǔn)的差異，結(jié)合具體的法律規(guī)范目的予以考察，分析受害人、損害以及侵害方式等，是否落在法律規(guī)范體系的保護(hù)范圍之內(nèi)。我國侵權(quán)責(zé)任法第58條第1款第1項(xiàng)將違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定，作為推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)過錯(cuò)的情形之一。事實(shí)上，注意義務(wù)的違反是過錯(cuò)判斷的基準(zhǔn)，違反規(guī)范性法律文件規(guī)定的診療常規(guī)推定為過錯(cuò)，肯定了法律規(guī)范中一定包含了診療義務(wù)，這就將診療義務(wù)與規(guī)范性法律文件予以絕對等同。如前所述，法律規(guī)范的規(guī)范目的可能是出于管理方面的需要，也可能落后于當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水準(zhǔn)，即便醫(yī)方違反法律規(guī)范，也不一定違反診療義務(wù)，更不一定存在醫(yī)療過錯(cuò)。同時(shí)，沒有違反法律規(guī)范規(guī)定的診療常規(guī)，也有可能違反診療義務(wù)。雖然對后一種情形侵權(quán)責(zé)任法沒有限制，但實(shí)踐中經(jīng)常將是否遵守法律規(guī)范作為終極判斷標(biāo)準(zhǔn)，因此該規(guī)定也會(huì)帶來醫(yī)療過錯(cuò)以醫(yī)療常規(guī)為最終判斷依據(jù)的問題。由此，第58條第1款第1項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)該作如下理解：其一，診療義務(wù)以醫(yī)療水準(zhǔn)及相關(guān)因素為基準(zhǔn)，不違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章和其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定，并不必然意味著沒有過錯(cuò);其二，違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章和其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定，只有醫(yī)方在違反診療義務(wù)的情形下，才推定醫(yī)方存在過失。此處立法的目的僅在于法律規(guī)范中有診療義務(wù)的情況，不能推而廣之，應(yīng)對該條作限制性解釋，填補(bǔ)法條的漏洞。{19}其三，即便醫(yī)方違反了規(guī)范性法律文件中的診療義務(wù)，也僅能“推定”醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過錯(cuò)，而不是“視為”或者直接認(rèn)定有醫(yī)方有過錯(cuò)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)可以侵權(quán)責(zé)任法第60條規(guī)定為由予以抗辯。

【作者簡介】

杜東亞，單位為對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)。

【注釋】

【參考文獻(xiàn)】

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{2}郭升選，李菊萍.論醫(yī)療注意義務(wù)與醫(yī)療過失的認(rèn)定[J].法律科學(xué)，2008,(3):124.

{3}韓世遠(yuǎn).醫(yī)療服務(wù)合同的不完全履行及其救濟(jì)[J].法學(xué)研究，2005,(6):100-101.

{4}柳經(jīng)緯，李茂年.醫(yī)患關(guān)系法論[M].北京：中信出版社，2002:5.

{5}[德]馮·巴爾.歐洲比較侵權(quán)行為法(下卷)[M].焦美華，譯.北京：法律出版社，2001:377.

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{7}趙新河.試論容許的危險(xiǎn)理論對判定醫(yī)療過失的借鑒價(jià)值[J].中州學(xué)刊，2006,(6):99.

{9}廖煥國.侵權(quán)法上注意義務(wù)比較研究[M].北京：法律出版社，2008:92.

第4篇

地址：____________________

郵編： ____________________

聯(lián)系電話： ________________

傳真： ____________________

乙方：____________________

地址：____________________

郵編：____________________

聯(lián)系電話：________________

傳真：____________________

甲乙雙方依據(jù)《中華人民共和國合同法》及相關(guān)法律法規(guī)，本著相互合作、互利互惠的原則，經(jīng)充分協(xié)商，訂立本合同，以茲共同遵照履行。

第一條項(xiàng)目內(nèi)容

甲方同意作為買方向乙方購買kaspersky-anti-virus系列防病毒產(chǎn)品，乙方同意作為賣方向甲方提供甲方所需的產(chǎn)品及服務(wù)清單合同的附件。甲方應(yīng)提供詳細(xì)、正確的用戶配置，如因甲方提供的配置出現(xiàn)錯(cuò)誤，因此而導(dǎo)致用戶蒙受損失，全部損失由甲方承擔(dān)。

第二條項(xiàng)目所涉及產(chǎn)品及配置

產(chǎn)品名稱(電子版) 規(guī)格 數(shù)量單價(jià)(元) 金額(元)

_____________________________________________________

第三條貨款及交貨地點(diǎn)

1.甲方購買本合同第二條所列防病毒軟件，合同總額為￥____ (大寫人民幣：____元整)。

2.安裝費(fèi)用：

付款期限： 甲方應(yīng)于本合同簽字之日起_____個(gè)工作日內(nèi)支付乙方￥_____(大寫人民幣：_____元整)。

付款方式： 甲方應(yīng)將履行本合同須支付的全部款項(xiàng)均以支票方式支付于乙方以下帳戶。

收款單位：___________

開戶行：___________

帳號(hào)：___________

交貨地點(diǎn)：___________

第四條安裝、測試與驗(yàn)收

乙方將按照下列安排對本合同第二條項(xiàng)下的軟件進(jìn)行安裝：

1.乙方授權(quán)技術(shù)工程師與甲方技術(shù)人員配合實(shí)施。

2.測試期限：自甲方的防病毒系統(tǒng)的每一項(xiàng)安裝完成時(shí)起，甲方應(yīng)在乙方的指導(dǎo)下____小時(shí)之內(nèi)進(jìn)行測試，否則視為該項(xiàng)安裝已經(jīng)合格;

3.測試內(nèi)容及地點(diǎn)： 系統(tǒng)防、殺病毒能力測試

測試地點(diǎn)：________________________

安裝地點(diǎn)：________________________

4.驗(yàn)收： 甲方項(xiàng)目用戶應(yīng)于測試完畢后____天內(nèi)驗(yàn)收，并即時(shí)就驗(yàn)收結(jié)果出具書面文件予乙方; 甲方項(xiàng)目用戶未按本合同的規(guī)定進(jìn)行驗(yàn)收并出具書面驗(yàn)收結(jié)果予乙方的，視為甲方項(xiàng)目用戶已驗(yàn)收并認(rèn)定合格。

第五條技術(shù)支持

乙方為甲方項(xiàng)目用戶提供專業(yè)電子郵件及傳真病毒問題解答; 乙方為甲方項(xiàng)目用戶提供電話咨詢服務(wù); 北京卡巴斯基有限公司負(fù)責(zé)為甲方提供的反病毒快訊與最新產(chǎn)品資訊; 甲方發(fā)現(xiàn)新病毒，北京卡巴斯基有限公司技術(shù)人員將在甲方項(xiàng)目用戶通知時(shí)起_____小時(shí)內(nèi)給予回復(fù)，并在_____工作日內(nèi)提供更新病毒碼。

第六條升級

在乙方交貨之日起一年內(nèi)，為甲方項(xiàng)目用戶免費(fèi)提供軟件升級服務(wù)，其中包括：一年內(nèi)免費(fèi)提供電話技術(shù)支持、一年內(nèi)免費(fèi)掃描引擎升級、一年內(nèi)免費(fèi)產(chǎn)品升級。 第二年及以后甲方項(xiàng)目用戶可根據(jù)自身情況選擇乙方提供的以下升級方式：每年按時(shí)向乙方交納本合同第三條提及的成交貨款的_____% ，繼續(xù)享受全年的產(chǎn)品升級服務(wù)。

第七條服務(wù)

本合同所列的所有服務(wù)及技術(shù)支持，可以由乙方單獨(dú)提供，如甲方項(xiàng)目用戶需要另行制訂單獨(dú)服務(wù)及培訓(xùn)，則需支付乙方每天培訓(xùn)費(fèi)用______元(不包括機(jī)票及食宿費(fèi)用)。

第八條服務(wù)期

乙方提供服務(wù)的服務(wù)期為一年，即乙方交付本合同項(xiàng)下的防病毒軟件之日起的一年內(nèi)。

第九條變更與解除

經(jīng)本合同雙方同意，可以變更或解除本合同; 由于戰(zhàn)爭或其他軍事行動(dòng)、地震、水災(zāi)、火災(zāi)、臺(tái)風(fēng)、干旱等自然災(zāi)害不能預(yù)見并對其發(fā)生或后果不 能合理預(yù)防或改變的不可抗力致使本合同的全部或部分義務(wù)不能履行的，遭受不可抗力的一方有權(quán)通知他方解除合同并在______小時(shí)內(nèi)將事件的情況用電報(bào)、傳真或電話通知他方， 并在_______日內(nèi)就不可抗力事件的詳細(xì)情況以合法的書面形式通知他方。由于一方在本合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，本合同任何一方有權(quán)通知對方解除合同。

第十條違約責(zé)任

1.雙方不得因主體變更而違反合同約定。

2.如合同一方未能履行其于本合同項(xiàng)下承擔(dān)的義務(wù)，構(gòu)成合同違約，致使本合同解除，給他方造成損失的，除應(yīng)支付違約金外，還應(yīng)賠償守約方超過違約金的實(shí)際損失。違約金按未付貨款、未供貨款的_____% 支付違約金。

第十一條本合同的解釋及爭議的解決，均適用中國法律、行政法規(guī)。

第十二條雙方在解釋或履行本合同、章程時(shí)發(fā)生爭議，應(yīng)盡量通過友好協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無效，可向XX市仲裁委員會(huì)提請仲裁解決。

第十三條在解決爭議期間，除爭議事項(xiàng)外，雙方應(yīng)繼續(xù)履行本合同規(guī)定的其他各項(xiàng)條款。

第十四條本合同各附錄、附件、附圖均為本合同的組成部分，并具有與合同同等的法律效力。

第十五條未經(jīng)合同另一方事先書面同意，合同任何一方均不得或發(fā)表任何公告、新聞或公開聲明，透露本合同的有關(guān)條款、條件或情況。

第十六條本合同任何一方可書面通知對方確認(rèn)其同意下列事項(xiàng)：延長合同的履行時(shí)間;放棄在本合同內(nèi)遵守的任何保證;放棄或變更對方對其任何義務(wù)的履行。

第十七條本合同和附件生效后，與中國公布的法律、行政法規(guī)有抵觸的，本合同應(yīng)予修改、變更。

第十八條本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，均具同等法律效力。

雙方簽署

甲 方：________________乙 方：________________

第5篇

征信業(yè)管理?xiàng)l例最新版全文第一章 總 則

第一條 為了規(guī)范征信活動(dòng)，保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，引導(dǎo)、促進(jìn)征信業(yè)健康發(fā)展，推進(jìn)社會(huì)信用體系建設(shè)，制定本條例。

第二條 在中國境內(nèi)從事征信業(yè)務(wù)及相關(guān)活動(dòng)，適用本條例。

本條例所稱征信業(yè)務(wù)，是指對企業(yè)、事業(yè)單位等組織(以下統(tǒng)稱企業(yè))的信用信息和個(gè)人的信用信息進(jìn)行采集、整理、保存、加工，并向信息使用者提供的活動(dòng)。

國家設(shè)立的金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫進(jìn)行信息的采集、整理、保存、加工和提供，適用本條例第五章規(guī)定。

國家機(jī)關(guān)以及法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院的規(guī)定，為履行職責(zé)進(jìn)行的企業(yè)和個(gè)人信息的采集、整理、保存、加工和公布，不適用本條例。

第三條 從事征信業(yè)務(wù)及相關(guān)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)，誠實(shí)守信，不得危害國家秘密，不得侵犯商業(yè)秘密和個(gè)人隱私。

第四條 中國人民銀行(以下稱國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門)及其派出機(jī)構(gòu)依法對征信業(yè)進(jìn)行監(jiān)督管理。

縣級以上地方人民政府和國務(wù)院有關(guān)部門依法推進(jìn)本地區(qū)、本行業(yè)的社會(huì)信用體系建設(shè)，培育征信市場，推動(dòng)征信業(yè)發(fā)展。

第二章 征信機(jī)構(gòu)

第五條 本條例所稱征信機(jī)構(gòu)，是指依法設(shè)立，主要經(jīng)營征信業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)。

第六條 設(shè)立經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的公司設(shè)立條件和下列條件，并經(jīng)國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)：

(一)主要股東信譽(yù)良好，最近3年無重大違法違規(guī)記錄;

(二)注冊資本不少于人民幣5000萬元;

(三)有符合國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門規(guī)定的保障信息安全的設(shè)施、設(shè)備和制度、措施;

(四)擬任董事、監(jiān)事和高級管理人員符合本條例第八條規(guī)定的任職條件;

(五)國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門規(guī)定的其他審慎性條件。

第七條 申請?jiān)O(shè)立經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門提交申請書和證明其符合本條例第六條規(guī)定條件的材料。

國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行審查，自受理申請之日起60日內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不予批準(zhǔn)的決定。決定批準(zhǔn)的，頒發(fā)個(gè)人征信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證;不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面說明理由。

經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)，憑個(gè)人征信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證向公司登記機(jī)關(guān)辦理登記。

未經(jīng)國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)。

第八條 經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)的董事、監(jiān)事和高級管理人員，應(yīng)當(dāng)熟悉與征信業(yè)務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)，具有履行職責(zé)所需的征信業(yè)從業(yè)經(jīng)驗(yàn)和管理能力，最近3年無重大違法違規(guī)記錄,并取得國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門核準(zhǔn)的任職資格。

第九條 經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)、合并或者分立、變更注冊資本、變更出資額占公司資本總額5%以上或者持股占公司股份5%以上的股東的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)。

經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)變更名稱的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門辦理備案。

第十條 設(shè)立經(jīng)營企業(yè)征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的設(shè)立條件，并自公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記之日起30日內(nèi)向所在地的國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門派出機(jī)構(gòu)辦理備案，并提供下列材料：

(一)營業(yè)執(zhí)照;

(二)股權(quán)結(jié)構(gòu)、組織機(jī)構(gòu)說明;

(三)業(yè)務(wù)范圍、業(yè)務(wù)規(guī)則、業(yè)務(wù)系統(tǒng)的基本情況;

(四)信息安全和風(fēng)險(xiǎn)防范措施。

備案事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)自變更之日起30日內(nèi)向原備案機(jī)構(gòu)辦理變更備案。

第十一條 征信機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門的規(guī)定，報(bào)告上一年度開展征信業(yè)務(wù)的情況。

國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)和企業(yè)征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)名單，并及時(shí)更新。

第十二條 征信機(jī)構(gòu)解散或者被依法宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門報(bào)告，并按照下列方式處理信息數(shù)據(jù)庫：

(一)與其他征信機(jī)構(gòu)約定并經(jīng)國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門同意，轉(zhuǎn)讓給其他征信機(jī)構(gòu);

(二)不能依照前項(xiàng)規(guī)定轉(zhuǎn)讓的，移交給國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門指定的征信機(jī)構(gòu);

(三)不能依照前兩項(xiàng)規(guī)定轉(zhuǎn)讓、移交的，在國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門的監(jiān)督下銷毀。

經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)解散或者被依法宣告破產(chǎn)的，還應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門指定的媒體上公告，并將個(gè)人征信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證交國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門注銷。

第三章 征信業(yè)務(wù)規(guī)則

第十三條 采集個(gè)人信息應(yīng)當(dāng)經(jīng)信息主體本人同意，未經(jīng)本人同意不得采集。但是，依照法律、行政法規(guī)規(guī)定公開的信息除外。

企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員與其履行職務(wù)相關(guān)的信息，不作為個(gè)人信息。

第十四條 禁止征信機(jī)構(gòu)采集個(gè)人的宗教信仰、基因、指紋、血型、疾病和病史信息以及法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止采集的其他個(gè)人信息。

征信機(jī)構(gòu)不得采集個(gè)人的收入、存款、有價(jià)證券、商業(yè)保險(xiǎn)、不動(dòng)產(chǎn)的信息和納稅數(shù)額信息。但是，征信機(jī)構(gòu)明確告知信息主體提供該信息可能產(chǎn)生的不利后果，并取得其書面同意的除外。

第十五條 信息提供者向征信機(jī)構(gòu)提供個(gè)人不良信息，應(yīng)當(dāng)事先告知信息主體本人。但是，依照法律、行政法規(guī)規(guī)定公開的不良信息除外。

第十六條 征信機(jī)構(gòu)對個(gè)人不良信息的保存期限，自不良行為或者事件終止之日起為5年;超過5年的，應(yīng)當(dāng)予以刪除。

在不良信息保存期限內(nèi)，信息主體可以對不良信息作出說明，征信機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以記載。

第十七條 信息主體可以向征信機(jī)構(gòu)查詢自身信息。個(gè)人信息主體有權(quán)每年兩次免費(fèi)獲取本人的信用報(bào)告。

第十八條 向征信機(jī)構(gòu)查詢個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)取得信息主體本人的書面同意并約定用途。但是，法律規(guī)定可以不經(jīng)同意查詢的除外。

征信機(jī)構(gòu)不得違反前款規(guī)定提供個(gè)人信息。

第十九條 征信機(jī)構(gòu)或者信息提供者、信息使用者采用格式合同條款取得個(gè)人信息主體同意的，應(yīng)當(dāng)在合同中作出足以引起信息主體注意的提示，并按照信息主體的要求作出明確說明。

