時間：2023-11-15 11:19:55
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創(chuàng)造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇網(wǎng)絡(luò)法律條款，希望這些內(nèi)容能成為您創(chuàng)作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進(jìn)步。
關(guān)鍵詞：商務(wù)英語專業(yè)；國際商法課程；多模態(tài)教學(xué)多模態(tài)
在商務(wù)英語課堂教學(xué)中是一種新的模式，以渠道多樣化、教學(xué)方式多樣化的方式積極調(diào)動學(xué)生的多種感官，提升學(xué)習(xí)積極性、認(rèn)知能力和應(yīng)用能力。本文以多模態(tài)理論為指導(dǎo)，首先闡述多模態(tài)教學(xué)模式在商務(wù)英語專業(yè)國際商法課程中的應(yīng)用意義，其次探究在商務(wù)英語專業(yè)國際商法課程中多模態(tài)教學(xué)的具體應(yīng)用，以期教育工作者調(diào)整課堂教學(xué)模式，以生動真實的教學(xué)情境將抽象的商法法規(guī)具體化，增強學(xué)生的實踐能力。
1多模態(tài)教學(xué)模式在商務(wù)英語專業(yè)國際商法課程中的應(yīng)用意義
國際商法是調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，它的調(diào)整對象是各國上市組織在跨國經(jīng)營中所形成的國際商事關(guān)系。目前國際商法已經(jīng)成為商務(wù)英語專業(yè)的一門重點課程，在訓(xùn)練學(xué)習(xí)者語言技能的同時，著重培養(yǎng)學(xué)生的法律知識及應(yīng)用技巧，為從事對外貿(mào)易工作者在簽訂經(jīng)濟合同、解決商務(wù)爭議方面打下堅實的基礎(chǔ)。國際商法主要包括知識產(chǎn)權(quán)法、法、國際貨物買賣法、商事組織法、合同法、產(chǎn)品責(zé)任法、票據(jù)法、國際貨運保險法等國際商事法律知識。由于國際商法課程專業(yè)性強、涉及種類眾多，學(xué)生對買賣合同、商事活動及相關(guān)商務(wù)法規(guī)接觸較少，學(xué)習(xí)者往往容易對該課程產(chǎn)生畏懼感及抵觸感。當(dāng)前國際商法教學(xué)課程現(xiàn)狀主要表現(xiàn)為教師以單向輸出的教學(xué)方式向?qū)W生講述基本的法律概念，通過黑板講解語言知識而使教學(xué)處于被動而沉悶的狀態(tài)，師生互動較少，教學(xué)內(nèi)容注重課本概念及法律條款，輕視案例教學(xué)及實踐應(yīng)用，學(xué)生處于被動的知識灌輸狀態(tài)，枯燥乏味的基本法條及無從下手的法律應(yīng)用方式往往使學(xué)生失去學(xué)習(xí)興趣，導(dǎo)致其在從事商務(wù)活動時應(yīng)用能力薄弱。傳統(tǒng)的課堂教學(xué)方式對教材文本以外的“非語言要素”如圖像、聲音、視頻等很少涉及。
1996年，新倫敦組合首次提出將多模態(tài)應(yīng)用于語言教學(xué)的理念。主張通過多媒體網(wǎng)絡(luò)平臺，運用多種符號模態(tài)（如口語、書面語、圖片、圖表、身體語、音樂、視頻等）來調(diào)動學(xué)生聽覺和視覺等多種感官協(xié)同運作參與語言學(xué)習(xí)。多模態(tài)是聲音、文字、圖像、多媒體設(shè)備、教師和學(xué)生的有機結(jié)合體，每一種不同的模態(tài)都代表著不同的符號資源，對意義的構(gòu)建都起著重要的作用。多模態(tài)理論包含人類通過感官與外部環(huán)境的互動方式，教學(xué)資源不應(yīng)僅僅局限于傳統(tǒng)的備課，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境為當(dāng)今教學(xué)提供了新的信息呈現(xiàn)方式，不僅可以資源共享，教學(xué)手段也逐漸多樣化，教師可以通過PPT、Flash等課件調(diào)動學(xué)生的多種感官，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情，使學(xué)生身處一個完整、真實的國際商務(wù)活動情境中，憑借學(xué)習(xí)者主動探索、親身體驗，協(xié)同運作參與國際商法課程的學(xué)習(xí)，完成對國際商事法律知識的建構(gòu)過程。目前多模態(tài)模式已經(jīng)逐漸被應(yīng)用于教學(xué)領(lǐng)域，但將多模態(tài)應(yīng)用于商務(wù)英語專業(yè)國際商法課程教學(xué)的研究成果尚不多見。鑒于此，本文在國內(nèi)外有關(guān)多模態(tài)教學(xué)研究的基礎(chǔ)上，提出商務(wù)英語專業(yè)國際商法的課程多模態(tài)模式教學(xué)研究設(shè)計，以期以豐富的教學(xué)形式、鮮活的教學(xué)案例情境提升學(xué)生參與式學(xué)習(xí)的積極性，彌補傳統(tǒng)灌輸式教學(xué)法的不足，提升學(xué)習(xí)者在外事工作中的商務(wù)法規(guī)應(yīng)用能力。
2商務(wù)英語專業(yè)國際商法課程中多模態(tài)教學(xué)的具體應(yīng)用
以下從教學(xué)資源、教學(xué)模式及教學(xué)應(yīng)用的維度，探究多模態(tài)教學(xué)模式在商務(wù)英語專業(yè)國際商法課程中的實施。建立立體式多模態(tài)的教材為了使學(xué)習(xí)者能夠完全投入英語環(huán)境中，培養(yǎng)目的語言思維方式及使用習(xí)慣，提升語言技能，掌握專業(yè)的商務(wù)法律詞匯，對有一定學(xué)科基礎(chǔ)的學(xué)習(xí)者可采用英文原版教材，如RayAugust所著的InternationalBusinessLaw。然而使用原版的英文教材也具有一定的弊端，因為國際商法課程所涉及的分支眾多，教學(xué)內(nèi)容龐雜且缺少對中國法律的介紹，學(xué)習(xí)者容易無法參透教材。我國國內(nèi)學(xué)者李浚帆、梁雁將我國的法律條文與英文原版書籍進(jìn)行結(jié)合，著作了一本具有中國本土化特色并忠于英文原著的國際商法教材《新編國際商法英語教程》。此教材全面包含國際商法導(dǎo)論、產(chǎn)品責(zé)任法、合同法、法、知識產(chǎn)權(quán)法等內(nèi)容，各章節(jié)的法律概念理論知識都附有相關(guān)的應(yīng)用案例予以說明，幫助學(xué)習(xí)者更加深刻地理解所學(xué)法律條款的應(yīng)用情景。教材是教育工作的中心和關(guān)鍵，狹義范圍的教材即指教科書，而廣義上的教材包括有利于學(xué)習(xí)者增長知識或發(fā)展技能的各種形式的材料，如音像教材、網(wǎng)絡(luò)版教材等。
多模態(tài)模式下的國際商法課程倡導(dǎo)教師充分利用各種網(wǎng)絡(luò)資源，使用圖片、聲音、視頻等模態(tài)激發(fā)學(xué)習(xí)者感官，將豐富的背景知識、多樣化的學(xué)習(xí)資料與教材內(nèi)容相結(jié)合，提升學(xué)習(xí)者的興趣，拓寬學(xué)生的學(xué)習(xí)視野，提升自主學(xué)習(xí)能力。進(jìn)行情境化多模態(tài)的教學(xué)模式在國際商法課程中教師可以結(jié)合教學(xué)內(nèi)容，創(chuàng)建情境化多模態(tài)的教學(xué)模式。通過創(chuàng)設(shè)典型場景，使學(xué)生的情感活動與課堂認(rèn)知學(xué)習(xí)內(nèi)容相結(jié)合，減少學(xué)習(xí)者對抽象法律條款的抵觸感，提升學(xué)習(xí)興趣，激發(fā)學(xué)習(xí)情感，使學(xué)生主動參與課堂學(xué)習(xí)，成為課堂的主角，切身感受商務(wù)洽談中國際商法的應(yīng)用情境，體驗法律知識應(yīng)用的樂趣。根據(jù)教學(xué)內(nèi)容及教學(xué)目標(biāo)的不同，多模態(tài)教學(xué)模式倡導(dǎo)情境多樣化，如為使學(xué)生更加深刻地了解世界貿(mào)易組織的概念，教師可以通過播放教育短片的形式向?qū)W生講解。在講解合同法、國際商事法等相關(guān)內(nèi)容時，教師可為學(xué)生提供相關(guān)的課題研究范圍，組織學(xué)生進(jìn)行角色扮演。如將學(xué)生分成買賣雙方兩組，模擬雙方建立合資公司、洽談產(chǎn)品銷售的過程。學(xué)生可自行分配角色，擔(dān)任不同貿(mào)易方的業(yè)務(wù)經(jīng)理、法律顧問等角色，選擇扮演外貿(mào)詢盤、還盤、建立合資合作、簽訂貿(mào)易合同、跟單、發(fā)運等不同的外貿(mào)環(huán)節(jié)情境。要求學(xué)生在角色扮演中應(yīng)用課堂所學(xué)的合同法、國際貨物買賣法、法、票據(jù)法、國際貨物運輸法等，使抽象的法律條款靈活應(yīng)用于不同的商務(wù)洽談環(huán)節(jié)中，體驗中國與國外法律條款、商務(wù)習(xí)慣的不同及國際通用商務(wù)法規(guī)的相關(guān)應(yīng)用方式。情境化多模態(tài)的教學(xué)模式對教師的素質(zhì)也提出更高的要求，教師不僅需要具有良好的語言及商法專業(yè)素質(zhì)，也需要具備實際的外貿(mào)從業(yè)背景。在學(xué)生的角色扮演活動中，對商務(wù)情境發(fā)展提出合理化建議，并對相關(guān)的法律應(yīng)用進(jìn)行具體的指導(dǎo)。情境化多模態(tài)的教學(xué)模式特點體現(xiàn)為形式多樣、應(yīng)用靈活。
在實際教學(xué)中，教師需要根據(jù)學(xué)習(xí)者的特點，靈活調(diào)整方式，綜合提升學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣及主動學(xué)習(xí)的能力。實施多模態(tài)的案例教學(xué)法商務(wù)英語專業(yè)國際商法課程具有很強的應(yīng)用性，此特點為多模態(tài)案例教學(xué)法的實施提供了空間。案例教學(xué)法包含兩個方面：一為案例本身，二為對案例的討論。一個成功的國際商法案例教學(xué)應(yīng)結(jié)合教學(xué)目標(biāo)，難度適宜，使學(xué)習(xí)者愿意參與案例的討論，教師應(yīng)為案例討論提供全面的計劃并能夠處理相關(guān)的法律拓展問題。在案例分析討論過程中，學(xué)習(xí)者需要充分理解相關(guān)法規(guī)的概念，對案例問題進(jìn)行思考并提出相應(yīng)的解決方案。國際商法教材以文字方式向?qū)W習(xí)者呈現(xiàn)案例介紹。傳統(tǒng)的教學(xué)法中，教師通過黑板、粉筆，利用口頭講述向?qū)W習(xí)者講述案例，學(xué)習(xí)者往往無法獲得全面的信息，進(jìn)而產(chǎn)生枯燥的抵觸情緒。多模態(tài)案例教學(xué)利用投影儀、計算機等媒介，創(chuàng)造輕松的教學(xué)環(huán)境，利用豐富的電子資源如PPT、視頻、圖像等方式，生動靈活地為學(xué)生提供真實的案例情境，增強法律應(yīng)用的直觀性，提升學(xué)習(xí)者對國際商法的學(xué)科認(rèn)識及法律體系應(yīng)用的感知能力，使學(xué)生樂于思考。多模態(tài)案例教學(xué)法的具體實施過程中，教師可以選擇真實的商務(wù)談判案例、商務(wù)報紙、網(wǎng)絡(luò)咨詢教學(xué)案例等，根據(jù)教學(xué)載體的特性、教學(xué)知識點、教學(xué)內(nèi)容的不同，選擇適當(dāng)?shù)拿襟w，充分調(diào)動學(xué)習(xí)者的多種感官。
多模態(tài)的案例教學(xué)法，不僅能夠為課堂教學(xué)提供正能量，提高學(xué)習(xí)者的專業(yè)詞匯運用能力，也為學(xué)生提供了法律知識分析應(yīng)用的平臺，提升學(xué)生的感知能力和實際應(yīng)用能力。建立案例庫建立國際商法案例庫可以將理論知識與實際應(yīng)用方式進(jìn)行有效銜接，教師可結(jié)合教學(xué)內(nèi)容，根據(jù)國際商法學(xué)科所涉及的法、合同法等不同維度，對應(yīng)整合典型的國際商務(wù)法律應(yīng)用案例，將不同模態(tài)的案例資源上傳至網(wǎng)絡(luò)平臺，增加學(xué)習(xí)者獲取實際商務(wù)法規(guī)案例的途徑，豐富課外學(xué)習(xí)資源及學(xué)習(xí)形式，提升國際商務(wù)案例處理的經(jīng)驗，使學(xué)習(xí)者在實際的外事工作中更加靈活地應(yīng)用商法條款。教師也可鼓勵學(xué)生積極分享與國際商法學(xué)習(xí)有關(guān)的案例知識，以小組形式探討案例分析，提升學(xué)習(xí)主動性。
3總結(jié)
基于多模態(tài)模式的商務(wù)英語專業(yè)國際商法課程教學(xué)，結(jié)合多媒體資源，通過聲音、文字、圖像、視頻等多種符號模態(tài)將抽象龐雜的國際商法知識具體化，通過建立多模態(tài)教材、進(jìn)行情境化多模態(tài)教學(xué)、實施多模態(tài)案例教學(xué)法、建立國際商法案例庫的方式，可以改變傳統(tǒng)教學(xué)封閉的狀態(tài)，提升學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣、拓寬學(xué)習(xí)視野、營造積極主動的學(xué)習(xí)氛圍，為學(xué)習(xí)者展現(xiàn)生動真實的商務(wù)法律應(yīng)用情境，提升學(xué)習(xí)者對國際商法的理論分析能力及實際應(yīng)用能力。
參考文獻(xiàn)
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關(guān)鍵字 報業(yè) 數(shù)字化 版權(quán)
中圖分類號G216 文獻(xiàn)標(biāo)示碼A
近期，美國百年老報《基督教科學(xué)箴言報》宣布將從今年4月起終止目前的每日印刷版，轉(zhuǎn)而在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行每天新聞的更新。雖然該案例的出現(xiàn)有其內(nèi)部經(jīng)濟因素的制約，但是不可否認(rèn)，報業(yè)數(shù)字化已經(jīng)成為了全球報紙發(fā)展的大趨勢。
一、日益凸顯的版權(quán)問題
1 報業(yè)的數(shù)字化進(jìn)程
所謂報業(yè)數(shù)字化，即報紙作為傳統(tǒng)媒體與新興互聯(lián)網(wǎng)媒體的結(jié)合，由過去的紙媒營銷借助信息化工具逐步轉(zhuǎn)向數(shù)字化營銷。報業(yè)的數(shù)字化轉(zhuǎn)型不僅是在采編、印刷以及發(fā)行等層面的數(shù)字化改造，更是突破了傳統(tǒng)的紙質(zhì)媒介，使新聞內(nèi)容在整個網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中得以共享，從而產(chǎn)生全新意義上的數(shù)字報刊。
目前，幾乎所有的紙質(zhì)報刊都擁有自己的新聞網(wǎng)站。有些僅僅是將母體報紙原封不動地照搬到網(wǎng)絡(luò)上。方便在線用戶瀏覽。而另一些則更為充分地利用了互聯(lián)網(wǎng)這一平臺，有效地實現(xiàn)了報網(wǎng)互動。除此之外，類似于手機報、網(wǎng)絡(luò)電視等數(shù)字媒介也緊隨其后，迅速成長。
2 版權(quán)保護勢在必行
雖然各種形式的數(shù)字報刊繁榮發(fā)展，但是絕大多數(shù)的媒介公司卻僅僅把“數(shù)字化”當(dāng)作是對傳統(tǒng)報刊的一種點綴或補充，缺乏整體的戰(zhàn)略規(guī)劃。對于很多媒介公司來說，進(jìn)行數(shù)字化轉(zhuǎn)型只是一種被動的順應(yīng)潮流的變革，而數(shù)字報刊也只是作為傳統(tǒng)報刊的附屬品或是輔助宣傳工具得以存在。由于缺少對整個競爭環(huán)境的洞察，新聞資源被貿(mào)然地搬上了數(shù)字平臺，這一舉措換來的并不是新聞網(wǎng)站本身的蓬勃發(fā)展，而是其他商業(yè)網(wǎng)站的高歌猛進(jìn)。
應(yīng)當(dāng)說，新聞網(wǎng)站和商業(yè)網(wǎng)站幾乎同時起步，但是兩者的境遇卻大相徑庭，這其中自然有其自身運營模式的限制。商業(yè)網(wǎng)站從一開始就是按市場化、企業(yè)化運作的。而新聞網(wǎng)站則大多靠回報或是政府支助，存在著先天的體制惰性。除了這點差別之外，我們還應(yīng)該看到，商業(yè)網(wǎng)站之所以紅火，歸根到底依靠的還是海量的新聞內(nèi)容，“內(nèi)容為王”是各數(shù)字媒體制勝的關(guān)鍵法寶。而縱覽目前的局面，絕大多數(shù)的商業(yè)網(wǎng)站都是通過大量轉(zhuǎn)載傳統(tǒng)媒體數(shù)字版的消息得以維生，他們幾乎是零成本地占用傳統(tǒng)媒介的新聞資源，并且依靠自身的市場化運作和商業(yè)化包裝一舉戰(zhàn)勝名不見經(jīng)傳的純新聞網(wǎng)站，統(tǒng)領(lǐng)天下。雖然有些知名的商業(yè)網(wǎng)站也會象征性地支付轉(zhuǎn)載費用，但這僅僅是冰山的一個小角，更有成千上萬的商業(yè)網(wǎng)站免費地蠶食著傳統(tǒng)報業(yè)的新聞資源。而對于傳統(tǒng)報業(yè)來講，在他們還沒有能力完全保護自己版權(quán)的情況下便紛紛將新聞內(nèi)容公布于數(shù)字平臺之上，實際上也是毀掉了自己立足的根基。
二、《數(shù)碼版權(quán)千禧法案》與《版權(quán)指令》對中國版權(quán)保護的借鑒意義
1 西方在版權(quán)保護方面的經(jīng)驗：法律與技術(shù)互動
毫無疑問，新興數(shù)字傳播技術(shù)的發(fā)展使得版權(quán)侵害行為日益滋長。如何順利地解決這一問題無論是對全球各領(lǐng)域的數(shù)字化運作還是對報刊數(shù)字化的轉(zhuǎn)型都有著舉足輕重的意義。
針對這樣的局面，國際組織和政府都采取了立法行為進(jìn)行約束。其中，最重要的立法項目有《世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)協(xié)定》和《世界知識產(chǎn)權(quán)組織表演和音響制品協(xié)定》，它們?yōu)椤稊?shù)碼版權(quán)千禧法案》和歐共體的《版權(quán)指令》建立了一個框架。縱觀這些法案，最為核心的一種觀念即是法律和技術(shù)之間的相互影響。在西方有一種主流觀點，認(rèn)為只有技術(shù)手段才能最終解決由技術(shù)所引發(fā)的侵權(quán)行為。所謂技術(shù)手段通常是指允許信息提供者以數(shù)字形式控制對他們作品的存取。它們可以僅僅被用作收集合成數(shù)字作品信息的手段，也可以用作限制或阻礙信息存取的手段。這些技術(shù)手段包括加密、亂序、作品內(nèi)容轉(zhuǎn)換的其他方式、或復(fù)制控制機制。也就是說，我們可以通過某些特殊而具體的技術(shù)手段對數(shù)碼作品形成保護，使其不會因為一些常規(guī)的技術(shù)操作而完全被占用。這種措施可以說是從源頭上制止了侵權(quán)行為發(fā)生的可能性。從這點上講，技術(shù)保護手段比任何法律都能更有效地控制對具有版權(quán)作品的獲取。但是技術(shù)同樣也有相反的一面，存在一些借技術(shù)以規(guī)避這些保護的方法。新技術(shù)的產(chǎn)生以及被破解就如同一場永遠(yuǎn)沒有盡頭的博弈，在意圖侵占作品和保護作品的雙方形成對抗。在這種情況下，法律的出現(xiàn)就能夠防止這種現(xiàn)象大面積的發(fā)生。諸如《數(shù)碼版權(quán)千禧法案》或是版權(quán)指令，都試圖通過認(rèn)定規(guī)避行為屬于非法而重新強化技術(shù)保護措施的應(yīng)用。而這正是法律能起到作用的地方。
2 “他山之石”對中國在版權(quán)保護方面的借鑒意義
“他山之石，可以攻玉”。介紹西方的成功經(jīng)驗，主要還是想讓中國在數(shù)字化進(jìn)程中吸取國外在版權(quán)保護方面的經(jīng)驗。就目前的中國來看，雖然報業(yè)數(shù)字化正在如火如荼地進(jìn)行著，但是其中所暴露出的一些問題卻無人問津。在版權(quán)保護方面，無論是法律還是技術(shù)上都沒有達(dá)到西方的水平，亦沒有獲得足夠的重視。