第二十條 信息使用者應(yīng)當(dāng)按照與個(gè)人信息主體約定的用途使用個(gè)人信息，不得用作約定以外的用途，不得未經(jīng)個(gè)人信息主體同意向第三方提供。

第二十一條 征信機(jī)構(gòu)可以通過信息主體、企業(yè)交易對方、行業(yè)協(xié)會(huì)提供信息，政府有關(guān)部門依法已公開的信息，人民法院依法公布的判決、裁定等渠道，采集企業(yè)信息。

征信機(jī)構(gòu)不得采集法律、行政法規(guī)禁止采集的企業(yè)信息。

第二十二條 征信機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門的規(guī)定，建立健全和嚴(yán)格執(zhí)行保障信息安全的規(guī)章制度，并采取有效技術(shù)措施保障信息安全。

經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對其工作人員查詢個(gè)人信息的權(quán)限和程序作出明確規(guī)定，對工作人員查詢個(gè)人信息的情況進(jìn)行登記，如實(shí)記載查詢工作人員的姓名，查詢的時(shí)間、內(nèi)容及用途。工作人員不得違反規(guī)定的權(quán)限和程序查詢信息，不得泄露工作中獲取的信息。

第二十三條 征信機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取合理措施，保障其提供信息的準(zhǔn)確性。

征信機(jī)構(gòu)提供的信息供信息使用者參考。

第二十四條 征信機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)采集的信息的整理、保存和加工，應(yīng)當(dāng)在中國境內(nèi)進(jìn)行。

征信機(jī)構(gòu)向境外組織或者個(gè)人提供信息，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定。

第四章 異議和投訴

第二十五條 信息主體認(rèn)為征信機(jī)構(gòu)采集、保存、提供的信息存在錯(cuò)誤、遺漏的，有權(quán)向征信機(jī)構(gòu)或者信息提供者提出異議，要求更正。

征信機(jī)構(gòu)或者信息提供者收到異議，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門的規(guī)定對相關(guān)信息作出存在異議的標(biāo)注，自收到異議之日起20日內(nèi)進(jìn)行核查和處理，并將結(jié)果書面答復(fù)異議人。

經(jīng)核查，確認(rèn)相關(guān)信息確有錯(cuò)誤、遺漏的，信息提供者、征信機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正;確認(rèn)不存在錯(cuò)誤、遺漏的，應(yīng)當(dāng)取消異議標(biāo)注;經(jīng)核查仍不能確認(rèn)的，對核查情況和異議內(nèi)容應(yīng)當(dāng)予以記載。

第二十六條 信息主體認(rèn)為征信機(jī)構(gòu)或者信息提供者、信息使用者侵害其合法權(quán)益的，可以向所在地的國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門派出機(jī)構(gòu)投訴。

受理投訴的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行核查和處理，自受理之日起30日內(nèi)書面答復(fù)投訴人。

信息主體認(rèn)為征信機(jī)構(gòu)或者信息提供者、信息使用者侵害其合法權(quán)益的，可以直接向人民法院起訴。

第五章 金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫

第二十七條 國家設(shè)立金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫，為防范金融風(fēng)險(xiǎn)、促進(jìn)金融業(yè)發(fā)展提供相關(guān)信息服務(wù)。

金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫由專業(yè)運(yùn)行機(jī)構(gòu)建設(shè)、運(yùn)行和維護(hù)。該運(yùn)行機(jī)構(gòu)不以營利為目的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門監(jiān)督管理。

第二十八條 金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫接收從事信貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)按照規(guī)定提供的信貸信息。

金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫為信息主體和取得信息主體本人書面同意的信息使用者提供查詢服務(wù)。國家機(jī)關(guān)可以依法查詢金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫的信息。

第二十九條 從事信貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫提供信貸信息。

從事信貸業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫或者其他主體提供信貸信息，應(yīng)當(dāng)事先取得信息主體的書面同意，并適用本條例關(guān)于信息提供者的規(guī)定。

第三十條 不從事信貸業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫提供、查詢信用信息以及金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫接收其提供的信用信息的具體辦法，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法制定。

第三十一條 金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫運(yùn)行機(jī)構(gòu)可以按照補(bǔ)償成本原則收取查詢服務(wù)費(fèi)用，收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院價(jià)格主管部門規(guī)定。

第三十二條 本條例第十四條、第十六條、第十七條、第十八條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十六條適用于金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫運(yùn)行機(jī)構(gòu)。

第六章 監(jiān)督管理

第三十三條 國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門及其派出機(jī)構(gòu)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院的規(guī)定，履行對征信業(yè)和金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫運(yùn)行機(jī)構(gòu)的監(jiān)督管理職責(zé)，可以采取下列監(jiān)督檢查措施：

(一)進(jìn)入征信機(jī)構(gòu)、金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫運(yùn)行機(jī)構(gòu)進(jìn)行現(xiàn)場檢查，對向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫提供或者查詢信息的機(jī)構(gòu)遵守本條例有關(guān)規(guī)定的情況進(jìn)行檢查;

(二)詢問當(dāng)事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個(gè)人，要求其對與被調(diào)查事件有關(guān)的事項(xiàng)作出說明;

(三)查閱、復(fù)制與被調(diào)查事件有關(guān)的文件、資料，對可能被轉(zhuǎn)移、銷毀、隱匿或者篡改的文件、資料予以封存;

(四)檢查相關(guān)信息系統(tǒng)。

進(jìn)行現(xiàn)場檢查或者調(diào)查的人員不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)出示合法證件和檢查、調(diào)查通知書。

被檢查、調(diào)查的單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)配合，如實(shí)提供有關(guān)文件、資料，不得隱瞞、拒絕和阻礙。

第三十四條 經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)、金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫、向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫提供或者查詢信息的機(jī)構(gòu)發(fā)生重大信息泄露等事件的，國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門可以采取臨時(shí)接管相關(guān)信息系統(tǒng)等必要措施，避免損害擴(kuò)大。

第三十五條 國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門及其派出機(jī)構(gòu)的工作人員對在工作中知悉的國家秘密和信息主體的信息，應(yīng)當(dāng)依法保密。

第七章 法律責(zé)任

第三十六條 未經(jīng)國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，擅自設(shè)立經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)或者從事個(gè)人征信業(yè)務(wù)活動(dòng)的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門予以取締，沒收違法所得，并處5萬元以上50萬元以下的罰款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第三十七條 經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)違反本條例第九條規(guī)定的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門責(zé)令限期改正，對單位處2萬元以上20萬元以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，處1萬元以下的罰款。

經(jīng)營企業(yè)征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)未按照本條例第十條規(guī)定辦理備案的，由其所在地的國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門派出機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正;逾期不改正的，依照前款規(guī)定處罰。

第三十八條 征信機(jī)構(gòu)、金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫運(yùn)行機(jī)構(gòu)違反本條例規(guī)定，有下列行為之一的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門或者其派出機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正，對單位處5萬元以上50萬元以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1萬元以上10萬元以下的罰款;有違法所得的，沒收違法所得。給信息主體造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

(一)竊取或者以其他方式非法獲取信息;

(二)采集禁止采集的個(gè)人信息或者未經(jīng)同意采集個(gè)人信息;

(三)違法提供或者出售信息;

(四)因過失泄露信息;

(五)逾期不刪除個(gè)人不良信息;

(六)未按照規(guī)定對異議信息進(jìn)行核查和處理;

(七)拒絕、阻礙國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門或者其派出機(jī)構(gòu)檢查、調(diào)查或者不如實(shí)提供有關(guān)文件、資料;

(八)違反征信業(yè)務(wù)規(guī)則，侵害信息主體合法權(quán)益的其他行為。

經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的征信機(jī)構(gòu)有前款所列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重或者造成嚴(yán)重后果的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門吊銷其個(gè)人征信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。

第三十九條 征信機(jī)構(gòu)違反本條例規(guī)定，未按照規(guī)定報(bào)告其上一年度開展征信業(yè)務(wù)情況的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門或者其派出機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正;逾期不改正的，對單位處2萬元以上10萬元以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，處1萬元以下的罰款。

第四十條 向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫提供或者查詢信息的機(jī)構(gòu)違反本條例規(guī)定，有下列行為之一的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門或者其派出機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正，對單位處5萬元以上50萬元以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處1萬元以上10萬元以下的罰款;有違法所得的，沒收違法所得。給信息主體造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

(一)違法提供或者出售信息;

(二)因過失泄露信息;

(三)未經(jīng)同意查詢個(gè)人信息或者企業(yè)的信貸信息;

(四)未按照規(guī)定處理異議或者對確有錯(cuò)誤、遺漏的信息不予更正;

(五)拒絕、阻礙國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門或者其派出機(jī)構(gòu)檢查、調(diào)查或者不如實(shí)提供有關(guān)文件、資料。

第四十一條 信息提供者違反本條例規(guī)定，向征信機(jī)構(gòu)、金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫提供非依法公開的個(gè)人不良信息，未事先告知信息主體本人，情節(jié)嚴(yán)重或者造成嚴(yán)重后果的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門或者其派出機(jī)構(gòu)對單位處2萬元以上20萬元以下的罰款;對個(gè)人處1萬元以上5萬元以下的罰款。

第四十二條 信息使用者違反本條例規(guī)定，未按照與個(gè)人信息主體約定的用途使用個(gè)人信息或者未經(jīng)個(gè)人信息主體同意向第三方提供個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重或者造成嚴(yán)重后果的，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門或者其派出機(jī)構(gòu)對單位處2萬元以上20萬元以下的罰款;對個(gè)人處1萬元以上5萬元以下的罰款;有違法所得的，沒收違法所得。給信息主體造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第四十三條 國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門及其派出機(jī)構(gòu)的工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守、徇私舞弊，不依法履行監(jiān)督管理職責(zé)，或者泄露國家秘密、信息主體信息的，依法給予處分。給信息主體造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第八章 附則

第四十四條 本條例下列用語的含義：

(一)信息提供者，是指向征信機(jī)構(gòu)提供信息的單位和個(gè)人，以及向金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫提供信息的單位。

(二)信息使用者，是指從征信機(jī)構(gòu)和金融信用信息基礎(chǔ)數(shù)據(jù)庫獲取信息的單位和個(gè)人。

(三)不良信息，是指對信息主體信用狀況構(gòu)成負(fù)面影響的下列信息：信息主體在借貸、賒購、擔(dān)保、租賃、保險(xiǎn)、使用信用卡等活動(dòng)中未按照合同履行義務(wù)的信息，對信息主體的行政處罰信息，人民法院判決或者裁定信息主體履行義務(wù)以及強(qiáng)制執(zhí)行的信息，以及國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門規(guī)定的其他不良信息。

第四十五條 外商投資征信機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件，由國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制定，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。

境外征信機(jī)構(gòu)在境內(nèi)經(jīng)營征信業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院征信業(yè)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)。

第四十六條 本條例施行前已經(jīng)經(jīng)營個(gè)人征信業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)自本條例施行之日起6個(gè)月內(nèi)，依照本條例的規(guī)定申請個(gè)人征信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。

本條例施行前已經(jīng)經(jīng)營企業(yè)征信業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)自本條例施行之日起3個(gè)月內(nèi)，依照本條例的規(guī)定辦理備案。

第四十七條 本條例自20xx年3月15日起施行。

征信的類型有哪些1、按業(yè)務(wù)模式可分為企業(yè)征信和個(gè)人征信兩類

企業(yè)征信主要是收集企業(yè)信用信息、生產(chǎn)企業(yè)信用產(chǎn)品的機(jī)構(gòu);個(gè)人征信主要是收集個(gè)人信用信息、生產(chǎn)個(gè)人信用產(chǎn)品的機(jī)構(gòu)。有些國家這兩種業(yè)務(wù)類型由一個(gè)機(jī)構(gòu)完成，也有的國家是由兩個(gè)或兩個(gè)以上機(jī)構(gòu)分別完成，或者在一個(gè)國家內(nèi)既有單獨(dú)從事個(gè)人征信的機(jī)構(gòu)，也有從事個(gè)人和企業(yè)兩種征信業(yè)務(wù)類型的機(jī)構(gòu)，一般都不加以限制，由征信機(jī)構(gòu)根據(jù)實(shí)際情況自主決定。美國的征信機(jī)構(gòu)主要有三種業(yè)務(wù)模式：

(1)資本市場信用評估機(jī)構(gòu)，其評估對象為股票、債券和大型基建項(xiàng)目;

(2)商業(yè)市場評估機(jī)構(gòu)，也稱為企業(yè)征信服務(wù)公司，其評估對象為各類大中小企業(yè);

(3)個(gè)人消費(fèi)市場評估機(jī)構(gòu)，其征信對象為消費(fèi)者個(gè)人。

2、按服務(wù)對象可分為信貸征信、商業(yè)征信、雇傭征信以及其他征信

信貸征信主要服務(wù)對象是金融機(jī)構(gòu)，為信貸決策提供支持;商業(yè)征信主要服務(wù)對象是批發(fā)商或零售商，為賒銷決策提供支持;雇用征信主要服務(wù)對象是雇主，為雇主用人決策提供支持;另外，還有其他一些征信活動(dòng)，諸如市場調(diào)查，債權(quán)處理，動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)鑒定等。各類不同服務(wù)對象的征信業(yè)務(wù)，有的是由一個(gè)機(jī)構(gòu)來完成，有的是在圍繞具有數(shù)據(jù)庫征信機(jī)構(gòu)上下游的獨(dú)立企業(yè)內(nèi)來完成。

第6篇

不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例全文最新版

第一章　總則

第一條　為整合不動(dòng)產(chǎn)登記職責(zé)，規(guī)范登記行為，方便群眾申請登記，保護(hù)權(quán)利人合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》等法律，制定本條例。

第二條　本條例所稱不動(dòng)產(chǎn)登記，是指不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)依法將不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利歸屬和其他法定事項(xiàng)記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿的行為。

本條例所稱不動(dòng)產(chǎn)，是指土地、海域以及房屋、林木等定著物。

第三條　不動(dòng)產(chǎn)首次登記、變更登記、轉(zhuǎn)移登記、注銷登記、更正登記、異議登記、預(yù)告登記、查封登記等，適用本條例。

第四條　國家實(shí)行不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記制度。

不動(dòng)產(chǎn)登記遵循嚴(yán)格管理、穩(wěn)定連續(xù)、方便群眾的原則。

不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人已經(jīng)依法享有的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利，不因登記機(jī)構(gòu)和登記程序的改變而受到影響。

第五條　下列不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利，依照本條例的規(guī)定辦理登記：

(一)集體土地所有權(quán);

(二)房屋等建筑物、構(gòu)筑物所有權(quán);

(三)森林、林木所有權(quán);

(四)耕地、林地、草地等土地承包經(jīng)營權(quán);

(五)建設(shè)用地使用權(quán);

(六)宅基地使用權(quán);

(七)海域使用權(quán);

(八)地役權(quán);

(九)抵押權(quán);

(十)法律規(guī)定需要登記的其他不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利。

第六條　國務(wù)院國土資源主管部門負(fù)責(zé)指導(dǎo)、監(jiān)督全國不動(dòng)產(chǎn)登記工作。

縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)確定一個(gè)部門為本行政區(qū)域的不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)不動(dòng)產(chǎn)登記工作，并接受上級人民政府不動(dòng)產(chǎn)登記主管部門的指導(dǎo)、監(jiān)督。

第七條　不動(dòng)產(chǎn)登記由不動(dòng)產(chǎn)所在地的縣級人民政府不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)辦理;直轄市、設(shè)區(qū)的市人民政府可以確定本級不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)統(tǒng)一辦理所屬各區(qū)的不動(dòng)產(chǎn)登記。

跨縣級行政區(qū)域的不動(dòng)產(chǎn)登記，由所跨縣級行政區(qū)域的不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)分別辦理。不能分別辦理的，由所跨縣級行政區(qū)域的不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)協(xié)商辦理;協(xié)商不成的，由共同的上一級人民政府不動(dòng)產(chǎn)登記主管部門指定辦理。

國務(wù)院確定的重點(diǎn)國有林區(qū)的森林、林木和林地，國務(wù)院批準(zhǔn)項(xiàng)目用海、用島，中央國家機(jī)關(guān)使用的國有土地等不動(dòng)產(chǎn)登記，由國務(wù)院國土資源主管部門會(huì)同有關(guān)部門規(guī)定。

第二章　不動(dòng)產(chǎn)登記簿

第八條　不動(dòng)產(chǎn)以不動(dòng)產(chǎn)單元為基本單位進(jìn)行登記。不動(dòng)產(chǎn)單元具有唯一編碼。

不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院國土資源主管部門的規(guī)定設(shè)立統(tǒng)一的不動(dòng)產(chǎn)登記簿。

不動(dòng)產(chǎn)登記簿應(yīng)當(dāng)記載以下事項(xiàng)：

(一)不動(dòng)產(chǎn)的坐落、界址、空間界限、面積、用途等自然狀況;

(二)不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的主體、類型、內(nèi)容、來源、期限、權(quán)利變化等權(quán)屬狀況;

(三)涉及不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利限制、提示的事項(xiàng);