(1)盡快完備適合當(dāng)下形勢的法律條款
縱觀中國現(xiàn)行的法律，雖然對于著作和版權(quán)的保護有一定的涉及，但是其內(nèi)容往往不夠完備、界定不夠清晰、有些甚至已經(jīng)跟不上目前的發(fā)展形勢，因此，這些法律條款不能從根本上杜絕或是打擊盜版和侵權(quán)行為的發(fā)生。
《著作權(quán)法》可以說是目前中國在版權(quán)問題上最權(quán)威的一部法律，但是該法案的頒布實施早于互聯(lián)網(wǎng)在中國的盛行。互聯(lián)網(wǎng)的崛起為大眾傳播開拓了新的空間，但也改變了原有的媒介環(huán)境。如果說原來各個媒體之間在現(xiàn)有《著作權(quán)法》環(huán)境下相互轉(zhuǎn)載新聞并沒有引發(fā)多少糾紛和問題，相當(dāng)程度上是因為他們都處在內(nèi)容生產(chǎn)者的平等地位上，但現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)媒體純粹作為內(nèi)容的消費者而不是內(nèi)容的生產(chǎn)者卻參與大眾傳播，實際上是“信息懶漢”的不勞而獲行為。也可以說，《著作權(quán)法》的適用性隨著網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)而受到了削減。
在這種情況下，國家和媒體之間都紛紛出臺各種暫行條例和媒介公約，希望通過這些規(guī)定規(guī)范網(wǎng)絡(luò)版權(quán)非法占用的行為。最主要的一些條例包括2000年11月國務(wù)院新聞辦公室和信息產(chǎn)業(yè)部頒布的《互聯(lián)網(wǎng)站從事登載新聞業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》，2001年4月國內(nèi)23家網(wǎng)絡(luò)媒體通過第一屆“中國網(wǎng)絡(luò)媒體論壇”簽訂的《中國新聞界網(wǎng)絡(luò)媒體公約》以及在2002年的第二屆論壇上112家網(wǎng)站所通過的《保護網(wǎng)絡(luò)作品權(quán)利信息公約》。這些公約都是根據(jù)《暫行條例》這一部門規(guī)章而確立的，其宗旨基本是呼吁全社會尊重網(wǎng)上的信息產(chǎn)權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)，堅決反對和抵制任何相關(guān)侵權(quán)行為。對于侵權(quán)行為，公約單位將共同行動，聯(lián)合抵制。但從其性質(zhì)上來看，它們?nèi)匀恢皇呛炞謫挝恢g的一個內(nèi)部協(xié)議。該內(nèi)部協(xié)議不具有法律的普遍的約束力，其中的條款只能約束各方當(dāng)事人，而不能約束協(xié)議以外的主體。因此，在信息技術(shù)日益發(fā)展的今天，十分有必要從立法的角度明確闡釋或進(jìn)一步修正版權(quán)法中的一些不適應(yīng)當(dāng)前形勢的條款，從而更好地保護勞動者們的知識產(chǎn)權(quán)和新聞作品的版權(quán)。
2 重視技術(shù)保護手段的運用
目前，雖然幾乎每個新聞網(wǎng)站都有禁止轉(zhuǎn)載的警告，但各種商業(yè)網(wǎng)站卻依然我行我素地占用著傳統(tǒng)媒體的新聞資源。那么，為什么傳統(tǒng)新聞媒體擁有自己的新聞網(wǎng)站卻還要被其他網(wǎng)站無償?shù)卣加眯侣勝Y源呢?關(guān)于這點，除了缺乏有力的法律武器之外，還因為沒有可靠的在線版權(quán)保護技術(shù)。因此，即使你不同意將你的網(wǎng)上新聞提供給別人，也無法限制別人利用各種網(wǎng)絡(luò)技術(shù)使用你的新聞。在這點上，西方的經(jīng)驗便給了我們很好的借鑒。技術(shù)上的問題還要依靠更強大的技術(shù)手段得以解決，一方面進(jìn)行反復(fù)制技術(shù)的研究，另一方通過法律制止更進(jìn)一步的技術(shù)規(guī)避行為，兩者相互影響、相互促進(jìn)的做法正是我國當(dāng)前應(yīng)該學(xué)習(xí)和借鑒的地方。
關(guān)鍵詞：“避風(fēng)港”規(guī)則；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者；適用法律
2014年3月7日，北京中青文文化傳媒有限公司（以下簡稱“中青文”）訴百度文庫侵權(quán)案在北京市第一中級人民法院一審宣判，百度文庫敗訴，由此迎來自2010年7月以來同類侵權(quán)訴訟的47連敗。作為備受侵權(quán)爭議的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商，三年多來，百度在著作權(quán)保護方面不乏動作，一定程度上也得到了公眾和法庭的認(rèn)可，但令人困惑的是，著作權(quán)侵權(quán)在網(wǎng)絡(luò)平臺上始終沒能得到有效控制。在百度涉及的侵權(quán)糾紛中，“避風(fēng)港”規(guī)則的適用一直是學(xué)界和司法實踐中爭議的焦點。我國法律究竟如何體現(xiàn)“避風(fēng)港”規(guī)則？我國“避風(fēng)港”相關(guān)條款的規(guī)定是否在侵權(quán)定性、責(zé)任認(rèn)定、免責(zé)事由等方面為司法提供了完整、合理的依據(jù)？如果沒有，其調(diào)整的方向在何處？對于這些問題的思考和回答能夠幫助我們認(rèn)識我國“避風(fēng)港”規(guī)則使用過程中存在的問題和改進(jìn)的空間，從而規(guī)范和促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護。
一、“避風(fēng)港”規(guī)則在我國法律中的體現(xiàn)
我國法律沒有明確提出“避風(fēng)港”這一概念，而是對這一國際上解決網(wǎng)絡(luò)糾紛普遍采用的原則進(jìn)行了借鑒。
針對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商著作權(quán)侵權(quán)糾紛，我國《網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)保護條例》第二十二條規(guī)定了不承擔(dān)賠償責(zé)任的五項條件，分別是：（一）明確標(biāo)示該信息存儲空間是為服務(wù)對象所提供，并公開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的名稱、聯(lián)系人、網(wǎng)絡(luò)地址；（二）未改變服務(wù)對象所提供的作品、表演、錄音錄像制品；（三）不知道也沒有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)；（四）未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益；（五）在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定刪除權(quán)利人認(rèn)為侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品。同時，第二十三條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商為服務(wù)對象提供搜索或者鏈接服務(wù)，在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定斷開與侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。此外，《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分承擔(dān)連帶責(zé)任；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，也要承擔(dān)連帶責(zé)任。
這些規(guī)定明確了判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否承擔(dān)責(zé)任的核心條件，即網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否知道侵權(quán)，在知道侵權(quán)后是否采取必要措施，這與國際上普遍采用的“避風(fēng)港”規(guī)則所包含的“通知+移除”程序具有極為接近的司法意義，因此也成為中國的“避風(fēng)港”規(guī)則。筆者不認(rèn)同在我國上述法律規(guī)定與“避風(fēng)港”規(guī)則之間完全劃等號，并且認(rèn)為上述條款作為“避風(fēng)港”規(guī)則在司法實踐中使用存在誤讀。
二、對于“避風(fēng)港”相關(guān)條款的誤讀
1.我國“避風(fēng)港”規(guī)則相關(guān)條款是免責(zé)條款還是歸責(zé)條款？
“避風(fēng)港”規(guī)則最早出現(xiàn)在美國司法實踐中，作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商著作權(quán)侵權(quán)的免責(zé)事由。美國《數(shù)字千年版權(quán)法》第512條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在知道侵權(quán)后及時采取移除等必要措施即可免于承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。也就是說，在判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商已構(gòu)成侵權(quán)的基礎(chǔ)上，要通過查看“避風(fēng)港”條款來判斷其是否需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，如果具備“避風(fēng)港”規(guī)定的免責(zé)事由則不需要承擔(dān)責(zé)任，反之按照法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。該法案第501條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商侵權(quán)的構(gòu)成要件。即第501條為“歸責(zé)”條款，第512條為“免責(zé)”條款。而我國法律對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商著作權(quán)侵權(quán)要件并沒有作出明確規(guī)定。侵權(quán)責(zé)任法第三十六條的規(guī)定“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”只是一個籠統(tǒng)的判斷，并沒有對侵權(quán)行為做出描述。如果認(rèn)為我國法律中的相關(guān)條款是“避風(fēng)港”免責(zé)事由，那么我們無法在其他法律條文中找到免責(zé)事由所針對的歸責(zé)條款。既然無法歸責(zé)，何來免責(zé)事由？事實上，我國法律中被認(rèn)為是“避風(fēng)港”的規(guī)定，并不是免責(zé)事由，而是歸責(zé)條款。理由如下：
首先，從法律性質(zhì)看，我國“避風(fēng)港”相關(guān)條款具有歸責(zé)屬性而無免責(zé)屬性。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)在我國民法上屬于一般侵權(quán)，應(yīng)該按照一般侵權(quán)行為的歸責(zé)原則即過錯責(zé)任原則來確定侵權(quán)責(zé)任，根據(jù)這一原則，行為人只對其過錯行為造成的損害負(fù)責(zé)任，若行為人主觀上無過錯，即使其行為造成損害，也不負(fù)責(zé)。確定網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)中的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否侵權(quán)，要看網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否存在過錯。根據(jù)我國所謂“避風(fēng)港”相關(guān)法律規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商知道網(wǎng)站內(nèi)容有侵權(quán)而不采取必要措施，其行為上便存在過錯，即可認(rèn)定其侵權(quán)，反之不構(gòu)成侵權(quán)。由此可見，此類條款實具歸責(zé)屬性。
其次，從法律使用看，我國“避風(fēng)港”相關(guān)條款的使用不同于免責(zé)事由條款的使用。免責(zé)事由的使用，僅需判斷行為人的行為是否符合法定條件，符合便可免責(zé)，法庭無需再借助免責(zé)事由來判斷行為是否構(gòu)成侵權(quán)。而我國司法實踐中，“避風(fēng)港”相關(guān)條款恰恰是首先用來判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)是否構(gòu)成侵權(quán)，然后按行為的性質(zhì)決定是否承擔(dān)責(zé)任、承擔(dān)何種責(zé)任，這實為歸責(zé)條款的使用步驟。
因此，我們可以認(rèn)為，我國“避風(fēng)港”相關(guān)條款并非侵權(quán)免責(zé)事由，而在司法實踐中對其歸責(zé)屬性的忽視使法庭無法直接對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的侵權(quán)行為進(jìn)行認(rèn)定，無形中增加了司法成本。
2.“應(yīng)知”的標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定是否合理？
在使用“避風(fēng)港”相關(guān)條款進(jìn)行責(zé)任認(rèn)定時，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商是否知道侵權(quán)是判斷其是否有過錯的關(guān)鍵。在我國“避風(fēng)港”相關(guān)條款中，涉及“知道”這一概念的表述有“知道”“明知”“應(yīng)當(dāng)知道”三種。其中“知道”和“明知”均為對主觀狀態(tài)的一種描述，可以作為判斷是否存在過錯的依據(jù)。而“應(yīng)當(dāng)知道”表示一種客觀情況，是依據(jù)事實對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者認(rèn)知情況所作出的推斷。目前在司法實踐中，判斷是否“應(yīng)當(dāng)知道”通常要從權(quán)利人的合格通知和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的“合理注意”義務(wù)等方面進(jìn)行審查。這兩方面目前都存在不合理因素。
首先，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商收到了權(quán)利人的合格通知，就意味著他應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)內(nèi)容的存在，如不及時采取必要措施就產(chǎn)生了過錯，需要負(fù)責(zé)。如果權(quán)利人的通知不是合格通知，那么網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商就沒有采取必要措施的義務(wù)。《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》規(guī)定權(quán)利人的合格通知應(yīng)以書面形式發(fā)出，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人的姓名（名稱）、聯(lián)系方式和地址；要求刪除或者斷開鏈接的侵權(quán)作品、表演、錄音錄像制品的名稱和網(wǎng)絡(luò)地址；構(gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。其中關(guān)于構(gòu)成侵權(quán)的初步證明材料，法律沒有作出明確具體的規(guī)定，而依據(jù)法理，初步證明材料已經(jīng)是能夠說明問題的材料，能夠使舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移到對方來提出反駁證據(jù)，這要求權(quán)利人在發(fā)出通知書前就要準(zhǔn)備分量與訴訟程度相當(dāng)?shù)淖C據(jù)材料。這一方面增加了權(quán)利人維權(quán)的工作量和成本，另一方面也給網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商出了難題，因為法律規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商充當(dāng)雙方溝通的平臺，在接到權(quán)利人的合格通知書后發(fā)給侵權(quán)人，并接受侵權(quán)人針對權(quán)利人通知的“反通知”，根據(jù)雙方通知要求及時采取必要措施。現(xiàn)行法律對于合格通知的規(guī)定要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商承擔(dān)分析、判斷通知合格與否的義務(wù)，這對于技術(shù)提供商而言既有難度也不合理。
其次，“應(yīng)當(dāng)知道”包含了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的“合理注意”義務(wù)。也就是說，即便沒有得到權(quán)利人明確的通知，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商也有義務(wù)對一些顯而易見的侵權(quán)內(nèi)容掌握有關(guān)信息給予合理注意。例如，在2014年3月7日宣判的中青文訴百度文庫案中，法庭就認(rèn)為，百度文庫顯示了侵權(quán)文檔的閱讀總量，被列入熱門文檔，但是百度沒有盡到合理注意的義務(wù)，也沒有建立起足夠有效的著作權(quán)保護機制，對于涉案侵權(quán)行為具有應(yīng)知的過錯，判定其行為構(gòu)成幫助侵權(quán)。事實上，網(wǎng)絡(luò)平臺上的點擊量、閱讀量等指標(biāo)通常是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺自動生成的，如果以此來推斷網(wǎng)絡(luò)運營商也知道侵權(quán)內(nèi)容，是有違技術(shù)中立原則的。因此，法庭據(jù)此要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商有合理注意義務(wù)，在沒有明確依據(jù)的條件下，可以認(rèn)為是法官的自由裁量權(quán)，也可以說是心證。這在法律與技術(shù)發(fā)展存在差距的現(xiàn)實下，是司法的有益嘗試和創(chuàng)新。
3.“直接獲利”的意義何在？
我國“避風(fēng)港”相關(guān)條款規(guī)定未從服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商不必承擔(dān)賠償責(zé)任的條件之一，這實際上是以傳統(tǒng)的版權(quán)侵權(quán)的特點來概括網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)。事實上，網(wǎng)絡(luò)平臺的盈利方式與傳統(tǒng)出版媒介有著極大區(qū)別，這決定了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商著作權(quán)財產(chǎn)權(quán)侵權(quán)與傳統(tǒng)媒介侵權(quán)有所不同。