(四)其他相關(guān)事項(xiàng)。

第九條　不動(dòng)產(chǎn)登記簿應(yīng)當(dāng)采用電子介質(zhì)，暫不具備條件的，可以采用紙質(zhì)介質(zhì)。不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)明確不動(dòng)產(chǎn)登記簿唯一、合法的介質(zhì)形式。

不動(dòng)產(chǎn)登記簿采用電子介質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行異地備份，并具有唯一、確定的紙質(zhì)轉(zhuǎn)化形式。

第十條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法將各類登記事項(xiàng)準(zhǔn)確、完整、清晰地記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿。任何人不得損毀不動(dòng)產(chǎn)登記簿，除依法予以更正外不得修改登記事項(xiàng)。

第十一條　不動(dòng)產(chǎn)登記工作人員應(yīng)當(dāng)具備與不動(dòng)產(chǎn)登記工作相適應(yīng)的專業(yè)知識(shí)和業(yè)務(wù)能力。

不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對不動(dòng)產(chǎn)登記工作人員的管理和專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)。

第十二條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指定專人負(fù)責(zé)不動(dòng)產(chǎn)登記簿的保管，并建立健全相應(yīng)的安全責(zé)任制度。

采用紙質(zhì)介質(zhì)不動(dòng)產(chǎn)登記簿的，應(yīng)當(dāng)配備必要的防盜、防火、防漬、防有害生物等安全保護(hù)設(shè)施。

采用電子介質(zhì)不動(dòng)產(chǎn)登記簿的，應(yīng)當(dāng)配備專門的存儲(chǔ)設(shè)施，并采取信息網(wǎng)絡(luò)安全防護(hù)措施。

第十三條　不動(dòng)產(chǎn)登記簿由不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)永久保存。不動(dòng)產(chǎn)登記簿損毀、滅失的，不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依據(jù)原有登記資料予以重建。

行政區(qū)域變更或者不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)職能調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將不動(dòng)產(chǎn)登記簿移交相應(yīng)的不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)。

第三章　登記程序

第十四條　因買賣、設(shè)定抵押權(quán)等申請不動(dòng)產(chǎn)登記的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人雙方共同申請。

屬于下列情形之一的，可以由當(dāng)事人單方申請：

(一)尚未登記的不動(dòng)產(chǎn)首次申請登記的;

(二)繼承、接受遺贈(zèng)取得不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的;

(三)人民法院、仲裁委員會(huì)生效的法律文書或者人民政府生效的決定等設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利的;

(四)權(quán)利人姓名、名稱或者自然狀況發(fā)生變化，申請變更登記的;

(五)不動(dòng)產(chǎn)滅失或者權(quán)利人放棄不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利，申請注銷登記的;

(六)申請更正登記或者異議登記的;

(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以由當(dāng)事人單方申請的其他情形。

第十五條　當(dāng)事人或者其人應(yīng)當(dāng)?shù)讲粍?dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)辦公場所申請不動(dòng)產(chǎn)登記。

不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)將申請登記事項(xiàng)記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿前，申請人可以撤回登記申請。

第十六條　申請人應(yīng)當(dāng)提交下列材料，并對申請材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)：

(一)登記申請書;

(二)申請人、人身份證明材料、授權(quán)委托書;

(三)相關(guān)的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬來源證明材料、登記原因證明文件、不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書;

(四)不動(dòng)產(chǎn)界址、空間界限、面積等材料;

(五)與他人利害關(guān)系的說明材料;

(六)法律、行政法規(guī)以及本條例實(shí)施細(xì)則規(guī)定的其他材料。

不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在辦公場所和門戶網(wǎng)站公開申請登記所需材料目錄和示范文本等信息。

第十七條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)收到不動(dòng)產(chǎn)登記申請材料，應(yīng)當(dāng)分別按照下列情況辦理：

(一)屬于登記職責(zé)范圍，申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照要求提交全部補(bǔ)正申請材料的，應(yīng)當(dāng)受理并書面告知申請人;

(二)申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)告知申請人當(dāng)場更正，申請人當(dāng)場更正后，應(yīng)當(dāng)受理并書面告知申請人;

(三)申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場書面告知申請人不予受理并一次性告知需要補(bǔ)正的全部內(nèi)容;

(四)申請登記的不動(dòng)產(chǎn)不屬于本機(jī)構(gòu)登記范圍的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場書面告知申請人不予受理并告知申請人向有登記權(quán)的機(jī)構(gòu)申請。

不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)未當(dāng)場書面告知申請人不予受理的，視為受理。

第十八條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)受理不動(dòng)產(chǎn)登記申請的，應(yīng)當(dāng)按照下列要求進(jìn)行查驗(yàn)：

(一)不動(dòng)產(chǎn)界址、空間界限、面積等材料與申請登記的不動(dòng)產(chǎn)狀況是否一致;

(二)有關(guān)證明材料、文件與申請登記的內(nèi)容是否一致;

(三)登記申請是否違反法律、行政法規(guī)規(guī)定。

第十九條　屬于下列情形之一的，不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)可以對申請登記的不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)地查看：

(一)房屋等建筑物、構(gòu)筑物所有權(quán)首次登記;

(二)在建建筑物抵押權(quán)登記;

(三)因不動(dòng)產(chǎn)滅失導(dǎo)致的注銷登記;

(四)不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)認(rèn)為需要實(shí)地查看的其他情形。

對可能存在權(quán)屬爭議，或者可能涉及他人利害關(guān)系的登記申請，不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)可以向申請人、利害關(guān)系人或者有關(guān)單位進(jìn)行調(diào)查。

不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)進(jìn)行實(shí)地查看或者調(diào)查時(shí)，申請人、被調(diào)查人應(yīng)當(dāng)予以配合。

第二十條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理登記申請之日起30個(gè)工作日內(nèi)辦結(jié)不動(dòng)產(chǎn)登記手續(xù)，法律另有規(guī)定的除外。

第二十一條　登記事項(xiàng)自記載于不動(dòng)產(chǎn)登記簿時(shí)完成登記。

不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)完成登記，應(yīng)當(dāng)依法向申請人核發(fā)不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書或者登記證明。

第二十二條　登記申請有下列情形之一的，不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)不予登記，并書面告知申請人：

(一)違反法律、行政法規(guī)規(guī)定的;

(二)存在尚未解決的權(quán)屬爭議的;

(三)申請登記的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利超過規(guī)定期限的;

(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定不予登記的其他情形。

第四章　登記信息共享與保護(hù)

第二十三條　國務(wù)院國土資源主管部門應(yīng)當(dāng)會(huì)同有關(guān)部門建立統(tǒng)一的不動(dòng)產(chǎn)登記信息管理基礎(chǔ)平臺(tái)。

各級不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)登記的信息應(yīng)當(dāng)納入統(tǒng)一的不動(dòng)產(chǎn)登記信息管理基礎(chǔ)平臺(tái)，確保國家、省、市、縣四級登記信息的實(shí)時(shí)共享。

第二十四條　不動(dòng)產(chǎn)登記有關(guān)信息與住房城鄉(xiāng)建設(shè)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、海洋等部門審批信息、交易信息等應(yīng)當(dāng)實(shí)時(shí)互通共享。

不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)能夠通過實(shí)時(shí)互通共享取得的信息，不得要求不動(dòng)產(chǎn)登記申請人重復(fù)提交。

第二十五條　國土資源、公安、民政、財(cái)政、稅務(wù)、工商、金融、審計(jì)、統(tǒng)計(jì)等部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)不動(dòng)產(chǎn)登記有關(guān)信息互通共享。

第二十六條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)、不動(dòng)產(chǎn)登記信息共享單位及其工作人員應(yīng)當(dāng)對不動(dòng)產(chǎn)登記信息保密;涉及國家秘密的不動(dòng)產(chǎn)登記信息，應(yīng)當(dāng)依法采取必要的安全保密措施。

第二十七條　權(quán)利人、利害關(guān)系人可以依法查詢、復(fù)制不動(dòng)產(chǎn)登記資料，不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供。

有關(guān)國家機(jī)關(guān)可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定查詢、復(fù)制與調(diào)查處理事項(xiàng)有關(guān)的不動(dòng)產(chǎn)登記資料。

第二十八條　查詢不動(dòng)產(chǎn)登記資料的單位、個(gè)人應(yīng)當(dāng)向不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)說明查詢目的，不得將查詢獲得的不動(dòng)產(chǎn)登記資料用于其他目的;未經(jīng)權(quán)利人同意，不得泄露查詢獲得的不動(dòng)產(chǎn)登記資料。

第五章　法律責(zé)任

第二十九條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)登記錯(cuò)誤給他人造成損害，或者當(dāng)事人提供虛假材料申請登記給他人造成損害的，依照《中華人民共和國物權(quán)法》的規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。

第三十條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)工作人員進(jìn)行虛假登記，損毀、偽造不動(dòng)產(chǎn)登記簿，擅自修改登記事項(xiàng)，或者有其他濫用職權(quán)、玩忽職守行為的，依法給予處分;給他人造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第三十一條　偽造、變造不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書、不動(dòng)產(chǎn)登記證明，或者買賣、使用偽造、變造的不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書、不動(dòng)產(chǎn)登記證明的，由不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)或者公安機(jī)關(guān)依法予以收繳;有違法所得的，沒收違法所得;給他人造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任;構(gòu)成違反治安管理行為的，依法給予治安管理處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第三十二條　不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)、不動(dòng)產(chǎn)登記信息共享單位及其工作人員，查詢不動(dòng)產(chǎn)登記資料的單位或者個(gè)人違反國家規(guī)定，泄露不動(dòng)產(chǎn)登記資料、登記信息，或者利用不動(dòng)產(chǎn)登記資料、登記信息進(jìn)行不正當(dāng)活動(dòng)，給他人造成損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任;對有關(guān)責(zé)任人員依法給予處分;有關(guān)責(zé)任人員構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第六章　附則

第三十三條　本條例施行前依法頒發(fā)的各類不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書和制作的不動(dòng)產(chǎn)登記簿繼續(xù)有效。

不動(dòng)產(chǎn)統(tǒng)一登記過渡期內(nèi)，農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的登記按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第三十四條　本條例實(shí)施細(xì)則由國務(wù)院國土資源主管部門會(huì)同有關(guān)部門制定。

第三十五條　本條例自20xx年3月1日起施行。本條例施行前公布的行政法規(guī)有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)登記的規(guī)定與本條例規(guī)定不一致的，以本條例規(guī)定為準(zhǔn)。

不動(dòng)產(chǎn)登記條例解讀

不動(dòng)產(chǎn)條例正式施行 買房不是一個(gè)人說了算。

比如說，一位已婚男士想買房，如果在房產(chǎn)證上只寫自己的名字，則必須老婆簽字同意，否則辦不下房產(chǎn)證。女性朋友們，是不是瞬間感覺自己存在感爆棚啊~貸款買房 老婆不簽字貸不了

不單是辦產(chǎn)權(quán)證時(shí)如此，買房同樣需要老婆簽字，否則銀行不予貸款。

既然是本人獨(dú)自貸款還款，為何還要老婆同意呢?

原來，根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，婚姻存續(xù)期間購買的財(cái)產(chǎn)原則上屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，即使房產(chǎn)證上只簽署一方的姓名，也屬于共同財(cái)產(chǎn)。

正因?yàn)榉不橐鰞?nèi)購買的房子，都屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，所以銀行為了防止一方無力償還，需要另一方負(fù)責(zé)接盤的風(fēng)險(xiǎn)，要求借款人必須先經(jīng)配偶同意。

可以說，這是銀行為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的一種手段。

因此，銀行在受理貸款時(shí)，會(huì)同時(shí)查詢夫妻雙方的信用記錄，來最終決定是否批貸，即便日后實(shí)際還款人只有一方來完成，也需要夫妻雙方均須到場簽署相應(yīng)房屋抵押條款。

說到這兒可能有人會(huì)問，那如果一次性付清房款，是否還需要配偶到場呢?

20xx年不動(dòng)產(chǎn)條例正式施行 買房不是一個(gè)人說了算

答案是不需要的。但前提是對方必須知情

需要特別指出的是，按揭貸款合同只能寫一個(gè)人名字，因?yàn)榘唇屹彿恐荒馨凑照l貸款誰簽字的原則進(jìn)行處理，保證購房合同、貸款合同和房產(chǎn)證上簽名統(tǒng)一。老婆很重要 買房要哄好

一些已婚男士為了追求空間和自由，喜歡想在外私設(shè)小金庫、瞞著老婆買房、或者給別人買房啥的...諸位，風(fēng)險(xiǎn)很大，三思而行吧。

不動(dòng)產(chǎn)登記條例實(shí)施以后，就可以杜絕此類事情的發(fā)生，在實(shí)際操作過程中，房產(chǎn)交易中心會(huì)要求購房人夫妻雙方提供有效證明，如果有未成年子女，材料也需要一并提供，只有這樣才能最終辦理過戶手續(xù)。

而且據(jù)說即使買到了房還沒完，能否最終獲得產(chǎn)證，也取決于你提供的信息是否真實(shí)有效。

這么一看，大家就知道老婆的角色有多關(guān)鍵了吧。

20xx年不動(dòng)產(chǎn)條例正式施行 買房不是一個(gè)人說了算

夫妻辦理房產(chǎn)證需要提供的資料包括

1、能夠證明購房人身份的證明材料，即雙方身份證原件和復(fù)印件;

2、婚姻證明原件和復(fù)印件;

3、如果雙方一方不能到場辦理，還需要提供私章。

一旦結(jié)成夫妻，這一輩子就是什么事情都要在一起的。除了感情的維系，利益也成為捆綁二人一輩子的糾纏。

多少年來，房產(chǎn)成為多少家庭最為關(guān)注的問題。關(guān)于房產(chǎn)證是否有必要加名以及離婚后房產(chǎn)到底該如何非分配等焦點(diǎn)問題，順便縷縷清楚：

1、如果產(chǎn)權(quán)登記有另一方名字，另一方對房產(chǎn)就有產(chǎn)權(quán)份額。但有名字分割時(shí)并不一定就是二分之一。關(guān)于分割，有協(xié)議的從協(xié)議，沒有協(xié)議的，還需要綜合考慮各方對房產(chǎn)的貢獻(xiàn)等因素。

2、產(chǎn)權(quán)證上加名字屬于一方對于另一方的贈(zèng)予，婚前婚后加無區(qū)別。

3、如果是婚前購房且沒有共同還貸部分，那么離婚時(shí)，如果房產(chǎn)證只有一方名字，那么房產(chǎn)就屬于婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)，歸產(chǎn)權(quán)房所有。如果房產(chǎn)證上加了另一方名字，那么房產(chǎn)就屬于雙方共同財(cái)產(chǎn)，協(xié)議分割，協(xié)議不成的由人民法院依法判決分割。

4、如果是婚前購房但存在共同還貸，但房產(chǎn)證只有一方名字時(shí)，根據(jù)婚姻法新司法解釋相關(guān)規(guī)定，雙方婚后共同還貸支付的款項(xiàng)及相對應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分，離婚時(shí)應(yīng)由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進(jìn)行補(bǔ)償;如果房產(chǎn)證上加了另一方名字，那么房產(chǎn)就屬于雙方共同財(cái)產(chǎn)，協(xié)議分割，協(xié)議不成的由人民法院依法判決分割。

第7篇

一、版權(quán)管理電子信息的界定

版權(quán)管理信息有兩種基本分類方法。依管理權(quán)利的不同種類劃分，可分為著作權(quán)管理信息和鄰接權(quán)管理信息。根據(jù)《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》第12條第2款規(guī)定，版權(quán)管理信息是指識(shí)別作品、作品的作者、對作品擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)作品使用的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼，各該項(xiàng)信息均附于作品的每件復(fù)制品上或在作品向公眾進(jìn)行傳播時(shí)出現(xiàn)；[1]根據(jù)《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》第19條第2款規(guī)定，鄰接權(quán)管理信息是指識(shí)別鄰接權(quán)主體（如表演者、錄音制作者等）、鄰接權(quán)保護(hù)對象（如表演者的表演、錄音制品等）或?qū)︵徑訖?quán)保護(hù)對象擁有任何權(quán)利的所有人的信息，或有關(guān)使用鄰接權(quán)保護(hù)對象的條款和條件的信息，和代表此種信息的任何數(shù)字或代碼，各該信息均附于鄰接權(quán)保護(hù)對象的復(fù)制品上或在這些保護(hù)對象向公眾提供時(shí)出現(xiàn)。[2]依版權(quán)管理信息的存在形態(tài)劃分，又可分為版權(quán)管理電子信息和版權(quán)管理非電子信息兩類。前者又稱為數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息，應(yīng)用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；后者又稱為非數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息，體現(xiàn)為文字編碼，主要應(yīng)用于非網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的著作權(quán)或鄰接權(quán)管理。我國著作權(quán)立法規(guī)范的版權(quán)管理信息僅指版權(quán)管理電子信息，其根本立法宗旨是解決網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的著作權(quán)保護(hù)問題，協(xié)調(diào)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中作者、其他著作權(quán)人、鄰接權(quán)人和網(wǎng)絡(luò)用戶之間的利益關(guān)系。