網(wǎng)絡(luò)媒介如何盈利？通常，用戶上網(wǎng)首先是漫無目的地隨意點擊，接著被某些內(nèi)容吸引，再為獲得專業(yè)性、個人化的服務(wù)而注冊會員，成為忠實客戶直至為此付費，這個過程中，用戶花費大量時間和精力不斷點擊、瀏覽特定網(wǎng)頁，而作為網(wǎng)站，獲得高點擊率就有廣告收入，即便放棄該獲利渠道，憑借用戶停留在該網(wǎng)站的時長，網(wǎng)站也可以獲取網(wǎng)絡(luò)服務(wù)接入費用。而對于商業(yè)網(wǎng)站來說，更大的收益是無形資產(chǎn)，如客戶資料所顯示的客戶需求、網(wǎng)站知名度等能夠給網(wǎng)站帶來難以估量的盈利。目前網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商基本都是以提供免費上載、下載服務(wù)的形式存在的，但這并非意味著網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商不獲利，而是其不以出售或者出租等直接獲利的方式借助侵權(quán)內(nèi)容來獲利。因為這不是基于互聯(lián)網(wǎng)特性而普遍采用的獲利方式。換句話說，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺存在“獲利”，但不存在傳統(tǒng)的“直接獲利”的概念――點擊率帶來廣告價值、網(wǎng)站知名度帶來品牌升值都是極為典型的網(wǎng)絡(luò)媒體的獲利形式，除非合法的公益性質(zhì)網(wǎng)站，依法許可使用或者合理使用，我們可以排除其盈利性質(zhì)，一般的商業(yè)網(wǎng)站，不論其是否提供免費的上傳、下載服務(wù)，只要用戶的關(guān)注指向是內(nèi)容，都應(yīng)該被認(rèn)為是獲利的。
因此，針對我國“避風(fēng)港”相關(guān)條款的規(guī)定，幾乎毫無懸念的，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商都滿足不直接獲利這一條件。經(jīng)濟利益的獲取與否、數(shù)額大小與侵權(quán)性質(zhì)認(rèn)定以及賠償責(zé)任認(rèn)定都有著重要的關(guān)系，如果不能以互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的網(wǎng)絡(luò)平臺盈利特點為考察獲利情況的出發(fā)點，就有可能造成司法的疏漏或者不公。在實踐中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商著作權(quán)侵權(quán)案件會出現(xiàn)贏了官司依然賠錢的情況，這就有可能是法律的賠償機制存在問題，導(dǎo)致法庭賠償金額不足以補償權(quán)利人因被侵權(quán)而造成的損失。因此，如何作出合理的賠償，首先還是要解決如何看待網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商獲利方式的問題。
三、重建“避風(fēng)港”的建議
1.認(rèn)識“避風(fēng)港”的合作導(dǎo)向，建立權(quán)利人的數(shù)據(jù)庫
“避風(fēng)港”規(guī)則目前是世界各國解決網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)相關(guān)案件時普遍使用的判斷依據(jù)，其適用性也是國內(nèi)外研究者都在關(guān)注的一個論題。有學(xué)者指出，“避風(fēng)港”法則在美國立法的出發(fā)點是強調(diào)合作，其主要功能之一是網(wǎng)絡(luò)世界中隱蔽侵權(quán)人的發(fā)現(xiàn)機制，具有正向激勵網(wǎng)站與版權(quán)人相互合作的作用。“避風(fēng)港”規(guī)則支持版權(quán)人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，再由網(wǎng)站加以制止屏蔽。在具體的操作中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商應(yīng)該在得到權(quán)利人的通知或者在應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)內(nèi)容存在后，采取必要措施，然后與權(quán)利人協(xié)商，通過建立版權(quán)內(nèi)容信息庫等方式來保護著作權(quán)。這樣的合作應(yīng)該成為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商常規(guī)化的工作流程，以此不斷加強網(wǎng)站著作權(quán)保護的力度，從而減少紛爭。
2.法律需要清晰“歸責(zé)”與“免責(zé)”的界定
我國“避風(fēng)港”規(guī)則的建立是一個不斷摸索和完善的過程，立法的調(diào)整對于推動司法進(jìn)步關(guān)系重大。目前首先應(yīng)該解決的是清晰界定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商侵權(quán)的性質(zhì)認(rèn)定，只有明確了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的侵權(quán)行為，“避風(fēng)港”所規(guī)定的例外的行為才有被特別對待的價值，“避風(fēng)港”才能成為合法、安全的“港灣”。
3.合理注意義務(wù)應(yīng)有所明確，事前審查并非
對于“避風(fēng)港”條款中“應(yīng)當(dāng)知道”的注意義務(wù)，隨著網(wǎng)絡(luò)服務(wù)技術(shù)和運營模式的成熟，法律也應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)的更清晰的界定。“紅旗”不應(yīng)該是一面面目模糊的紅色旗幟，需要用具體的、便于實操的法律來使它起到警示作用。隨著技術(shù)手段的不斷更新進(jìn)步，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的合理注意義務(wù)不應(yīng)當(dāng)將事前審查完全排除在外，在諸如關(guān)鍵詞過濾等技術(shù)能夠做到一定程度的選擇的情況下，可以接受愿意合作的著作權(quán)人的版權(quán)作品備案并建立過濾關(guān)鍵詞，以更加積極的態(tài)度對著作權(quán)進(jìn)行保護，防范自身所面臨的法律風(fēng)險。
4.法律條款的調(diào)整與修改勢在必行
現(xiàn)有“避風(fēng)港”相關(guān)條款中，已經(jīng)明顯表現(xiàn)出滯后或者增加司法成本的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)借助《著作權(quán)法》修訂的機會，及時作出調(diào)整，以適應(yīng)技術(shù)的發(fā)展和司法實踐的需要。合格通知中要求權(quán)利人提供給網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的初步證明材料應(yīng)簡化，以節(jié)約權(quán)利人的維權(quán)成本，同時也維護網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中的技術(shù)中立原則。“避風(fēng)港”相關(guān)條款中關(guān)于直接獲取經(jīng)濟利益的規(guī)定，應(yīng)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)媒介的特性和運營特點做出創(chuàng)造性的修改，使法律的規(guī)定符合實際情況。特別重要的是，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商著作權(quán)侵權(quán)糾紛幾乎都涉及著作權(quán)人財產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)賠償，關(guān)于獲利的規(guī)定，應(yīng)該不僅僅是作為侵權(quán)認(rèn)定的條件，更應(yīng)該與賠償?shù)慕痤~聯(lián)系起來，系統(tǒng)解決目前此類糾紛中侵權(quán)認(rèn)定困難、贏了官司依然賠錢等諸多問題。
5.尋找實際著作權(quán)侵權(quán)人
我國《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商著作權(quán)侵權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。“為什么規(guī)定連帶責(zé)任？實際上是從保護權(quán)利人利益出發(fā)，給權(quán)利人選擇被告提供這樣的機會。因為實際的侵權(quán)人往往難以查找，所以在實踐中基本都是向網(wǎng)站索賠。權(quán)利人很難把直接侵權(quán)責(zé)任人找出來，而且當(dāng)事人也更愿意選擇網(wǎng)絡(luò)公司而不是個人用戶賠償。”那么，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商如果承擔(dān)了侵權(quán)責(zé)任，是否可以再去找實際用戶追究責(zé)任呢？互聯(lián)網(wǎng)的匿名制給網(wǎng)絡(luò)帶來活力，也給實際侵權(quán)人的確定帶來困難。但不論如何，匿名制并不是侵權(quán)行為發(fā)生的根本原因。目前，網(wǎng)絡(luò)平臺可以在保護用戶信息不被非法獲取的情況下，對于有侵權(quán)行為的用戶采取鎖定賬戶等措施。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進(jìn)步和維權(quán)手段的發(fā)展，對于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)及其行為人，會有更加規(guī)范、合理的方法來應(yīng)對和處理。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商著作權(quán)侵權(quán)糾紛的解決之道也將在不斷摸索的司法實踐中得到優(yōu)化。
（蘆世玲，中國傳媒大學(xué)編輯出版專業(yè)博士生）
注釋：
① 錢飛鳴.“避風(fēng)港”能否化解網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)[N].深圳商報，2012-10-08.