版權(quán)管理信息源于傳統(tǒng)著作權(quán)制度下的著作權(quán)標(biāo)識(shí)制度（Copyrightnotice）。其基本內(nèi)容是，法律允許權(quán)利人對作品加注著作權(quán)標(biāo)記，以向公眾表彰著作權(quán)主體權(quán)利存在及權(quán)利狀態(tài)。其立法體例分為自愿和強(qiáng)制兩種。大陸法系國家和主要的版權(quán)保護(hù)公約奉行著作權(quán)自動(dòng)保護(hù)制度，即著作權(quán)產(chǎn)生于作者的創(chuàng)作活動(dòng)而不取決于是否履行任何手續(xù)和完成特定的形式，當(dāng)事人可以自行決定作品的著作權(quán)是否公示以及公示的方式，除行政管理規(guī)則（如出版物）要求之外，著作權(quán)公示并不產(chǎn)生任何法律后果。如世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》第5條第2款規(guī)定：“這些權(quán)利的享有和行使，無須履行任何手續(xù)，并與作品的來源國給予的保護(hù)無關(guān)。”[4]英美法系國家曾實(shí)行著作權(quán)強(qiáng)制標(biāo)識(shí)制度，但隨著英美法系的主要國家如英國、美國、澳大利亞等加入伯爾尼公約，[5]著作權(quán)強(qiáng)制標(biāo)識(shí)制度逐漸被自愿標(biāo)識(shí)制度所取代。我國著作權(quán)立法承襲大陸法系國家的立法精神，沒有著作權(quán)標(biāo)識(shí)的強(qiáng)制性規(guī)定，在新修訂《著作權(quán)法》之前也無版權(quán)管理信息的任何法律規(guī)范，只是在有關(guān)出版管理的行政法規(guī)中有“行政管理信息”，如1997年2月1日生效并于2001年修訂的《出版管理?xiàng)l例》第28條規(guī)定，報(bào)紙、期刊、圖書、音像制品、電子出版物等出版物必須按照國家的有關(guān)規(guī)定載明有關(guān)作者、出版者、印刷者或復(fù)制者、發(fā)行者的名稱、地址、書號(hào)、刊號(hào)或出版號(hào)，出版日期、刊期以及其他有關(guān)事項(xiàng)。這些行政管理信息客觀上也具有標(biāo)示權(quán)利的作用，在發(fā)生糾紛時(shí)這些信息甚至還具有證明權(quán)利主體的證據(jù)價(jià)值，但這些信息與現(xiàn)行《著作權(quán)法》中的版權(quán)管理信息仍有重要區(qū)別：首先，標(biāo)示這些信息的主要目的在于查處非法出版物、制止倒賣書號(hào)、版號(hào)、制裁盜版活動(dòng)，信息標(biāo)示也是出版者的義務(wù)，而非出版者為了保護(hù)自己的權(quán)利而主動(dòng)采取的措施；其次，這些信息絕大多數(shù)都是非電子形式出現(xiàn)的。

版權(quán)管理電子信息與版權(quán)的技術(shù)保護(hù)措施關(guān)系十分密切，電子簽名、電子手印等技術(shù)措施本身就能起到版權(quán)管理信息的作用。因特網(wǎng)上的版權(quán)管理信息都是電子形式的，它們被嵌在電子文擋里，隨同文件一起來到用戶。它們不僅能夠標(biāo)示版權(quán)權(quán)利人，按預(yù)定條件許可用戶使用，而且能夠查找侵權(quán)行為，監(jiān)控用戶的使用，能起到保護(hù)版權(quán)人或鄰接權(quán)經(jīng)濟(jì)權(quán)利和精神權(quán)利的作用。

二、版權(quán)管理電子信息的立法

非數(shù)字形態(tài)的版權(quán)管理信息具有固定性和永久性，作品的權(quán)利人與利用人之間的授權(quán)關(guān)系往往通過出版商或著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)得以建立，出版商或著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)可依據(jù)大量的版權(quán)管理信息尋找著作權(quán)人或有關(guān)權(quán)利人，并代為處理授權(quán)許可和著作權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜。所以，傳統(tǒng)的版權(quán)管理信息僅具有確認(rèn)作品權(quán)利和公示權(quán)利狀態(tài)的功能、并不具備授權(quán)功能。而網(wǎng)絡(luò)改變了這一切。網(wǎng)絡(luò)傳播的特征之一就是變化速度快，網(wǎng)上資料會(huì)隨著時(shí)間變遷而發(fā)生變動(dòng)，甚至完全消失，人們利用網(wǎng)上資料多有不便，尋找權(quán)利人授權(quán)更為困難。因此，著作權(quán)電子商務(wù)應(yīng)運(yùn)而生。與之相隨，在實(shí)務(wù)中，國際上協(xié)助處理著作權(quán)人權(quán)益并具有授權(quán)功能的電子著作權(quán)版權(quán)管理系統(tǒng)在全球逐漸產(chǎn)生，如美國的著作權(quán)交換中心（CopyrightClearanceCenter，CCC）、英國的作者授權(quán)及收費(fèi)協(xié)會(huì)（AuthorslicensingandCollectingSociety，AlCS）、歐洲的非常廣泛權(quán)利信息資訊（VeryExtensiveRightDataInformation，UERDI）和日本著作權(quán)信息服務(wù)機(jī)構(gòu)（JapanCopyrightInformationService，J-CIS）等。為了保證網(wǎng)上電子交易系統(tǒng)能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn)，網(wǎng)上標(biāo)示權(quán)利人、許可條件等的信息必須具有完整性和真實(shí)性，如果別有用心的人改換了版權(quán)人的姓名，或者把“版權(quán)所有”改成“自由使用”，不僅會(huì)導(dǎo)致?lián)p害版權(quán)或鄰接人合法權(quán)益的侵權(quán)行為直接大量產(chǎn)生，而且還會(huì)使上當(dāng)受騙的用戶對電子授權(quán)系統(tǒng)失去信心，從而損害網(wǎng)上版權(quán)交易的發(fā)展。因此，保護(hù)電子形式的版權(quán)管理信息尤其是因特網(wǎng)上的版權(quán)管理信息是完全必要的。[8]

美國1992年《家用錄音法》和1995年的《錄音制品數(shù)字化表演權(quán)法》規(guī)定了版權(quán)管理信息的保護(hù)，但其范圍僅限于數(shù)字化音樂作品和錄音制品。美國是電子信息產(chǎn)業(yè)強(qiáng)國，從1993年開始克林頓總統(tǒng)任命并組建了信息基礎(chǔ)設(shè)施工作機(jī)構(gòu)（IITF），以推動(dòng)信息技術(shù)在美國的發(fā)展和應(yīng)用。工作機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的工作組于1994年提交了草擬的報(bào)告（“綠皮書”），在廣泛征詢各方意見后，于1995年9月公布了《知識(shí)產(chǎn)權(quán)和國際信息基礎(chǔ)設(shè)施》（IntellectualPropertyandtheNationalInformationInfrastructure，簡稱知識(shí)產(chǎn)權(quán)白皮書或百皮書），闡述了信息時(shí)代美國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)基本政策。白皮書則建議版權(quán)管理信息保護(hù)普遍地適用于各類保護(hù)客體。除美國外，其他國家或地區(qū)對國際互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展所帶來的版權(quán)管理信息、技術(shù)保護(hù)措施及其他問題都相當(dāng)重視，一系列信息化政策或法規(guī)紛紛出臺(tái)，如俄羅斯《聯(lián)邦信息、信息化和信息保護(hù)法》（1995年）、日本《著作權(quán)審議會(huì)多媒體小委員會(huì)工作小組研究過程報(bào)告》（1995年）、歐洲共同體《信息社會(huì)的著作權(quán)與鄰接權(quán)綠皮書》（1995年）、德國《信息社會(huì)和通信服務(wù)規(guī)范法》草案（1997年）、新加坡廣播管理局《互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)管理法規(guī)》（1996年）等等。這些政策法規(guī)有的對版權(quán)管理信息保護(hù)沒有涉及，有的對版權(quán)管理信息的界定及其保護(hù)措施存在不同的理解。為了協(xié)調(diào)各國網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的版權(quán)立法，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織密切關(guān)注網(wǎng)絡(luò)發(fā)展對傳統(tǒng)版權(quán)法的影響并致力于研究法律對策。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家委員會(huì)向1996年日內(nèi)瓦外交會(huì)議提交的實(shí)質(zhì)性建議受到美國白皮書的重要影響。經(jīng)過認(rèn)真的磋商和討論，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織于1996年12月20日通過的《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約》（WCT）和《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和唱片條約》（WPPT）都專門規(guī)定了權(quán)利信息的保護(hù)條款。WCT第12條第1款規(guī)定：“締約各方應(yīng)規(guī)定適當(dāng)和有效的法律補(bǔ)救辦法，制止任何人明知、或就民事補(bǔ)救而言有合理根據(jù)知道其行為會(huì)誘使、促成、便利或包庇對本條約或《伯爾尼公約》所涵蓋的任何權(quán)利的侵犯而故意從事以下行為：（i）未經(jīng)許可去除或改變?nèi)魏伟鏅?quán)管理的電子信息；（ii）未經(jīng)許可發(fā)行、為發(fā)行目的進(jìn)口、廣播、向公眾傳播明知已被未經(jīng)許可去除或改變版權(quán)管理電子信息作品或作品的復(fù)制品。WPPT第19條第2款對有關(guān)鄰接權(quán)管理電子信息的保護(hù)也作了上述類似規(guī)定。WCT和WPPT為各國在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下重建版權(quán)和鄰接權(quán)管理規(guī)則提供了合理的模式和立法契機(jī)，許多國家和地區(qū)在修訂著作權(quán)法過程中紛紛予以吸收和借鑒。例如，香港特別行政區(qū)是最早援用WCT規(guī)范版權(quán)管理信息的法域，1997年6月27日生效的《版權(quán)條例》第IV部科技措施與一般條文中—版權(quán)管理資料第274條規(guī)定了就干擾版權(quán)管理資料的不合理作為而具有的權(quán)利及補(bǔ)救措施。1998年10月，美國國會(huì)通過了《千禧年數(shù)字版權(quán)法》（DMCA）作為新增加的《版權(quán)法》第1202節(jié)對版權(quán)管理信息的界定、侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式、免責(zé)事由及其法律責(zé)任均作了較詳盡的規(guī)定。[10]除出版行政管理法中涉及出版物的行政管理信息規(guī)定外，我國早期著作權(quán)立法沒有版權(quán)管理信息保護(hù)的任何規(guī)定，但WCT和WPPT的通過及各國著作權(quán)法相應(yīng)修正也引起了我國學(xué)術(shù)界和法院系統(tǒng)的密切關(guān)注。最高人民法院2000年12月19日頒布的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第9條第4項(xiàng)對”故意去除或者改變著作權(quán)管理信息而導(dǎo)致侵權(quán)后果的行為構(gòu)成侵權(quán)的“法律適用問題作出權(quán)威解釋，[11]2001年修訂的《著作權(quán)法》第47條第7項(xiàng)進(jìn)一步明確了下列行為屬于應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任或行政責(zé)任的侵權(quán)行為：”未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音、錄像制品等的版權(quán)管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。“該規(guī)定為認(rèn)定和制裁故意刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為提供了基本法律依據(jù)，但由于該規(guī)定過于原則，與我國香港地區(qū)或美國的DMCA法案相比，仍缺乏對版權(quán)管理信息的界定、侵權(quán)免責(zé)事由等具體規(guī)定，因而我國有必要盡快出臺(tái)專門規(guī)范網(wǎng)絡(luò)版權(quán)，其中包括版權(quán)管理電子信息保護(hù)規(guī)定的行政法規(guī)。

三、刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為的認(rèn)定

根據(jù)我國《著作權(quán)法》第47條第7項(xiàng)的規(guī)定，刪改版權(quán)管理電子信息侵權(quán)行為的構(gòu)成要件如下：

（一）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可。這里的著作權(quán)人包括作者、其他依法享有著作權(quán)的單位或個(gè)人；與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主要是指表演者、音像制品制作者等鄰接權(quán)人。在WCT和WPPT的相關(guān)規(guī)定及各國立法中，均未明確涉及著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)能否采取版權(quán)管理管理電子信息保護(hù)措施問題。鑒于著作權(quán)人和鄰接權(quán)人可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使和管理著作權(quán)或鄰接權(quán)，并且著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)被授權(quán)后，還可以以自己的名義為著作權(quán)人和鄰接權(quán)人主張權(quán)利、簽訂合同以及獨(dú)立參加訴訟、仲載活動(dòng)，因而著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)也應(yīng)是采取版權(quán)管理電子信息保護(hù)措施的合法主體。未經(jīng)權(quán)利人及其授權(quán)主體許可刪改版權(quán)管理電子信息的行為，表明了侵權(quán)行為人違背權(quán)利人意志的特征。

（2）主觀上由故意構(gòu)成。行為人明知?jiǎng)h改的版權(quán)管理電子信息將造成危害后果，并希望或放縱這種后果的產(chǎn)生。與版權(quán)技術(shù)保護(hù)措施的立法不同，WCT和WPPT均明確規(guī)定這種侵權(quán)行為的主觀要件是故意。美國DMCA法案也明確規(guī)定禁止偽造消除或變造版權(quán)管理信息的主觀要件均為“故意”，如1201條（a）款規(guī)定：“禁止任何人在知道狀態(tài)下，故意以下述手段引誘、促使、方便、掩匿侵權(quán)行為：（1）提供虛假的版權(quán)管理信息，或（2）發(fā)行和為發(fā)行而輸入虛假的版權(quán)管理信息?！比绻麖V播電臺(tái)和有線電視網(wǎng)去除或者改動(dòng)版權(quán)管理信息并非故意誘使、促成、便利或者包庇侵犯版權(quán)的行為，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（3）客觀方面表現(xiàn)為行為人刪除或者改變版權(quán)管理電子信息。與WCT和WPPT以及其他國家版權(quán)立法相比，我國《著作權(quán)法》規(guī)定的版權(quán)管理電子信息保護(hù)方面的侵權(quán)行為表現(xiàn)形式較窄，只包括刪除或者改變兩種行為。而WCT第12條第1款第（ii）項(xiàng)、WPPT第19條第7款第（ii）項(xiàng)以及美國DMCA法案均規(guī)定侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式還應(yīng)包括發(fā)行、為發(fā)行目的進(jìn)口、廣播或向公眾傳播明知已被未經(jīng)許可去除或改變版權(quán)管理電子信息的作品、作品的復(fù)制品或鄰接權(quán)保護(hù)對象及其復(fù)制品。這表明我國著作權(quán)立法中對版權(quán)管理信息的保護(hù)未達(dá)到國際先進(jìn)水平，還有待于進(jìn)一步完善。

（4）沒有法律、行政法規(guī)的例外規(guī)定。如果未經(jīng)許可故意刪改的版權(quán)管理信息是法律、行政法規(guī)明確規(guī)定的合法行為，則不得以侵權(quán)論處。如美國DMCA法案：聯(lián)邦、州或州政府部門的工作人員或者有關(guān)人員正執(zhí)法、調(diào)查以及其他政府行為中，對版權(quán)管理信息的處理屬于合法行為。我國目前沒有類似免責(zé)條款的規(guī)定，亟待通過立法完善。

在認(rèn)定刪改版權(quán)管理信息侵權(quán)行為時(shí)，應(yīng)特別注意以下幾點(diǎn)：一是刪改版權(quán)管理信息從性質(zhì)上講僅是一種故意引誘、促使、方便、掩匿直接侵犯他人著作權(quán)或鄰接權(quán)的間接侵權(quán)行為，但這種間接侵權(quán)行為可以獨(dú)立存在，并不需要直接侵權(quán)行為產(chǎn)生后才作侵權(quán)認(rèn)定；二是版權(quán)管理電子信息并不構(gòu)成一種獨(dú)立的權(quán)利保護(hù)對象，其實(shí)質(zhì)仍然是類似于版權(quán)技術(shù)保護(hù)措施那樣維護(hù)著作權(quán)和鄰接權(quán)的一種管理措施，WCT和WPPT以及我國著作權(quán)立法的相關(guān)規(guī)定并不意味著會(huì)產(chǎn)生一種獨(dú)立于著作權(quán)和鄰接權(quán)之外的“管理信息權(quán)”。正如有學(xué)者指出：傳統(tǒng)的非電子版權(quán)管理信息不容易被去除或改變，即使做到了也容易被人發(fā)覺并且被追究責(zé)任。而在電子環(huán)境下，特別是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中則非常容易做到去除或者改變版權(quán)管理電子信息，而且被去除改變后不容易被人發(fā)現(xiàn)，甚至?xí)霈F(xiàn)真假難辯、真?zhèn)晤嵉沟那闆r。作品的版權(quán)管理電子信息一旦被他人擅自去除或者改變，將直接影響著作權(quán)人的精神利益和財(cái)產(chǎn)收入。因此，禁止去除或改變版權(quán)管理電子信息僅是表面現(xiàn)象，其實(shí)質(zhì)是通過這種禁止維護(hù)作品著作權(quán)人的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。[14]三是是否采取版權(quán)管理電子信息的保護(hù)措施是權(quán)利人的權(quán)利而非義務(wù)，不能將其作為版權(quán)或鄰接權(quán)受保護(hù)的前提，否則就構(gòu)成對伯爾尼公約第5條第2款的違反。

「參考文獻(xiàn)

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[5]截止2003年10月15日，伯爾尼公約共有15個(gè)成員國。英國于1887年，美國于1989年，澳大利亞于1928年加入該公約。http：//wipo.int/treaties/documents/english/word/e-berne.doc.2004年2月12日。

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[10][12]張玉瑞?；ヂ?lián)網(wǎng)上知識(shí)產(chǎn)權(quán)—訴訟與法律。[M].人民法院出版社，2000.140—144；174—176；554.