② 王勝明等.《侵權(quán)責(zé)任法》實施疑難問題專家學(xué)者縱橫談[J].法律適 用，2012（01）.
參考文獻(xiàn)：
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[3]江濤.法律實踐中網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護與規(guī)制問題研究[J].中國出版， 2012（07）.
[4]馮曉青.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下私人復(fù)制著作權(quán)問題研究[J].法律科學(xué)，2012（03）.
案例：
對連鎖加盟十分感興趣的趙先生有一天在網(wǎng)上搜索相關(guān)信息時發(fā)現(xiàn)了一個網(wǎng)絡(luò)特許經(jīng)營的廣告：“有很多朋友覺得網(wǎng)絡(luò)的東西很虛幻，不切實際，可你沒有進(jìn)一步了解又怎么知道是否真實呢？想僅僅投資幾百元就能掙到幾百萬元，你看了會覺得更不切實際，那我想說的是你還不了解幾何倍增的原理和能力。你不相信也沒關(guān)系，如果愿意你也可做進(jìn)一步了解，至少了解不會讓你損失什么吧！如想了解就與我聯(lián)系！”
在加了網(wǎng)上留下的聯(lián)系人QQ后，網(wǎng)絡(luò)那頭的人又說了：“參與網(wǎng)上連鎖經(jīng)營，可以以小博大。投資680元，只要跟著團隊指引的方向一步一步走好，比你打工強得多，這不是夢想，也不是傳說，僅僅投資680元就能賺到你想賺到的財富……”盡管趙先生看到這段話后心存疑慮，但還是抱著試試看的心情繼續(xù)與對方接觸，得知這是一家生化技術(shù)公司，稱其擁有從動物肝、肺、腸中提取肝素鈉、軟骨素的專利技術(shù)，只需680元就可加盟，年利潤可達(dá)20萬元。致富心切的趙先生雖然還不是很相信對方，但抱著試試看的心態(tài)，他還是先交了680元加盟費。對方很快寄來了一堆資料，后又催促他再匯3000元的進(jìn)貨費，趙先生留了個心眼，暫時沒有匯。沒想到3周后，趙先生發(fā)現(xiàn)該聯(lián)系人的QQ頭像再也沒有亮過，電話也始終打不通，騙取加盟費后就人間蒸發(fā)了。
分析：
隨著近年來電子商務(wù)的爆炸式增長，通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行特許連鎖加盟的新模式也應(yīng)運而生，
但這種模式從理論上說已不屬于國際連鎖企業(yè)管理協(xié)會所認(rèn)可的連鎖加盟的正規(guī)形式（至少要有實體店鋪），可以說是打著連鎖加盟頭銜的全新的銷售模式。因為傳統(tǒng)連鎖加盟模式所談到的許多概念和模式無法在網(wǎng)絡(luò)上使用，比如網(wǎng)絡(luò)上不存在連鎖門店選擇標(biāo)準(zhǔn)的問題。而網(wǎng)絡(luò)連鎖加盟所適用的法律條款也和一般的電子商務(wù)不同，目前國家還沒有針對這一經(jīng)營模式的相關(guān)法律規(guī)定，存在極大的法律風(fēng)險。
從目前中國實際情況來看，這種模式存在很大的詐騙空間。比如聲稱只需很少的投資金額（如幾百元），經(jīng)過團隊運作，就能在短期內(nèi)實現(xiàn)財富的百倍增長。比如聲稱即使身無分文，只要對此感興趣，就能加盟；再比如聲稱即使自己不加盟，能介紹親戚朋友加盟一樣能獲得收入。這種所謂“網(wǎng)絡(luò)特許經(jīng)營模式”漏洞百出，完全經(jīng)不起理性推敲，往往是一種變相傳銷。投資者最好遠(yuǎn)離這類連鎖加盟陷阱，一旦受騙，由于對對方信息掌握十分有限，往往也很難討回?fù)p失。
點評：
所謂“加盟連鎖新模式”的網(wǎng)絡(luò)連鎖加盟實際上大多是“網(wǎng)絡(luò)詐騙新模式”，正常人很容易就能發(fā)現(xiàn)其中的貓膩，怕就怕急于致富的投資者被所謂超高的投資回報所引誘而失去理智，上當(dāng)受騙。
一、商家權(quán)益損害的主要表現(xiàn)
1.遭遇不正當(dāng)競爭
不正當(dāng)競爭行為是指經(jīng)營者利用非法或不道德的手段,與其他經(jīng)營者競爭的行為。在《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》的第五條,就指出經(jīng)營者不得利用不正當(dāng)?shù)氖袌鍪侄?損害競爭對手。同時還列舉出了11種不正當(dāng)競爭行為,除了四種限制競爭之外,其余七種都屬于不正當(dāng)競爭行為,分別為:低價傾銷、市場混淆、虛假宣傳、商業(yè)毀謗等。在現(xiàn)實生活中,低價傾銷、市場混淆、虛假宣傳是最常見的三種不正當(dāng)競爭行為。通常低價傾銷是指經(jīng)營者以低于產(chǎn)品成本價格來銷售商品,以達(dá)到排擠競爭對手的目的。這種行為常常會引發(fā)惡性地價格競爭,對中小企業(yè)打擊最大。而市場混淆主要是假冒他人的注冊商標(biāo)、擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名、與知名品牌相混淆以及假冒質(zhì)量標(biāo)志,來引起消費者的誤解,造成被侵權(quán)方的經(jīng)濟損失。比如2016年3月上海工商局就查處了17件“迪士尼”商標(biāo)侵權(quán)案件,主要是假冒侵權(quán)。虛假宣傳是經(jīng)營者對商品的性能和質(zhì)量夸大其詞,引起他人的誤解,損害消費者和其他經(jīng)營者的利益。
2.與商場的合同糾紛
現(xiàn)在,許多商家的生意經(jīng)營都是依托商場店鋪,所以商家與商場之間是租賃合同關(guān)系。但是在現(xiàn)實生活中,常常會因為各種原因發(fā)生合同糾紛,損害商家利益。例如云南昆明的一件商鋪租賃合同糾紛案例,案例中原告張某在報紙上看到被告“昆某之春”服裝商城的招商廣告,經(jīng)協(xié)商遂與被告某房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂了一份商鋪租賃合同,租期一共三年。但原告張某在經(jīng)營不滿一年之后,被告向所有租戶發(fā)出書面通知要求解除合同,于是整個市場關(guān)閉,原告被迫關(guān)門停業(yè),導(dǎo)致血本無歸。這則案例就是商場單方面毀約,造成商戶經(jīng)濟損失。一般情況下,商戶作為受害方,應(yīng)該積極訴諸法律,請違約方支付違約金,減少自身的損失。
3.對商家不利的法律條款
在新《消費者權(quán)益保護法》中,賦予消費者“反悔權(quán)”無疑是最大的亮點。該條款提高了消費者的法律地位,增強了其對市場的信息,對拉動消費有著極大地促進(jìn)作用。但是,我們在看到“反悔權(quán)”進(jìn)步之處時,也不得不這項制度的另一面,那就是“反悔權(quán)”在某種意義上來說,增加了商家的經(jīng)營成本,擾亂了市場交易秩序。出臺該條款的初衷,主要是考慮到網(wǎng)絡(luò)消費的特殊性,所以賦予消費者七天無理由退貨的權(quán)利。但是,賦予消費者權(quán)利的同時,并沒有進(jìn)行相應(yīng)的權(quán)利限制,于是問題出現(xiàn)了。如果某些不良的消費者權(quán)利濫用,進(jìn)行無限制的退貨,那么必然會損害到商家的合法利益。
二、經(jīng)濟法下商場管理與商家的權(quán)益保護
1.商場管理應(yīng)該遵循經(jīng)濟法三大原則
為了保證商家的合法權(quán)益,商場應(yīng)該遵循經(jīng)濟法的三大原則。一是營造平衡和諧的社會經(jīng)濟環(huán)境原則。商場管理者有責(zé)任對商場內(nèi)部進(jìn)行有組織、有計劃地管理活動,維持商場地正常運行,給商家營造一個安全、有序的經(jīng)營環(huán)境;二是合理分配經(jīng)濟資源原則。商場管理宏觀上,要依照經(jīng)濟規(guī)律和市場規(guī)律來從事管理活動;微觀上積極實現(xiàn)與商家的經(jīng)濟資源和信息共享,對貨物儲備、貨物清倉等購銷業(yè)務(wù)提供規(guī)律參考。三是保障社會總體經(jīng)濟可持續(xù)發(fā)展原則。這項原則的核心思想在于可持續(xù)發(fā)展,商場和商家是相輔相成的關(guān)系,所以要想二者之間的經(jīng)濟利益保持平衡,就必須考慮整個商場的經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r。
2.嚴(yán)厲抵制不正當(dāng)競爭行為
誠信一直都是為商之本,所以每個商家都應(yīng)該秉承這一原則,自己做到誠信經(jīng)營,并抵制不正當(dāng)競爭行為。特別是低價傾銷、市場混淆、虛假宣傳這三種情況,商家應(yīng)該做出及時的應(yīng)對。比如針對競爭對手低價傾銷,商家首先考慮的不應(yīng)該是和對手一起降價,而是應(yīng)該將自己的產(chǎn)品做成特色,提升產(chǎn)品競爭力。對于市場混淆,最主要的是要商家加強法律意識,要對侵權(quán)說“不”。而針對虛假宣傳,商家要勇于監(jiān)督舉報,維護自身的合法權(quán)益。
3.以產(chǎn)品為核心應(yīng)對制度漏洞
產(chǎn)品質(zhì)量是商家生存之本,并且古語有云:“真金不怕火煉”面對制度漏洞,商家的應(yīng)對策略應(yīng)該是完善自身,提升產(chǎn)品質(zhì)量。只有給市場和消費者提供優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品,才能得到市場和顧客的肯定,建立起良好的信譽和口碑。
關(guān)鍵詞：網(wǎng)購；消費者；權(quán)益保護
隨著網(wǎng)絡(luò)的迅猛發(fā)展，電子商務(wù)行業(yè)也隨之飛速發(fā)展，網(wǎng)購憑借其不收地域限制、快捷、價廉等特點，為許多消費者所接受并對傳統(tǒng)購物方式構(gòu)成了極大威脅。與此同時，網(wǎng)購消費者的權(quán)益保護問題卻成為了一個棘手問題。電子商務(wù)的電子化、數(shù)字化、虛擬化等特性，使得網(wǎng)購有著與傳統(tǒng)購物更大的不確定性和風(fēng)險性，故導(dǎo)致網(wǎng)購消費者的安全權(quán)、公平交易權(quán)等權(quán)益收到威脅。我國現(xiàn)行的對于消費者權(quán)益保護的法律主要依據(jù)為《消費者權(quán)益保護法》，自1994年頒布以來，經(jīng)2013年修訂，添加了一些關(guān)于網(wǎng)購的內(nèi)容，但總體來說，要營造一個健康規(guī)范的網(wǎng)購環(huán)境，還需進(jìn)一步完善我國的網(wǎng)購消費者權(quán)益保護相關(guān)的立法。
一、網(wǎng)絡(luò)購物消費者權(quán)利保護存在的問題
（一）安全權(quán)
在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下消費者的安全權(quán)應(yīng)包括兩層含義，一是所購商品的安全性，二是交易過程的安全性。消費者所購商品的安全性由于網(wǎng)購的具體情況往往給消費者造成兩方面的損害，一當(dāng)面由于商品本身質(zhì)量問題給予消費者的人身健康帶來的威脅，另一方面由于野蠻快遞等行為而導(dǎo)致消費者的財產(chǎn)損失。交易過程的不安全則多體現(xiàn)在個人資料信息的泄露，這又涉及個人隱私權(quán)的內(nèi)容，同時也體現(xiàn)在財產(chǎn)性信息的泄露而導(dǎo)致消費者財產(chǎn)遭受重大損失。
（二）知情權(quán)
在網(wǎng)購的方式下，消費者無法直觀地接觸商品，無法親自觸摸到商品的質(zhì)地，體驗商品的功能，經(jīng)營者通過圖片以及相應(yīng)的合格證書、產(chǎn)品表示、公司資質(zhì)等證件表明商品的相關(guān)屬性，但在此方面卻并沒有對經(jīng)營者提出強制性的規(guī)定和規(guī)范，對商品需要作出何種程度的描述，描述的方式以及虛假宣傳因承擔(dān)的法律責(zé)任等均無規(guī)定。雖然我國《消費者權(quán)益保護法》第8條對消費者的知情權(quán)有相應(yīng)的描述即消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實情況的權(quán)利。但這種概念似的規(guī)定，過于寬泛，缺乏可操作性，很難真正發(fā)揮保護消費者權(quán)益的作用。
（三）公平交易權(quán)
網(wǎng)購中，消費者公平交易權(quán)被侵害主要體現(xiàn)在格式條款的限制與售后權(quán)益難以實現(xiàn)兩個方面。例如現(xiàn)實中，消費者通過網(wǎng)購平臺購物需注冊為該網(wǎng)站會員，在注冊過程中就會出現(xiàn)“我接受”與“我不接受”的對話框，要完成交易，消費者只能選擇接受，無協(xié)商余地，經(jīng)營者更無法做到《合同法》中要求的格式條款訂立合同的一方對對方應(yīng)履行的提醒義務(wù)。在售后服務(wù)方面也同樣存在例如消費者先簽收后驗貨等習(xí)慣，而導(dǎo)致在驗貨后發(fā)現(xiàn)商品質(zhì)量問題，與商家間的交涉或是開具證明材料等，增加維權(quán)
成本。
（四）求償權(quán)
在新《消費者權(quán)益保護法》《民法通則》《合同法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律中軍隊消費者的求償權(quán)進(jìn)行了規(guī)定，但在操作中卻有著這樣那樣的問題。網(wǎng)購的開放性和虛擬性，導(dǎo)致市場監(jiān)管難度的增加，消費者在收到侵害后常無法得知經(jīng)營者的真實信息，在訴訟過程中也由于經(jīng)營者身處異地，訴訟成本高且舉證困難，求償權(quán)往往無法實現(xiàn)。
（五）批評監(jiān)督權(quán)
在網(wǎng)購平臺中，批評監(jiān)督權(quán)主要在各網(wǎng)站交易平臺的信用評價體系中有所體現(xiàn)，通常是買方收到貨物后會根據(jù)商品的質(zhì)量、服務(wù)態(tài)度、物流水平等方面進(jìn)行綜合評價。然后實踐中卻存在熟人間的虛假評價，自己給予自己評價，更有“刷單”“刷人氣”等評價服務(wù)，“網(wǎng)托”成為新的職業(yè)。反觀網(wǎng)絡(luò)交易平臺上經(jīng)營者的對手，常出現(xiàn)無故的差評記錄，出現(xiàn)了“職業(yè)差評師”等新新職業(yè)。諸如“網(wǎng)托刷客”蓋惑消費者，“職業(yè)差評師”騷擾經(jīng)營者等事件的發(fā)生，長此以往，勢必擾亂網(wǎng)購環(huán)境，阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。
二、完善網(wǎng)購消費者權(quán)利立法
（一）消費者權(quán)利的強化
梁慧星先生曾言：“傳統(tǒng)民法上的權(quán)利與消費者權(quán)利在性質(zhì)上是不同的，因為消費者權(quán)利的目的在于對消費者的弱勢地位予以補救，所以它是以經(jīng)營者和消費者之間的不平等關(guān)系為基礎(chǔ)的。”[2]所以對于消費者權(quán)利的強化是追求實質(zhì)上的平等。
1.強化網(wǎng)絡(luò)購物隱私權(quán)
《消費者權(quán)益保護法》第29條明確規(guī)定，經(jīng)營者及其工作人員對收集的消費者個人信息必須嚴(yán)格保密，不得泄露、出售或者非法向他人提供。但缺乏可操作性，必須盡快完善網(wǎng)購隱私權(quán)方面的立法。一是經(jīng)營者應(yīng)向消費者明確收集信息的目的與方式，并向消費者承諾只在闡明范圍內(nèi)使用信息。二是消費者享有知曉經(jīng)營者所掌握的個人信息，并核對其準(zhǔn)確性。三是消費者可以自主決定經(jīng)營者對于下一步信息使用權(quán)利和范圍，明確表示同意或是拒絕。四是經(jīng)營者在消費者表示拒絕時仍向外披露個人信息須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。以上四個方面都應(yīng)通過法律條款確定下來。
2.強化網(wǎng)絡(luò)購物后悔權(quán)