[11]鑒于該司法解釋第9條的內(nèi)容已被2001年修正的《著作權(quán)法》的有關(guān)規(guī)定所涵蓋，最高人民法院2004年1月2日又了《最高人民法院關(guān)于修改〈審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋〉的決定》，明確廢止了該司法解釋第9條。

第8篇

 

關(guān)鍵詞：行政調(diào)解制度；法律規(guī)定；不足；完善

行政調(diào)解是指由國家行政機(jī)關(guān)出面主持的，以國家法律和政策為依據(jù)，以自愿為原則，通過說服教育等方法，促使雙方當(dāng)事人平等協(xié)商、互讓互諒、達(dá)成協(xié)議、消除糾紛的訴訟外活動(dòng)。

但客觀地分析，隨著人們對行政調(diào)解制度的專注度以及使用率逐漸增加，我國現(xiàn)行的行政調(diào)解制度存在的不足也日益顯現(xiàn)出來。尤其是法律規(guī)定嚴(yán)重缺失，使得調(diào)解活動(dòng)過程中，調(diào)解人員僅憑經(jīng)驗(yàn)辦事，甚至自創(chuàng)調(diào)解程序進(jìn)行調(diào)解。從而導(dǎo)致當(dāng)事人對調(diào)解協(xié)議及結(jié)果的不信任，以至于調(diào)解制度所發(fā)揮的作用還十分有限。這其中的原因非常值得認(rèn)真分析。

1 我國行政調(diào)解制度法律規(guī)定的不足

1.1 行政調(diào)解設(shè)定不統(tǒng)一，缺乏規(guī)范性

我國行政調(diào)解沒有一部統(tǒng)一的法律，而是分散在不同的法律文件中予以規(guī)定。目前設(shè)定行政調(diào)解的法律文件種類形式多樣，層次參差不齊。“據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，涉及行政調(diào)解的法律有近40部，行政法規(guī)約60部，行政規(guī)章約18部，地方法規(guī)約70部，地方規(guī)章約45部，另有大量一般規(guī)范性文件。”有關(guān)行政調(diào)解的規(guī)定分散在如此眾多的文件中，人們難以掌握。并且這些規(guī)定內(nèi)部不協(xié)調(diào)，相互沖突的地方屢見不鮮。在名稱上也不統(tǒng)一，有用“調(diào)解”的，有用“處理”的，不僅糾紛當(dāng)事人無所適從，就是行政主體的工作人員也搞不清楚。由于法律法規(guī)過于分散，導(dǎo)致難以形成合力，因此，在實(shí)踐中發(fā)揮的作用也很有限。

1.2 行政調(diào)解制度內(nèi)容簡單，對象范圍狹窄

目前我國的行政調(diào)解相關(guān)法律條文十分簡約，其內(nèi)容僅涉及調(diào)解發(fā)生的情形、調(diào)解的主體和對象。而且調(diào)解的對象相對含糊，并無確切的范圍和限度。對象主要包括民事糾紛對財(cái)物損害賠償糾紛，對人身損害賠償糾紛輕微違法行為權(quán)屬爭議行政賠償、補(bǔ)償?shù)臄?shù)額爭議。呈現(xiàn)出較大的人為確定因素，容易與其他處理糾紛的方式相混淆，不利于當(dāng)事人選擇正確解決糾紛和爭議的方式。調(diào)解范圍設(shè)置的局限性，將難以充分發(fā)揮其在現(xiàn)代行政管理中應(yīng)有的作用。由于規(guī)定得不詳實(shí)，缺少與之相應(yīng)的程序，操作性不強(qiáng)，容易導(dǎo)致憑經(jīng)驗(yàn)辦事，使行政調(diào)解的運(yùn)作呈現(xiàn)一定的盲目性和任意性。

1.3 行政調(diào)解缺乏基本的程序性保障

我國設(shè)定行政調(diào)解的法律文件幾乎都只設(shè)立了行政調(diào)解，而沒有設(shè)立具體調(diào)解程序?qū)嵺`中行政調(diào)解主體往往依照其他行政程序或自創(chuàng)調(diào)解程序進(jìn)行調(diào)解，隨意性大。程序是公正、合理、及時(shí)解決糾紛的有力保證，行政調(diào)解缺乏基本程序保證，當(dāng)事人很可能因程序不公而對調(diào)解結(jié)果不滿，從而使調(diào)解協(xié)議難以自覺履行。在我國目前的法律法規(guī)中，對調(diào)解程序規(guī)定的極少，只在《合同爭議行政調(diào)解辦法》中有了較為詳細(xì)的規(guī)定，而《辦法》也只規(guī)定了申請—受理—調(diào)解—終結(jié)—?dú)w檔五個(gè)簡單的程序，缺少了行政調(diào)解所必須的一些程序性措施和原則，比如在調(diào)解之中，應(yīng)該聽取當(dāng)事人陳述和申辯，對重要事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)解采用聽證程序等。這是程序民主、程序正義的基本要求。這些程序性缺陷常常使當(dāng)事人對行政主體失去信任，導(dǎo)致行政調(diào)解功能難以發(fā)揮。

2 完善我國的行政調(diào)解制度的設(shè)想

根據(jù)上述分析，我國行政調(diào)解制度在法律規(guī)定方面存在諸多不足的地方，導(dǎo)致該制度在實(shí)踐中操作性不強(qiáng)，不能將其應(yīng)有的功能充分發(fā)揮。為適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的需要，必須積極完善行政調(diào)解制度。針對我國現(xiàn)有的行政調(diào)解規(guī)則，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從統(tǒng)一法律規(guī)范，擴(kuò)大對象范圍，規(guī)范程序及賦予協(xié)議法律效力等四方面進(jìn)行設(shè)想。

2.1 行政調(diào)解法律規(guī)范統(tǒng)一化

2.1.1 確立行政調(diào)解制度的基本原則

一項(xiàng)制度所確立的原則具有最高效力，對于活動(dòng)的開展具有指導(dǎo)意義。同樣的，行政調(diào)解必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行，凡是法律上明文規(guī)定可以適用行政調(diào)解，方可適用，同時(shí)要以當(dāng)事人自愿為前提。如果法律沒有規(guī)定，當(dāng)事人不愿意的，決不能強(qiáng)行調(diào)解。行政調(diào)解應(yīng)當(dāng)遵循一定的原則：

（1）合法原則。

行政法治原則是行政法的基本原則，行政調(diào)解作為一種行政行為，當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)遵守合法性原則的要求。具體表現(xiàn)在行政調(diào)解必須遵循法律、法規(guī)的規(guī)定，要受到法的理念與精神的支配，公平、公正地化解糾紛，有效地保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（2）自愿、自治原則

自愿是行政調(diào)解得以進(jìn)行的前提條件。行政調(diào)解行為與其他絕大部分行政行為的區(qū)別之一就是其不具有強(qiáng)制性，行政機(jī)關(guān)在調(diào)解中只能是組織者、中間人，其不能在當(dāng)事人拒絕接受調(diào)解時(shí)強(qiáng)制進(jìn)行。自治是指當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的親力親為，自覺處分自己的實(shí)體權(quán)利。按照自愿、自治原則，當(dāng)事人有權(quán)決定是否接受調(diào)解，在調(diào)解中如何主張自己的合法權(quán)益，對調(diào)解結(jié)果是否接受等，但需注意的是，該項(xiàng)原則必須在不違反法律、法規(guī)和政策，不影響和損害當(dāng)事人、第三人的權(quán)益和公共利益的前提下適用。

2.1.2 設(shè)立統(tǒng)一的法律規(guī)范

我國的法律文件對于行政調(diào)解規(guī)定從實(shí)體法上看較為分散。然而挪威、美國都先后制定了《糾紛解決法》。歐盟、聯(lián)合國也正在起草倡導(dǎo)適用調(diào)解手段解決社會(huì)矛盾、糾紛的法律文件?？梢?，訴訟外調(diào)解是現(xiàn)代法律制度發(fā)展的一大趨勢。我國應(yīng)該適應(yīng)社會(huì)的變革要求，修訂相關(guān)法律。在條件成熟時(shí)，應(yīng)該考慮制訂統(tǒng)一的《行政調(diào)解法》。在《行政調(diào)解法》中，明確界定各種制度化調(diào)解機(jī)構(gòu)的全縣、效力、人員構(gòu)成及資質(zhì)條件；確定國家和各級政府對不同的調(diào)解所應(yīng)承擔(dān)的資源投入、管理、監(jiān)督、保障的職責(zé)和權(quán)限范圍；解決調(diào)解以及其他糾紛解決程序與正式的司法程序之間的沖突，減少各種機(jī)制之間的沖突和重復(fù)，使包括司法在內(nèi)的糾紛解決機(jī)制整體運(yùn)行更為合理和有效；建立對調(diào)解的司法審查與救濟(jì)程序，保障當(dāng)事人的合法權(quán)益和社會(huì)公正。

2.2 行政調(diào)解范圍普遍化

從美國的經(jīng)驗(yàn)來看，其調(diào)解發(fā)展非常迅速，適用范圍也在逐步擴(kuò)大。近年來，調(diào)解解決爭議范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，對于有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、租佃關(guān)系的民事爭議和小型的刑事案件等諸多糾紛均納入到調(diào)解的范圍之中。然而如前所述，我國行政調(diào)解范圍大致局限于民事糾紛、輕微的刑事案件以及行政賠償和補(bǔ)償?shù)臄?shù)額爭議這幾個(gè)方面，實(shí)際上，調(diào)解機(jī)制在涉及行政自由裁量權(quán)的爭議中，能夠較好地發(fā)揮作用。因此，行政調(diào)解范圍應(yīng)從現(xiàn)有的解決與行政管理有關(guān)的民事爭議，擴(kuò)展到行政爭議的解決中去。只要不與法律規(guī)定相抵觸，或侵害行政相對人之外的第三人的合法權(quán)益，行政糾紛就可以適用調(diào)解。

參考文獻(xiàn)

［1］熊文釗.現(xiàn)代行政法原理［M］.法律出版社，2000.

第9篇

． 司法

實(shí)務(wù)部門雖然重視但理論研究方面極其薄弱。本文從醫(yī)療糾紛的實(shí)際情況人手

，對醫(yī)療事故之外的醫(yī)療侵權(quán)行為的感念、種

類及認(rèn)定進(jìn)行初步分析探討。

t關(guān)鍵詞】醫(yī)療事故；非醫(yī)療事故侵權(quán)行為；賠償

【中圖分類號(hào)】d923

【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】b

【文章編號(hào)】1007—9297(20__)01—0024—04

《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》(以下簡稱《條例》)的頒布 中由于醫(yī)方的過錯(cuò)行為導(dǎo)致服務(wù)對象的身體健康受

實(shí)施，對處理構(gòu)成醫(yī)療事故的醫(yī)患糾紛提供了標(biāo)準(zhǔn)和 到損害以及其他合法權(quán)益受到損失

，但不構(gòu)成醫(yī)療事

依據(jù)。但根據(jù)《民法通則》和侵權(quán)責(zé)任法原理，該《條 故的醫(yī)療侵權(quán)行為

例》所界定的醫(yī)療事故并沒有涵蓋所有的由醫(yī)療行為 非醫(yī)療事故侵權(quán)行為的主要特征表現(xiàn)為以下4

引起的侵權(quán)損害糾紛，甚至可以說也沒有包括大部分 個(gè)方面：

醫(yī)療行為引起的侵權(quán)損害糾紛。對此，最高人民法院 1

． 損害發(fā)生在公民(自然人)接受醫(yī)療服務(wù)過程

在20__年1月6 et發(fā)出《關(guān)于參照(醫(yī)療事故處理?xiàng)l 中

， 醫(yī)療事故僅僅限定在公民患病就醫(yī)過程中發(fā)生的

例)審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》及時(shí)做出司法解 損害，非醫(yī)療事故侵權(quán)行為可以發(fā)生在公民患病就醫(yī)

釋：“條例實(shí)施后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾 過程中

，也可以發(fā)生在患病就醫(yī)之外的接受醫(yī)療服務(wù)

紛，訴到法院的，參照條例的規(guī)定辦理；因醫(yī)療事故以 的任何一個(gè)環(huán)節(jié)

。例如，在正常的體檢過程中．在招

外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的 工、招生及征兵體檢中

規(guī)定。”該《通知》準(zhǔn)確地闡釋了法律，也在實(shí)際上把醫(yī) 2．醫(yī)方的醫(yī)療服務(wù)行為有過錯(cuò)

，這里的過錯(cuò)既包

療糾紛劃分為醫(yī)療事故糾紛和醫(yī)療事故以外的原因 括故意也包括過失

， 而醫(yī)療事故僅包括過失。

引起的其他醫(yī)療賠償糾紛。在司法實(shí)踐中，通常又把 3． 使公民的身體健康受到損害或者其他合法權(quán)

和醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛(權(quán) 益受到損失

，例如，錯(cuò)誤的體檢導(dǎo)致公民就業(yè)機(jī)會(huì)的

且簡稱為“非醫(yī)療事故侵權(quán)糾紛”，該行為簡稱為“非 喪失

， 泄露就醫(yī)者的隱私侵犯其隱私權(quán)等。而醫(yī)療事

醫(yī)療事故侵權(quán)行為”)分為以下3類：即因醫(yī)療故意行 故僅包括對患者造成人身損害

為引起的賠償糾紛；醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診療、護(hù)理存在過失 4．不構(gòu)成醫(yī)療事故

， 包括經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事

引起的賠償糾紛；其他違反醫(yī)療方面的法律、法規(guī)的 故

，或者雖然實(shí)際上構(gòu)成醫(yī)療事故但糾紛雙方當(dāng)事人

行為引起的賠償糾紛。川如何認(rèn)定因醫(yī)療事故以外的 均沒有提起醫(yī)療事故鑒定同意按非醫(yī)療事故侵權(quán)行

原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，一直是司法實(shí)踐中的 為處理的

， 或者雖然有一方當(dāng)事人提起了醫(yī)療事故鑒

難點(diǎn)，理論方面的探討也極其薄弱。本文對非醫(yī)療事 定但由于不符合醫(yī)療事故鑒定的條件而無法鑒定的

故醫(yī)療侵權(quán)行為的感念、種類及認(rèn)定進(jìn)行初步分析探 情況。例如

，醫(yī)方涂改了病歷，患者拒不到場接受鑒定

時(shí)，以求教于方家。 檢查等使鑒定人無法了解到真實(shí)情況而無法鑒定的

一

、非醫(yī)療事故侵權(quán)行為的概念和特征 二、非醫(yī)療事故侵權(quán)行為的種類及認(rèn)定

非醫(yī)療事故侵權(quán)行為的概念還沒有見到有人做 前已述及

， 在司法實(shí)踐中，通常把醫(yī)療事故以外

吐論述。結(jié)合醫(yī)療事故的概念和一般民事侵權(quán)損害賠 的原因引起的其他醫(yī)療侵權(quán)損害糾紛分為3類

：即因

的概念，筆者認(rèn)為，可以將非醫(yī)療事故侵權(quán)行為的 醫(yī)療故意行為引起的賠償糾紛；醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診療

、護(hù)

慨念表述為：是指公民(自然人)在接受醫(yī)療服務(wù)過程 理存在過失引起的賠償糾紛；其他違反醫(yī)療方面的法

作者簡介】周玉文(1957一)男，漢族，山東樂陵人。武夷學(xué)院管理系法學(xué)副教授

，從事律師實(shí)務(wù)的教學(xué)和研究。研究方向?yàn)槊袷虑謾?quán)法及律師實(shí)務(wù)

。

l：13960660269~e-mail：jxzyw20__@163．corn

l

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第13卷(第1期)

律、法規(guī)的行為引起的賠償糾紛。筆者認(rèn)為，醫(yī)療機(jī)構(gòu)

的診療、護(hù)理存在過失引起的賠償糾的劃分和醫(yī)療事

故原因引起的醫(yī)療賠償糾紛在表述方面有重合，醫(yī)療

機(jī)構(gòu)的診療、護(hù)理存在過失引起的賠償糾紛的劃分也

容易和醫(yī)療事故糾紛相混淆。將其表述為“不構(gòu)成醫(yī)

療事故的醫(yī)療過失侵權(quán)行為”似乎更妥當(dāng)一些。

(一)因醫(yī)療故意行為引起的賠償糾紛

因醫(yī)療故意行為引起的賠償糾紛。其特點(diǎn)在于是

由于醫(yī)護(hù)人員在診療護(hù)理過程中主觀方面是故意侵

權(quán)。這種糾紛在醫(yī)療糾紛中所占比例雖很小，但往往

危害嚴(yán)重，影響惡劣，醫(yī)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。其主要

表現(xiàn)有以下幾種：(1)在醫(yī)患強(qiáng)制法律關(guān)系中醫(yī)師不

履行急救處置義務(wù)引起的糾紛。因《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第24

條有明確規(guī)定：“對急危患者，醫(yī)師應(yīng)當(dāng)采取緊急措施

進(jìn)行診治．不得拒絕急救處置?！边@是執(zhí)業(yè)醫(yī)師的法定

義務(wù)，作為一名執(zhí)業(yè)醫(yī)師很清楚不救助急危患者會(huì)導(dǎo)

致的結(jié)果，此種情形下造成的損害只能是故意的。除

執(zhí)業(yè)醫(yī)師在工作崗位上不救助的不作為外 還包括把

急?；颊咚统鲠t(yī)院的作為行為。常見的有“120”急救

車上的醫(yī)師不救助的情況。例如，在20__年4月初，

在昆明打工的外地農(nóng)民趙風(fēng)英臨產(chǎn)時(shí)難產(chǎn)．撥打了云

南新華醫(yī)院的急救電話，“120”急救車趕到后，得知趙

風(fēng)英夫婦手頭只有300元錢．兩位醫(yī)生跳上救護(hù)車，

開車離去，因錯(cuò)過救治時(shí)機(jī)，導(dǎo)致女嬰性命不保。i21這

種故意侵權(quán)也往往同時(shí)也構(gòu)成犯罪，所以一般不難認(rèn)

定。(2)在診療服務(wù)過程中，故意把健康說成疾病，小

病說成大病 ，輕病說成重病，甲病說成乙病導(dǎo)致的損

害。例如，故意把良性腫瘤說成是惡性腫瘤，以此留住

患者住院，進(jìn)行各種不必要的檢查、治療，以此賺取不

義錢財(cái)。這種故意侵權(quán)行為認(rèn)定起來難度較大，要根

據(jù)執(zhí)業(yè)醫(yī)師的職稱、資歷、醫(yī)療經(jīng)驗(yàn)及所在醫(yī)院的級

別、儀器設(shè)備等情況進(jìn)行綜合考慮。(3)護(hù)理人員故意

不盡護(hù)理義務(wù)導(dǎo)致的損害。根據(jù)患者病情的不同醫(yī)療

機(jī)構(gòu)要實(shí)施不同級別的護(hù)理措施，例如，一級護(hù)理要

密切關(guān)注患者的病情變化，每l～2小時(shí)巡視1次；有

的特別嚴(yán)重的患者需要有護(hù)理人員一直守護(hù)在旁：有

的是陪護(hù)的家屬發(fā)現(xiàn)有緊急情況來找就必須立即到

場。對上述情況．如果護(hù)理人員知道或者應(yīng)當(dāng)知道患

者有危險(xiǎn)而故意不到場或離去的行為并因此導(dǎo)致?lián)p

害后果的。應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為故意行為。在實(shí)踐中，往往把這

種行為認(rèn)定為過失行為，這是需要糾正的。

另外。還有護(hù)士在給患者注射、輸液時(shí)故意減少

藥量．在實(shí)施包扎及其他處置過程中故意偷工減料，

以及醫(yī)療機(jī)構(gòu)收費(fèi)卻不提供醫(yī)療服務(wù)或者故意多收

· 25 ·

費(fèi)少提供醫(yī)療服務(wù)，截留、挪用患者的醫(yī)療費(fèi)，等等。

．-)構(gòu)成醫(yī)療事故的醫(yī)療過失侵權(quán)行為

不構(gòu)成醫(yī)療事故的醫(yī)療過失侵權(quán)行為作為侵權(quán)

行為的一種表現(xiàn)形式，同其他侵權(quán)行為一樣須具備4

個(gè)構(gòu)成要件：(1)損害后果，也就是對患者的生命、身

體健康所導(dǎo)致的損害；(2)違法行為，是指醫(yī)護(hù)人員在

診療護(hù)理過程中有違反法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和

診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)的行為；(3)主觀過錯(cuò)，即醫(yī)護(hù)人

員在診療護(hù)理過程中沒有盡到自己應(yīng)盡的注意義務(wù)；

(4)因果關(guān)系，即患者的損害是由于醫(yī)護(hù)人員的違法

行為或者有過錯(cuò)的行為造成的。在司法實(shí)踐中，難以

認(rèn)定的是主觀過錯(cuò)和因果關(guān)系。根據(jù)最高人民法院

《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若于規(guī)定》的司法解釋：“因醫(yī)

療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損

害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯(cuò)承擔(dān)

舉證責(zé)任”的要求，實(shí)際上醫(yī)方只要證明了一個(gè)方面，

即只要證明了不存在因果關(guān)系或者不存在醫(yī)療過錯(cuò)，

即可以不承擔(dān)賠償責(zé)任。

在司法實(shí)踐中。醫(yī)療過錯(cuò)的有無證明起來相對容

易一些．一般情況下，醫(yī)療機(jī)構(gòu)只要證明了自己在診

療護(hù)理過程中遵守了衛(wèi)生法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章

和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，即可以證明自己的醫(yī)療行為

沒有過錯(cuò)。但是，特別需要指出的是：衛(wèi)生法律、行政

法規(guī)、部門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)雖然是對醫(yī)療

科學(xué)的規(guī)律性認(rèn)識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，但它是相對穩(wěn)定

的．不可能隨著醫(yī)學(xué)科學(xué)日新月異的發(fā)展而經(jīng)常修

正．如果醫(yī)護(hù)人員已經(jīng)認(rèn)識(shí)和掌握了治療患者疾病或

者避免患者損害的新方法，卻以遵守了衛(wèi)生法律、行

政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)而免責(zé)，這與

醫(yī)學(xué)科學(xué)這一人命關(guān)天的事業(yè)是不相容的。因此，不

但要求醫(yī)護(hù)人員必須遵守衛(wèi)生法律、行政法規(guī)、部門

規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)，還要求他們在力所能及

的范圍內(nèi)救死扶傷。筆者認(rèn)為，這正是最高人民法院

的司法解釋要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明自己沒有過錯(cuò)，而不要

求其只是證明自己沒有違法行為的良苦用心。但究竟

如何認(rèn)定醫(yī)護(hù)人員在遵守了衛(wèi)生法律、行政法規(guī)、部

門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)情況下其醫(yī)療行為仍然

有過錯(cuò)．這是有相當(dāng)?shù)碾y度的。筆者認(rèn)為，如果能證明

醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為有下面的幾種情況的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)

定為醫(yī)護(hù)人員的醫(yī)療行為有過錯(cuò)：

第一．醫(yī)護(hù)人員已經(jīng)認(rèn)識(shí)到患者病情有一定的嚴(yán)

重性．但出于僥幸或者心理，仍然按常規(guī)去診

療或護(hù)理而致患者損害的。例如，對實(shí)施“一級護(hù)理”

的病員，護(hù)士每兩個(gè)小時(shí)巡視一次是符合常規(guī)的，但

· 26 ·

護(hù)士已經(jīng)預(yù)見到兩個(gè)小時(shí)內(nèi)會(huì)出問題。但依舊按常規(guī)

實(shí)施護(hù)理。而恰恰就在這兩個(gè)小時(shí)之間患者病情發(fā)生

了惡化導(dǎo)致?lián)p害的。

第二，新的研究成果已確切揭示原有常規(guī)做法對

患者有危害性，醫(yī)務(wù)人員已經(jīng)認(rèn)識(shí)并掌握了新的研究

成果并已臨床應(yīng)用，而且也有條件利用該成果．但仍

按診療常規(guī)診治對患者進(jìn)行診療造成損害的。

第三，診療收費(fèi)高出一般醫(yī)療收費(fèi)許多的專家門

診及專家診療服務(wù)，只要診療的專家盡到必要的謹(jǐn)

慎、注意義務(wù)就能發(fā)現(xiàn)和治愈的疾病而沒有發(fā)現(xiàn)和治

愈的。在這種情況下，即使在遵守有關(guān)法律、診療常規(guī)

等方面無可挑剔，仍然是有過錯(cuò)的。

如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明不了自己的醫(yī)療行為沒有過

錯(cuò)，就需要證明患者的損害結(jié)果并不是自己有過錯(cuò)的

醫(yī)療行為造成的，或者自己有過錯(cuò)的醫(yī)療行為僅僅是

導(dǎo)致患者損害的原因之一而不是全部的，也可以不承

擔(dān)賠償責(zé)任或者只承擔(dān)部分賠償責(zé)任。在實(shí)踐中需注

意的是出現(xiàn)以下幾種情況時(shí)的責(zé)任承擔(dān)問題：一是由

于有不少疾病的病因在醫(yī)學(xué)科學(xué)上還沒有被弄清楚，

因而，對這一部分病因(指給患者造成損害的疾病)在

訴訟中當(dāng)然就無法證明，只要醫(yī)療機(jī)構(gòu)的過錯(cuò)導(dǎo)致了

這種疾病，醫(yī)療機(jī)構(gòu)只能自認(rèn)倒霉。因法律將這種風(fēng)

險(xiǎn)責(zé)任分配給了醫(yī)方。二是證明了患者的損害不是由

過錯(cuò)的醫(yī)療行為導(dǎo)致的，例如，護(hù)士在注射的藥量比

醫(yī)囑量稍大，但仍在正常用藥量范圍內(nèi)，由于患者系

特殊體質(zhì)，注射后患者昏迷、病情加重，事實(shí)上，護(hù)士

注射藥量的加大不會(huì)造成這種損害．而是由于患者的

特異體質(zhì)造成的，這就證明了患者的損害與有過錯(cuò)的

醫(yī)療行為沒有因果關(guān)系，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。三是證明

患者的損害除了有過錯(cuò)的醫(yī)療行為外．還有其他行為

和因素參與其中。例如，筆者在為一中心血站一

起輸血感染丙肝損害賠償糾紛中，證明了原告在輸中

心血站的血之后3個(gè)月又輸了某醫(yī)院的400毫升血，

且該血沒有按要求進(jìn)行嚴(yán)格的化驗(yàn)。最后。法院只判

決中心血站承擔(dān)40％的賠償責(zé)任。

(三)違反醫(yī)療法律、法規(guī)引起賠償?shù)钠渌m紛

筆者認(rèn)為，這類糾紛一般并不是給患者造成的生

命、健康損害，或者對方當(dāng)事人并不是患者(如給體檢

人出具錯(cuò)誤的體檢報(bào)告)，而是由于醫(yī)院在醫(yī)療服務(wù)

過程中違反醫(yī)療衛(wèi)生法律、法規(guī)及服務(wù)常規(guī)造成的人

身損害或者其他合法權(quán)益的損害。從人民法院受理的

糾紛來看主要有以下幾種：(1)在診療護(hù)理過程中侵

犯患者隱私權(quán)的行為。因《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第22條將“保

護(hù)患者隱私”規(guī)定為執(zhí)業(yè)醫(yī)師的法定義務(wù)，因此，執(zhí)業(yè)

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第13卷(第1期)

醫(yī)師在診療中或者將在診療中了解到的患者的隱私

故意或者過失地予以散布、傳播的行為。即是侵犯患

者隱私權(quán)的行為。其主要表現(xiàn)有：醫(yī)療檢查中沒有必

要查看患者隱私部位的情況下查看了隱私部位：問診

時(shí)不需問及患者隱私內(nèi)容的卻問及了：不經(jīng)患者同

意，帶領(lǐng)實(shí)習(xí)的醫(yī)學(xué)生對患者進(jìn)行診療檢查的：不經(jīng)

患者同意，隨意散布、傳播患者的病情及診療過程的，

等等。(2)因病歷書寫有誤或者病歷丟失給患者造成

損害或者給利害關(guān)系人造成損害引起的糾紛。實(shí)事求

是地書寫并按國家衛(wèi)生行政部門的要求保管病歷是

醫(yī)療機(jī)構(gòu)的法定義務(wù)。病歷對患者來說往往起一種證

據(jù)作用，例如，在侵權(quán)損害賠償中證明損害的原因及

損害的多少，在保險(xiǎn)中則涉及能否投保及保險(xiǎn)費(fèi)的領(lǐng)

取等，如果書寫有誤不能起證明作用或者將病情嚴(yán)重

病歷寫的較輕，對患者顯然不利；反之，對患者的相對

人是不利的，則侵犯了相對人的權(quán)利，同樣也要引起

侵權(quán)糾紛。例如有這樣一個(gè)案例，鄧某的病歷由于涂

改，沒有被法院采納為證據(jù)，其被傷害受到的損失沒

有得到賠償，他反過來將就診的醫(yī)院告上法院。最后

由醫(yī)院賠償了他的損失。【3j(3)執(zhí)業(yè)醫(yī)師出具的醫(yī)學(xué)證

明文件錯(cuò)誤，給患者或者相對人造成損害引起的糾

紛?！秷?zhí)業(yè)醫(yī)師法》第23條規(guī)定：“醫(yī)師實(shí)施醫(yī)療、預(yù)

防、保健措施，簽署有關(guān)醫(yī)學(xué)證明文件．必須親自診

查、調(diào)查，并按照規(guī)定及時(shí)填寫醫(yī)學(xué)文書，不得隱瞞、

偽造或者銷毀醫(yī)學(xué)文書及有關(guān)資料?！薄搬t(yī)師不得出具

與自己執(zhí)業(yè)范圍無關(guān)或者與執(zhí)業(yè)類別不相符的醫(yī)學(xué)

證明文件?！痹趯?shí)際生活中，征兵、招生、招工及公務(wù)員

招收工作等，由醫(yī)師出具的體檢結(jié)果等醫(yī)學(xué)證明文件

都是重要依據(jù)，如果出具了錯(cuò)誤的醫(yī)學(xué)證明文件，使

本應(yīng)當(dāng)被招收或者錄取的沒有被招收或者錄取：反

之，不應(yīng)當(dāng)被招收或者錄取的卻被招收或者錄?。疅o

論那種情況，都會(huì)引起一方的損失，受損失方有權(quán)要

求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)一定的侵權(quán)責(zé)任。例如，在20__年1

月在全國統(tǒng)一招考國家公務(wù)員中，一考生以醫(yī)院出具

的體檢報(bào)告錯(cuò)誤，使其失去到海關(guān)就業(yè)的機(jī)會(huì)為由。

將體檢醫(yī)院告上法庭。

另外，還有醫(yī)護(hù)人員利用職務(wù)上的便利，索取或

者收受其服務(wù)對象或者其家屬的“紅包”的行為引起

的糾紛；介紹病情不適當(dāng)或者向患者宣傳衛(wèi)生保健知

識(shí)、進(jìn)行健康教育過程中方法不當(dāng)，未盡足夠的注意

義務(wù)對服務(wù)對象造成一定損害的行為；醫(yī)院病房管理

混亂，患者及探視者隨意在病房內(nèi)吸煙、喧嘩給患者

造成一定損害等行為。總之，只要是發(fā)生在醫(yī)護(hù)人員

從事醫(yī)療服務(wù)過程中，并且是由于醫(yī)護(hù)人員不遵守醫(yī)

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第13卷(第1期)

療管理法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常

規(guī)的行為所導(dǎo)致的，都屬于廣義的醫(yī)療賠償糾紛．醫(yī)

療機(jī)構(gòu)都要為自己有過錯(cuò)的行為“買單”。

還有一些服務(wù)對象的損害．雖然醫(yī)方的醫(yī)療服務(wù)

行為本身沒有過錯(cuò)和瑕疵，但服務(wù)對象接受服務(wù)后卻

發(fā)生了實(shí)際損害，又不能歸咎于服務(wù)對象本身的原

因。例如，由于醫(yī)療過程中所使用的產(chǎn)品質(zhì)量問題。如

植入患者體內(nèi)的鋼板、螺釘?shù)荣|(zhì)量不合格給患者造成

損害，藥品不合格造成的損害等。筆直認(rèn)為，由于這些

與醫(yī)療服務(wù)行為有密切關(guān)系，醫(yī)方有能力也有條件把

好質(zhì)量關(guān)，因此，有必要把因在醫(yī)療服務(wù)過程中出現(xiàn)

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的產(chǎn)品質(zhì)量糾紛也一并列入非醫(yī)療事故醫(yī)療侵權(quán)糾

紛，由醫(yī)方承擔(dān)因不合格的產(chǎn)品質(zhì)量給服務(wù)對象造成

的損害的賠償責(zé)任。如此，有利于加強(qiáng)醫(yī)方的責(zé)任心，

創(chuàng)辦人民滿意的醫(yī)療機(jī)構(gòu)。

參考文獻(xiàn)

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【4】冷廣曦，李明．對招工體檢中一起醫(yī)療糾紛的調(diào)查與分析【j】．中華醫(yī)

第10篇

1.股東符合法定人數(shù)

設(shè)立有限責(zé)任公司的法定人數(shù)分兩種情況：一是通常情況下，法定股東數(shù)須是50人以下。二是特殊情況下，國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門可以單獨(dú)設(shè)立國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。

2.股東出資達(dá)到法定資本最低限額

有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?！ψ鳛槌鲑Y的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。

3.股東共同制定章程

公司章程是關(guān)于公司組織及其活動(dòng)的基本規(guī)章。制定公司章程既是公司內(nèi)部管理的需要，也是便于外界監(jiān)督管理和交往的需要。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)有：公司名稱和住所、公司經(jīng)營范圍、公司注冊資本、股東姓名或名稱、股東的權(quán)利和義務(wù)、股東的出資方式和出資額、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法和職權(quán)及議事的規(guī)則、公司的法定代表人、公司的解散事項(xiàng)與清算辦法、其他事項(xiàng)。

4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)

公司作為獨(dú)立的企業(yè)法人，必須有自己的名稱。公司設(shè)立名稱時(shí)還必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)是指股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。

5.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件

生產(chǎn)經(jīng)營場所可以是公司的住所，也可以是其他經(jīng)營地。生產(chǎn)經(jīng)營條件是指與公司經(jīng)營范圍相適應(yīng)的條件。它們都是公司從事經(jīng)營活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，是設(shè)立公司的起碼要求。

為適應(yīng)中國濟(jì)濟(jì)體制改革和市場經(jīng)濟(jì)的最新形勢，探索企業(yè)咨詢服務(wù)業(yè)的發(fā)展新模式，合作各方經(jīng)充分協(xié)商，一致同意共同出資設(shè)立_________有限公司（以下簡稱“本公司”），合作各方依據(jù)《中華人民共和國公司法》等有關(guān)法律法規(guī)，簽訂如下協(xié)議，作為各方發(fā)起行為的規(guī)范，以資共同遵守。

二、有限責(zé)任公司發(fā)起人協(xié)議范本

本協(xié)議于_______年______月______日由下列各發(fā)起方在_______________簽署：

甲方：_______________　住所：_______________________________________

乙方：_______________　住所：_______________________________________

丙方：_______________　住所：_______________________________________

丁方：_______________　住所：_______________________________________

戊方：_______________　住所：_______________________________________

戌方：_______________　住所：_______________________________________

第一章　公司宗旨與經(jīng)營范圍

1.1　本公司的中文名稱為：“_______________有限公司”。

1.2　本公司的住所為：______________________________________________

1.3　本公司的組織形式為：有限責(zé)任公司。

1.4　本公司的經(jīng)營宗旨為：__________________________________________

1.5　本公司的經(jīng)營范圍為：__________________________________________

第二章　注冊資本

本公司的注冊資本為人民幣_(tái)________元整，各發(fā)起人全部以現(xiàn)金出資，其中：

甲方：出資額為_________元，以現(xiàn)金出資，占注冊資本的_________%；

乙方：出資額為_________元，以現(xiàn)金出資，占注冊資本的_________%；

丙方：出資額為_________元，以現(xiàn)金出資，占注冊資本的_________%；

丁方：出資額為_________元，以現(xiàn)金出資，占注冊資本的_________%；

戊方：出資額為_________元，以現(xiàn)金出資，占注冊資本的_________%；

戌方：出資額為_________元，以現(xiàn)金出資，占注冊資本的_________%.

第三章　發(fā)起人的權(quán)利、義務(wù)

3.1　發(fā)起人的權(quán)利

3.1.1　申請?jiān)O(shè)立本公司，隨時(shí)了解本公司的設(shè)立工作進(jìn)展情況。

3.1.2　簽署本公司設(shè)立過程中的法律文件。

3.1.3　審核設(shè)立過程中籌備費(fèi)用的支出。

3.1.4　推舉本公司的執(zhí)行董事候選人名單，各方提出的執(zhí)行董事候選人經(jīng)本公司股東會(huì)按本公司章程的規(guī)定審議通過后選舉產(chǎn)生，執(zhí)行董事任期三年，任期屆滿可連選連任。執(zhí)行董事任期屆滿前，股東會(huì)不得無故解除其職務(wù)。本公司設(shè)執(zhí)行董事一人。本公司總經(jīng)理由執(zhí)行董事提名，股東會(huì)聘任，任期三年，可連聘連任。

3.1.5　提出本公司的監(jiān)事候選人名單，經(jīng)本公司股東會(huì)按本公司章程的規(guī)定審議通過后選舉產(chǎn)生，監(jiān)事任期三年，任期屆滿可連選連任。本公司設(shè)監(jiān)事一人。

3.1.6　本公司成立后，足額繳付出資的發(fā)起人有權(quán)要求公司向股東及時(shí)簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）公司名稱；

（二）公司登記日期；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

（五）出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。

出資證明書由公司蓋章。

3.1.7　在本公司成立后，按照國家法律和本公司章程的有關(guān)規(guī)定，行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)。

3.2　發(fā)起人的義務(wù)

3.2.1　按照法律規(guī)定和本協(xié)議的約定，自本協(xié)議生效之日起三日內(nèi)將認(rèn)購本公司股份的資金及時(shí)、足額地劃入為設(shè)立本公司所指定的銀行帳戶。

3.2.2　及時(shí)提供本公司申請?jiān)O(shè)立所必需的文件材料。

3.2.3　在本公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司受到損害的，對本公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.2.4　發(fā)起人未能按照本協(xié)議約定按時(shí)繳納出資的，除向本公司補(bǔ)足其應(yīng)繳付的出資外，還應(yīng)對其未及時(shí)出資行為給其他發(fā)起人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

第四章　籌備、設(shè)立與費(fèi)用承擔(dān)

4.1　在本公司設(shè)立成功后，同意將為設(shè)立本公司所發(fā)生的全部費(fèi)用列入本公司的開辦費(fèi)用，由成立后的公司承擔(dān)。

4.2　在本公司不能成立時(shí)，同意對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用支出按各發(fā)起人的出資比例進(jìn)行分?jǐn)偂?/p>

第五章　發(fā)起人各方的聲明和保證

本發(fā)起人協(xié)議的簽署各方作出如下聲明和保證：

5.1　發(fā)起人各方均為具有獨(dú)立民事行為能力的自然人，并擁有合法的權(quán)利或授權(quán)簽訂本協(xié)議。

5.2　發(fā)起人各方投入本公司的資金，均為各發(fā)起人所擁有的合法財(cái)產(chǎn)。

5.3　發(fā)起人各方向本公司提交的文件、資料等均是真實(shí)、準(zhǔn)確和有效的。

第六章　本協(xié)議的解除

只有當(dāng)發(fā)生下列情形時(shí)，本協(xié)議方可解除：

6.1　發(fā)生不可抗力事件：

6.1.1　不可抗力事件是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀自然情況，不包括政策法規(guī)環(huán)境的變化、社會(huì)動(dòng)暴亂的發(fā)生、罷工等社會(huì)情況；

6.1.2　不可抗力事件發(fā)生后，任何一方均可在事件發(fā)生后的三天內(nèi)通知對方解除本協(xié)議，并各自負(fù)擔(dān)此前有關(guān)本協(xié)議項(xiàng)下的支出。

6.2　各方協(xié)商一致同意解除本協(xié)議，并已就協(xié)議解除后的善后事宜作出妥當(dāng)安排。

第七章　爭議的解決

履行本協(xié)議過程中，發(fā)起人各方如發(fā)生爭議，應(yīng)盡可能通過協(xié)商途徑解決；如協(xié)商不成，任何一方均可向_________法院起訴，級別管轄遵守法律的相關(guān)規(guī)定。

第八章　協(xié)議的生效

8.1　本協(xié)議一式六份，自發(fā)起人各方簽字或蓋章后生效。

8.2　如無相反證明，本協(xié)議首部列明的日期即為本協(xié)議簽署的日期。

第九章　其他

9.1　本公司的具體管理體制由本公司章程另行予以規(guī)定。

9.2　未盡事宜，發(fā)起人各方應(yīng)遵循誠實(shí)信用、公平合理的原則協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議，以積極的作為推進(jìn)本公司的設(shè)立工作。

發(fā)起人甲（簽字）：_________

發(fā)起人乙（簽字）：_________

_________年______月______日

_________年______月______日

發(fā)起人丙（簽字）：_________

發(fā)起人?。ê炞郑篲________

_________年______月______日

_________年______月______日

發(fā)起人戊（簽字）：_________

發(fā)起人戌（簽字）：_________

第11篇

關(guān)鍵詞：法律規(guī)范；社會(huì)責(zé)任；限制性的解釋；鼓勵(lì)功能

中圖分類號(hào)：F71文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1673-0992（2011）01-0151-01

一、問題的提出

テ笠瞪緇嵩鶉問怯⒐學(xué)者歐利文，謝爾頓（Oliver Sheldon）在1924年最早提出了的，事實(shí)上，從1924年謝爾頓提出這個(gè)概念，公司社會(huì)責(zé)任就更多的在公司經(jīng)營實(shí)務(wù)領(lǐng)域被研究，而不是法律的問題被討論。只是近年來隨著公眾對公司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的呼聲較強(qiáng)烈才被立法者關(guān)注。這里我們要提出的是，作為一個(gè)舶來品的公司社會(huì)責(zé)任，其在現(xiàn)時(shí)中國國情下是否可以被良好的實(shí)現(xiàn)？是中國目前還不具備相應(yīng)的土壤抑或是本身的立法邏輯性上存在問題？

ィㄒ唬理考量

ソ年來，公司的社會(huì)責(zé)任被屢次提出，最新修改的《公司法》在它的第5條第1款規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。”這里將社會(huì)責(zé)任與遵守法律并列，誠實(shí)信用是民法中的帝王條款，而遵守法律和行政法規(guī)更是法定義務(wù)，但社會(huì)責(zé)任與其并列就容易給人造成強(qiáng)制性義務(wù)的錯(cuò)覺，即公司必須承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。當(dāng)然這里可以做不同解釋，但是從立法技術(shù)上考慮如此規(guī)定確有弊端。

ネ暾的法律規(guī)范都一般包括包括假定、處理和制裁三個(gè)要素，是相互聯(lián)系的整體，其中制裁是指主體違反了相應(yīng)的法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任部分。之所以規(guī)定制裁的部分，就是為了保護(hù)主體權(quán)利而懲罰違法者。從一個(gè)完整的法律規(guī)范結(jié)構(gòu)來分析，凡是被法律授予的權(quán)力必須要通過有關(guān)制裁的規(guī)定來保護(hù)，這正體現(xiàn)出法律調(diào)整的基本特征之一就是法律的強(qiáng)制性，即由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施，追究違法行為，保護(hù)合法權(quán)利。因此說只有以制裁作為結(jié)尾的規(guī)范才是一個(gè)完整的法律規(guī)范。這樣的法律規(guī)范結(jié)構(gòu)才能反映法的基本特征。①

プ莨畚夜公司法即刑法，并不存在對應(yīng)違反公司社會(huì)責(zé)任的法律責(zé)任，簡單來說如果公司沒有承擔(dān)社會(huì)責(zé)任是否應(yīng)受懲罰及如何懲罰，這里社會(huì)責(zé)任是否是公司必須承擔(dān)的一項(xiàng)“義務(wù)”，這項(xiàng)“義務(wù)”的權(quán)利主體是誰？修訂后的《公司法》在總則部分的原則性規(guī)定，而在分則部分則未對社會(huì)責(zé)任做進(jìn)一步解釋，這就給法律適用造成了困境。

二、具體分析

ィㄒ唬諶薟忝

ノ夜立法至今在法律層面或官方層面都沒有對公司的社會(huì)責(zé)任做出準(zhǔn)確定義，如果有了較明確的定義，很多問題就會(huì)迎刃而解。我們可以嘗試著對公司社會(huì)責(zé)任進(jìn)行簡單分析：一般來說，社會(huì)責(zé)任包括企業(yè)外部消費(fèi)者責(zé)任、企業(yè)內(nèi)部員工責(zé)任、社會(huì)公益及環(huán)境保護(hù)責(zé)任以及促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的責(zé)任等內(nèi)容。對于消費(fèi)者責(zé)任和環(huán)境保護(hù)責(zé)任即部分對員工責(zé)任（如員工福利等）是否可以借由消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、勞工權(quán)益保護(hù)、環(huán)境保護(hù)方面的法律法規(guī)政策來加以規(guī)制，而另一部分員工責(zé)任例如工資待遇等以及促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的責(zé)任是否可以通過企業(yè)做好自身經(jīng)營就可以充分得以實(shí)現(xiàn)？目前很多理論都把企業(yè)對員工的責(zé)任納入社會(huì)責(zé)任之中，而從某種角度來說，經(jīng)營好自身業(yè)務(wù)，提高公司業(yè)績是否就是最好的事先對員工應(yīng)履行的責(zé)任？ 最后歸結(jié)到一個(gè)問題是這些是否應(yīng)該由法律而不是企業(yè)自身加以規(guī)制？至于社會(huì)公益活動(dòng)是否應(yīng)納入法律規(guī)制則尚待商榷。

ィǘ） 主體層面

ス司承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)是什么？法律從沒下過準(zhǔn)確的定義，這里就不禁要提出，各方論證的出發(fā)點(diǎn)在哪里？如果沒有準(zhǔn)確的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量，那么公司“社會(huì)責(zé)任”這一概念的外延就顯得過于宏大。

ゴ硬煌的主體考慮，股東更關(guān)心的是取得更多的分紅；員工更關(guān)心的是得到更高的工資及員工福利；附近居民更關(guān)心的是良好的居住環(huán)境；地方政府則需要更多的稅收。也許這個(gè)時(shí)候帕累托最優(yōu)理論可以解決問題，但是我們都知道，經(jīng)濟(jì)學(xué)原理更多的是理論上的假設(shè)，而我們面對的是現(xiàn)實(shí)中存在的各種實(shí)際復(fù)雜的情況，因此作為公司決策者如何進(jìn)行選擇就成了問題，一些經(jīng)營良好的企業(yè)，會(huì)自發(fā)的承擔(dān)起諸如公益責(zé)任等社會(huì)責(zé)任，而一些經(jīng)營實(shí)力較弱的企業(yè)無力承擔(dān)過多的社會(huì)責(zé)任，這里“強(qiáng)制規(guī)定”是否可以起到作用值得商榷。何種情況下才算是“合法的”承擔(dān)了社會(huì)責(zé)任？通過必要的程序還是定量規(guī)定？

ゾ嚀宓焦司決策層面，如何取得利潤最大化和承擔(dān)社會(huì)責(zé)任之間的平衡？是否值得犧牲公司盈利來換得社會(huì)評價(jià)？務(wù)實(shí)一點(diǎn)講，企業(yè)做出任何決定都是是要考慮機(jī)會(huì)成本的大小的，而法律一旦將社會(huì)責(zé)任設(shè)定為強(qiáng)制性或禁止性的規(guī)定，那么保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益或勞工權(quán)益就由不得企業(yè)考慮，企業(yè)是否可以或必須排除利潤因素來實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)？

三、尋求解決路經(jīng)的嘗試

サ諞恢致肪妒橋灼現(xiàn)有的社會(huì)責(zé)任的提法――盡管依目前來看其可行性較低――從而對企業(yè)外部社會(huì)責(zé)任通過消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、勞工權(quán)益保護(hù)、環(huán)境保護(hù)方面的法律法規(guī)政策來加以規(guī)制，以此來實(shí)現(xiàn)公司法第五條所講的“遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督” 同時(shí)，對企業(yè)內(nèi)部社會(huì)責(zé)任通過更為具體的制度如德國立法上勞工基于其地位參與管理層決策的“共同決定制度”來實(shí)質(zhì)上強(qiáng)化公司社會(huì)責(zé)任，而對于是否即如何承擔(dān)社會(huì)責(zé)任交由公司進(jìn)行經(jīng)營實(shí)務(wù)上的判斷。

サ詼種路徑是對現(xiàn)有條進(jìn)行法律解釋，正像有人說的 “好的法律是解釋出來的”。即修改對《公司法》第5條第1款做限制性的解釋，準(zhǔn)確界定“社會(huì)責(zé)任”一詞的內(nèi)涵及外延。對規(guī)制內(nèi)容做明確區(qū)分，既屬于法律強(qiáng)制性的規(guī)定與公司經(jīng)營中自行裁量的內(nèi)容區(qū)分開來，與道德原則方面的內(nèi)容區(qū)分開來。此外嚴(yán)格規(guī)定承擔(dān)社會(huì)責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，使得公司股東及管理層不至于依此原則任意做主觀考量，并建議在分則中增加具體規(guī)定或法律責(zé)任內(nèi)容，對公司社會(huì)責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行細(xì)化，如果不能細(xì)化至少也要通過更加具體更加實(shí)際的制度進(jìn)行考量。筆者認(rèn)為可以考慮通過建立完整的社會(huì)信用體系的方式，對企業(yè)的社會(huì)責(zé)任承擔(dān)情況做官方評估。使得人們對社會(huì)責(zé)任的大小有基本的參考依據(jù)。

チ磽猓譬如經(jīng)濟(jì)法的特有功能之一就是鼓勵(lì)功能，倡導(dǎo)功能，即強(qiáng)調(diào)社會(huì)責(zé)任不是與法律責(zé)任并列，作為強(qiáng)制義務(wù)，而是從立法技術(shù)上進(jìn)行改進(jìn)，改為鼓勵(lì)企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任并給予獎(jiǎng)勵(lì)。②

四、小結(jié)

ノ頤侵道，美國法學(xué)家弗里德曼曾表示“公司的社會(huì)責(zé)任就是利潤”，盡管這種理論在當(dāng)今社會(huì)顯得過于極端，但是眾所周知，社會(huì)責(zé)任的理念宣傳非一日之功，不可能是理論的倡導(dǎo)者所期望的那樣通過法律一蹴而就。我們期待今后完善社會(huì)責(zé)任體系的進(jìn)一步建立，而在此之前，對其具體如何操作尚無準(zhǔn)確判斷的前提下用立法加以規(guī)制是否為時(shí)尚早。

フ飫鎦檔們康韉氖牽我們不是否定公司社會(huì)責(zé)任的重要性，而是探討其應(yīng)如何納入法治范疇加以規(guī)制，我們知道，立法者立法的初衷是為了更好的促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展，促進(jìn)和諧社會(huì)的構(gòu)建，但規(guī)定后的結(jié)果應(yīng)使公司更清楚明確自己的職責(zé)，而不是增加公司股東及管理層的困惑。應(yīng)該有確實(shí)可以的法理依據(jù)而不是僅僅淪為一種價(jià)值意義上的口號(hào)，應(yīng)有明確的監(jiān)督機(jī)制來確保法律的良好適用而不是相反。相信隨著我國法制建設(shè)的進(jìn)一步發(fā)展，相關(guān)問題會(huì)得到良好解決。

おげ慰嘉南祝

第12篇

關(guān)鍵詞：企業(yè)；環(huán)境責(zé)任；法律規(guī)制

企業(yè)履行社會(huì)責(zé)任是一種盈利，意思就是企業(yè)將所獲利潤或者所得權(quán)利進(jìn)行縮減，這是一種企業(yè)對社會(huì)、對國家、對人民的一種回饋。這就使企業(yè)有了更多的、更好地名聲與榮譽(yù)。那么企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任就是對近年來國家政策的呼應(yīng)與支持、對自身發(fā)展的促進(jìn)與激勵(lì)。然而社會(huì)進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)發(fā)展，企業(yè)數(shù)量急劇增加，環(huán)境問題逐步向我們看不見的地方延伸。日漸浮現(xiàn)出的環(huán)境問題使得我們必須重新看待企業(yè)的環(huán)境責(zé)任問題，用以期待更多的企業(yè)能夠自發(fā)地承擔(dān)保護(hù)環(huán)境之重任。由于希望企業(yè)在保護(hù)環(huán)境這方面符合國策與社會(huì)發(fā)展趨向，在法律中明確地規(guī)定了企業(yè)為環(huán)境保護(hù)所負(fù)之責(zé)任。

而在國家已將企業(yè)環(huán)境責(zé)任明確立法的現(xiàn)狀下，各個(gè)企業(yè)現(xiàn)今又是怎樣的呢？

一、企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任的現(xiàn)狀

現(xiàn)今企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任已然成為一種規(guī)則，不管是立法、國家政策、地方法規(guī)還是人民群眾之間，都在強(qiáng)調(diào)環(huán)境的重要與承擔(dān)環(huán)境責(zé)任這種義務(wù)的必然性。

1989年國家頒布《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》、除在《環(huán)保法》中規(guī)定企業(yè)應(yīng)對環(huán)境承擔(dān)保護(hù)責(zé)任以外，我國還頒布了一系列與之相關(guān)的法律法規(guī)，例《環(huán)境影響評價(jià)法》、《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》、《固體廢物污染環(huán)境防治法》、《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《海洋環(huán)境保護(hù)法》、《環(huán)境噪聲污染防治法》、《水法》、《水土保持法》、《防沙治沙法》等等。

然而在諸等法律頒布實(shí)施的情況下，還是有企業(yè)造成環(huán)境破壞的情況出現(xiàn)。

2016年，在山東省淄博市周村區(qū)淄博嘉周熱力有限公司、淄博周北熱電有限公司二氧化硫超標(biāo)排污被查，山東省環(huán)保廳已責(zé)成淄博市環(huán)保局對兩企業(yè)依法嚴(yán)肅處理。

2016年，中船集團(tuán)旗下公司包括南京龍翔液體化工儲(chǔ)運(yùn)碼頭有限公司南京中船綠洲機(jī)器有限公司等9家企業(yè)環(huán)境污染違法被曝光，江蘇省環(huán)保廳對外通報(bào)了《9起大氣污染違法案件查處情況》，顯示各案件遭到通報(bào)。

2012年，廣西龍江河被鴻泉立德粉材料廠、廣西金和礦業(yè)股份有限公司排放的重金屬鎘所污染，司法機(jī)關(guān)對兩家企業(yè)相關(guān)負(fù)責(zé)人依法拘留，嚴(yán)肅處理。

2010年，福建省紫金礦業(yè)集團(tuán)有限公司紫金山銅礦濕法廠發(fā)生銅酸水滲漏流入汀江，導(dǎo)致汀江部分河段嚴(yán)重污染。當(dāng)?shù)囟嗝賳T被停職檢查或責(zé)令辭職，相關(guān)企業(yè)負(fù)責(zé)人被刑事拘留。紫金礦業(yè)被福建省環(huán)保局處以罰款。

2009年，江蘇鹽城市標(biāo)新化工廠為減少治污成本偷排30噸化工廢水，導(dǎo)致污染水源地。該廠兩名負(fù)責(zé)人被以“投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪”各判處10年和6年有期徒刑。

事實(shí)證明，企業(yè)造成的環(huán)境破壞導(dǎo)致的不僅是居民生活問題，更多的是對于企業(yè)自身的不利影響。當(dāng)企業(yè)忽視了環(huán)境責(zé)任的重要性的時(shí)候，的確是減少了一部分成本，但實(shí)際上也導(dǎo)致了企業(yè)未來發(fā)展的斷絕。對于破壞環(huán)境的不良企業(yè)，國家機(jī)關(guān)嚴(yán)厲打擊，根據(jù)我國法律進(jìn)行嚴(yán)懲。

企業(yè)的環(huán)境責(zé)任現(xiàn)狀表明我國雖然律法嚴(yán)格，但還是有不少企業(yè)鋌而走險(xiǎn)，這就表示我國的環(huán)境政策沒有真正到位，只治標(biāo)不治本。在當(dāng)今的情況下，作為一個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大國，環(huán)境問題是需要加大力度整治的，如今的法律規(guī)制形勢又是什么樣的呢？

二、企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任的國內(nèi)外法律規(guī)制形勢

1.國外形勢

“縱觀當(dāng)前國際形勢，除戰(zhàn)爭、人口、糧食問題，環(huán)境成為又一大問題?！边@是幾年前甚至是十幾年前的時(shí)事話題，但是到了2016年的今天同樣適用。

法律體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志，當(dāng)各國意識(shí)到環(huán)境的重要性，環(huán)境法應(yīng)運(yùn)而生。隨著20世紀(jì)70年代“可持續(xù)發(fā)展”的推廣，掀起了國際環(huán)保熱潮以及促進(jìn)公眾環(huán)境意識(shí)的提高，國家、個(gè)人更加注重對環(huán)境的保護(hù)以及正視自身責(zé)任。推己及人，當(dāng)一群人乃至是全社會(huì)都在關(guān)注的環(huán)保事業(yè)的時(shí)候，那么企業(yè)的環(huán)境責(zé)任就被人們關(guān)注起來。這樣國家的法律、相關(guān)規(guī)定就產(chǎn)生了，將企業(yè)的環(huán)境責(zé)任進(jìn)行具體化和規(guī)范化。例如：美國1976年頒布了《資源回收利用法》，1980年又制定了《綜合環(huán)境反應(yīng)、補(bǔ)償和責(zé)任法》等。德國1972年制定并于1986年修改名稱的《廢物限制及廢物處理法》；1991年通過《包裝條例》；1992年通過《限制廢車條例》；1996年提出《循環(huán)經(jīng)濟(jì)與廢物管理法》等。各國法律沿用至今，有其一定的優(yōu)勢，但是隨著現(xiàn)今社會(huì)的發(fā)展，它們也在不斷的修訂、更改，彌補(bǔ)自身的缺陷。法律不是萬能的，是社會(huì)的底線，當(dāng)打破底線的時(shí)候，行為主體也就將受到處罰與懲治。不同的國家有不同的法律，然而其本質(zhì)是相同的。各國的環(huán)境法共同保護(hù)著各自的資源環(huán)境，這就是各國環(huán)境法的共同目的。

環(huán)境保護(hù)不是一朝一夕能夠完成的，但是作為經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)到一定程度的國家來說，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展所帶來的資源環(huán)境的破壞已然不可忽視。企業(yè)是除國家之外的最大主體，因此國際上對企業(yè)，法律法規(guī)更加嚴(yán)格。在這樣的國際當(dāng)前態(tài)勢之下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的環(huán)境責(zé)任不是就嘴上說說，更重要的是作為。

2.國內(nèi)形勢

2016年最新《公司法》第5條明確規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯?！边@之中要求企業(yè)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任，并且在企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的同時(shí)保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。而社會(huì)責(zé)任中包括了環(huán)境責(zé)任，也就是企業(yè)具有承擔(dān)環(huán)境責(zé)任之義務(wù)。

國家頒布的《環(huán)保法》中規(guī)定：“一切單位和個(gè)人都有保護(hù)環(huán)境的義務(wù)?！边@明確提出企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)起其環(huán)境之責(zé)。隨著時(shí)間的推進(jìn)，我國的經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，伴隨而來的是我國環(huán)境問題的加重，也因?yàn)槿绱?，我國的環(huán)保政策漸趨嚴(yán)格和完善。在1989年環(huán)保法的基礎(chǔ)上，國務(wù)院于2006年頒布了3部行政法規(guī)及26部規(guī)范性文件。2015年，新《環(huán)保法》頒布實(shí)施，這無疑是給人們打了一劑安心藥。正是這部被稱為“史上最嚴(yán)”的《環(huán)境保護(hù)法》給環(huán)保監(jiān)管部門提供具有針對性以及具有高度可行性的執(zhí)法方式，并將環(huán)保公益訴訟制度系統(tǒng)化，在環(huán)境治理機(jī)制中加入人民群眾的力量?！董h(huán)保法》作為我國標(biāo)志性的有關(guān)于環(huán)境資源的法律，將企業(yè)作為一個(gè)重要的主體囊括其中，真正的做到管制違法企業(yè)。

除了《公司法》與《環(huán)保法》外，我國制定了其他的法律法規(guī)，這些法律法規(guī)為國家的環(huán)保制度的完善做出貢獻(xiàn)。我國法律法規(guī)的完善、執(zhí)法力度的不斷強(qiáng)化，始終是外力因素。當(dāng)外力因素成為一種強(qiáng)制式的規(guī)則時(shí)，自愿的成分又有多少？但是盡管如此，法律、行政法規(guī)、政策規(guī)定已經(jīng)體現(xiàn)了企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任、履行環(huán)保義務(wù)。

三、企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任的內(nèi)化――由法律規(guī)制到公司章程

1.法律法規(guī)

企業(yè)不可能只為遵守法律而承擔(dān)環(huán)境責(zé)任，主觀能動(dòng)的作用更加能夠促進(jìn)公司企業(yè)承擔(dān)責(zé)任并且從中找到獲取利益的途徑。近年來國家的各種關(guān)于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的政策中都在強(qiáng)調(diào)：經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度由高速降為中高速，經(jīng)濟(jì)發(fā)展不再依賴于高耗能、高浪費(fèi)的企業(yè)，不再以破壞環(huán)境、浪費(fèi)資源為代價(jià)。這就意味著國家對于企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任有了更多的法規(guī)、政策扶持。

依據(jù)我國現(xiàn)今的環(huán)保趨勢，同樣也根據(jù)我國的各項(xiàng)環(huán)保政策，企業(yè)履行其環(huán)境之責(zé)任是必然執(zhí)行的?！吨腥A人民共和國循環(huán)經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》中對支持循環(huán)經(jīng)濟(jì)（即生產(chǎn)、流通和消費(fèi)等過程中進(jìn)行減量化、再利用、資源化活動(dòng)的總稱）的企業(yè)提出激勵(lì)措施，保證環(huán)境與資源的合理利用。同樣的，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》中提出企業(yè)從事符合條件的環(huán)境保護(hù)、技能減排項(xiàng)目的所得，可以免征、減征企業(yè)所得稅。此外，企業(yè)購置用于環(huán)境保護(hù)、節(jié)能節(jié)水、安全生產(chǎn)等專用設(shè)備的投資額，可以按一定比例實(shí)行稅額抵免。這些規(guī)定意味著，我國各企業(yè)對環(huán)保等方面進(jìn)行資金投入或者在環(huán)保等項(xiàng)目上有所盈利，即可享受稅收上的減免。我國對于企業(yè)關(guān)于節(jié)能環(huán)?？梢韵硎芏愂諆?yōu)惠有：其一是增值稅減免。在增值稅減免中還分了許多不同方面，例如：污水處理費(fèi)免征增值稅、風(fēng)力發(fā)電增值稅即征即退、資源綜合利用產(chǎn)品及勞務(wù)增值稅即征即退等。其二是車船稅稅收優(yōu)惠，對節(jié)能的車船，減半征收其車船稅；對使用新能源的車船，免征其車船稅。其三是房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅政策，天然林保護(hù)工程實(shí)施企業(yè)暫免征稅以及公共基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目與環(huán)境保護(hù)節(jié)能節(jié)水項(xiàng)目企業(yè)稅收減免。上述各項(xiàng)對于企業(yè)的優(yōu)惠政策與規(guī)定是國家為節(jié)能環(huán)保而制定，在企業(yè)增加盈利的同時(shí)對其環(huán)境責(zé)任有所承擔(dān)。

2.公司章程

各個(gè)企業(yè)正在用自己的方式在履行著自身的環(huán)境責(zé)任，不是每一個(gè)企業(yè)都用同一種方式來展現(xiàn)。有些企業(yè)制定公司章程時(shí)將環(huán)境保護(hù)列入其中或者作為一個(gè)環(huán)保創(chuàng)新型企業(yè)直接進(jìn)行環(huán)境保護(hù)業(yè)務(wù)。環(huán)保企業(yè)的企業(yè)章程中，經(jīng)營范圍一項(xiàng)就囊括了關(guān)于環(huán)保技術(shù)開發(fā)與經(jīng)營。例如天津創(chuàng)業(yè)環(huán)保股份有限公司將環(huán)保科技與環(huán)保產(chǎn)品的開發(fā)經(jīng)營寫入企業(yè)章程中。環(huán)保企業(yè)將環(huán)保視為一項(xiàng)可以獲得盈利的行業(yè)，不僅責(zé)任變成了利潤來源，更是以一種企業(yè)的新姿態(tài)呈獻(xiàn)在外。環(huán)保企業(yè)的出現(xiàn)將企業(yè)的環(huán)境保護(hù)責(zé)任與企業(yè)的營利活動(dòng)直接聯(lián)系起來，把環(huán)境保護(hù)從責(zé)任變?yōu)橛绞绞侄巍?/p>

其他并非環(huán)保創(chuàng)新企業(yè)，尤其是傳統(tǒng)型企業(yè)從過去高能耗、高浪費(fèi)向綠色環(huán)保轉(zhuǎn)型。這種轉(zhuǎn)型不僅僅是將企業(yè)的原有利潤結(jié)構(gòu)打破，更是給企業(yè)創(chuàng)造新的商機(jī)。在轉(zhuǎn)型的背后，企業(yè)的章程將會(huì)被修改。說明了企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任從被動(dòng)遵守我國的法律法規(guī)到主動(dòng)進(jìn)行環(huán)保轉(zhuǎn)型與建設(shè)的一大轉(zhuǎn)變。公司從承擔(dān)其環(huán)境責(zé)任中獲得利益，這也就促使各大企業(yè)的公司章程向環(huán)保方向靠攏，真正做到企業(yè)主動(dòng)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任。

經(jīng)過國家法律法規(guī)規(guī)范及有關(guān)政策規(guī)范的支持，企業(yè)從被動(dòng)到主動(dòng)承擔(dān)其應(yīng)有的環(huán)境責(zé)任，以此能夠贏得更大的利潤，從而達(dá)到與環(huán)境、政府互利共贏的效果。

四、結(jié)語

企業(yè)能夠履行其應(yīng)當(dāng)履責(zé)的環(huán)境責(zé)任是一件能夠有利于保護(hù)環(huán)境及增加企業(yè)的無形利潤的雙贏之事。從法律法規(guī)的角度出發(fā)，強(qiáng)制企業(yè)承擔(dān)環(huán)境責(zé)任與補(bǔ)貼承擔(dān)環(huán)境責(zé)任的企業(yè)損失兩手都要抓，兩手都要硬。這正是國家經(jīng)濟(jì)與環(huán)境相和共贏，攜手前行的良好方式。即便如此，中國企業(yè)是環(huán)境責(zé)任的重要主體，當(dāng)企業(yè)破壞環(huán)境的情況發(fā)生，法律受到挑戰(zhàn)，商人逐利本性的表露無遺，法律必將嚴(yán)懲不貸。雖然我國有關(guān)環(huán)保的法律不是最為完善的，但整個(gè)國家正在向環(huán)保完善的目標(biāo)邁進(jìn)。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳冬梅，夏座蓉.析美國環(huán)境保護(hù)立法、司法及環(huán)境責(zé)任保險(xiǎn)市場的發(fā)展.東岳論叢，2012.

[2]《中華人民共和國循環(huán)經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》.第五章激勵(lì)措施.

[3]《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》.第27條、第34條.