《消費者權(quán)益保護法》修訂第9條首次以法律的形式賦予網(wǎng)購消費者反悔權(quán)。對于通過非固定場所銷售購買的商品，如電視直銷、郵售等，消費者可以在收到商品后30日內(nèi)無理由退回商品，但是，不能影響商品的二次銷售。[1]反悔制度的引入可以更好的平衡經(jīng)營者與消費者間的權(quán)益，但也應(yīng)對權(quán)利的行使設(shè)定邊界，一方面該權(quán)利應(yīng)是在特定期限內(nèi)行使的，是消費者單向的權(quán)利，且雙方當(dāng)事人間不可約定解除，另一方面在一些不適合退回的商品可采用列舉法加上兜底條款的形式指出，例如電腦軟件、彩票等。
（二）明確經(jīng)營者的義務(wù)
1.經(jīng)營者信息披露
通過立法的方式規(guī)定網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者在線披露相關(guān)信息。包含經(jīng)營者的身份信息，例如相關(guān)的經(jīng)營場所、證件號、經(jīng)營范圍等；商品或服務(wù)的信息，例如商品或服務(wù)的生產(chǎn)者、產(chǎn)地、原料、價格、適用說明等；交易條件，主要是在網(wǎng)購促銷活動時，明確相關(guān)的售后信息、促銷具體規(guī)則等。這也同時要求經(jīng)營者在信息披露時應(yīng)做到及時、全面、詳實的要求。
2.經(jīng)營者出具單據(jù)
單據(jù)是購物中最好的維權(quán)證據(jù)，而現(xiàn)實中卻是網(wǎng)購發(fā)票一票難求，為此，立法必須規(guī)定經(jīng)營者必須向消費者出具相關(guān)憑證和單據(jù)，
3.消費者信息保護
法律應(yīng)明確經(jīng)營者在申明其收集消費者信息的目的并承諾安全保管，不得擅自公開、出售等。同時也應(yīng)明確網(wǎng)購管理者對于經(jīng)營者在持有信息一定時限后的銷毀權(quán)。
參考文獻(xiàn)：
關(guān)鍵詞：電子商務(wù)合同；糾紛；管轄權(quán)；約定管轄；效力問題
中圖分類號：D9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A
收錄日期：2015年3月27日
2014年12月底，安徽省合肥市市民吳女士在天貓商城上看中了一款標(biāo)價6，800元的琥珀項鏈，店鋪商品詳情中明確標(biāo)明“100%純天然琥珀精心制作”。吳女士付款并收到貨物后，將該琥珀項鏈送至專業(yè)機構(gòu)檢驗，發(fā)現(xiàn)該商品系使用碎琥珀為原材料，經(jīng)過加熱融化后重新鑄造成各種形狀的琥珀首飾、項鏈等，并非店鋪注明的“100%純天然琥珀”。因此，吳女士向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾嵩A，商家遂提出管轄權(quán)異議。根據(jù)吳女士在注冊商城賬號時同意的“淘寶平臺服務(wù)協(xié)議”約定，因相關(guān)爭議協(xié)商不成時，任何一方均可向被告所在地人民法院提訟。這個案件就涉及了約定管轄權(quán)的效力問題。
一、電子商務(wù)企業(yè)約定管轄權(quán)情況調(diào)查
民事訴訟管轄權(quán)是指各級法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。法律對于管轄權(quán)的適當(dāng)分配，既有利于保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，也便于法院查明案情、公正審理案件，同時為了充分體現(xiàn)“私法自治”的原則，法律允許當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自行約定管轄權(quán)，但該約定不應(yīng)成為占據(jù)優(yōu)勢地位的電子商務(wù)企業(yè)濫用管轄權(quán)的依據(jù)，更不應(yīng)成為廣大電子商務(wù)消費者維權(quán)的絆腳石。根據(jù)調(diào)查，各大電子商務(wù)企業(yè)大多在注冊協(xié)議中規(guī)定了發(fā)生糾紛時享有管轄權(quán)的法院，具體情況如下：
（一）淘寶平臺服務(wù)協(xié)議。“您因使用淘寶平臺服務(wù)所產(chǎn)生及與淘寶平臺服務(wù)有關(guān)的爭議，由淘寶與您協(xié)商解決。協(xié)商不成時，任何一方均可向被告所在地人民法院提訟。”
（二）攜程旅行網(wǎng)服務(wù)協(xié)議。“郵件服務(wù)條款要與該國的國家法律解析一致，包括法律條款中有爭議抵觸的內(nèi)容。……因用戶通過攜程旅行網(wǎng)預(yù)訂任何產(chǎn)品而導(dǎo)致的爭議，將同意接受上海市長寧區(qū)人民法院的管轄。”
（三）1號店用戶服務(wù)協(xié)議。“如就本協(xié)議內(nèi)容或其執(zhí)行發(fā)生任何爭議，則雙方應(yīng)首先通過友好協(xié)商方式解決；協(xié)商不成的，任何一方均應(yīng)向上海市浦東新區(qū)人民法院提訟。”
（四）其他網(wǎng)站的規(guī)定。很多電子商務(wù)企業(yè)如趕集網(wǎng)、網(wǎng)易、蘇寧易購、百度糯米等等，均在用戶注冊協(xié)議中約定了一旦發(fā)生糾紛，需向被告住所地或電子商務(wù)企業(yè)所在地的人民法院提訟。消費者在發(fā)生矛盾糾紛需要向人民法院時，才驀然發(fā)現(xiàn)需要不遠(yuǎn)千里到電子商務(wù)企業(yè)所在地的人民法院提訟，這將消耗消費者大量的人力、物力、財力、精力，最后甚至?xí)貌粌斒А?/p>
二、電子商務(wù)企業(yè)用戶注冊協(xié)議中約定管轄權(quán)的效力
電子商務(wù)企業(yè)的各種用戶注冊協(xié)議均為電子商務(wù)企業(yè)事先擬定且重復(fù)使用的，消費者在注冊時只能選擇全部同意或不同意而毫無話語權(quán)，屬于格式合同。其中關(guān)于約定管轄權(quán)的條款亦為格式條款，這必然會涉及到格式合同中格式條款的效力問題。關(guān)于約定管轄權(quán)的法律效力由以下兩方面決定：
（一）電商企業(yè)對強制性約定管轄條款是否履行了合理的提醒和說明義務(wù)。法律規(guī)定采用格式條款訂立合同時，要求提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，需要按照對方的要求，對該條款予以說明。實際上只有部分電商企業(yè)在提供的約定管轄條款中對字體進(jìn)行了加黑、加粗或字號加大，而還有些電商企業(yè)僅對法院名稱部分進(jìn)行了加黑加粗，大多數(shù)電商企業(yè)根本沒有履行合理的提醒義務(wù)，在約定管轄條款的說明方面和其他條款毫無二致，注冊用戶根本注意不到。沒有盡到合理提醒義務(wù)的強制性約定管轄，是沒有法律效力的。即使有些約定管轄權(quán)條款盡到了合理的提醒義務(wù)，但是由于用戶在申請注冊時無法與電商企業(yè)進(jìn)行協(xié)調(diào)溝通，亦無法要求電商企業(yè)對條款進(jìn)行說明，所以也不能輕易認(rèn)定電商企業(yè)對強制性約定管轄條款履行了合理的提醒和說明義務(wù)。
（二）電商企業(yè)強制性約定管轄條款是否加重了合同相對方的責(zé)任。在發(fā)生電子商務(wù)合同糾紛或網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛后，消費者原本可以從多個有管轄權(quán)的法院中選擇最便利的法院主張權(quán)利。如被告住所地、合同簽訂地、合同履行地；以信息網(wǎng)絡(luò)訂立合同并以信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的買受人所在地、通過其他方式交付標(biāo)的的收貨地；網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛中的侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地、被侵權(quán)人住所地等，法律通過多種方式豐富了當(dāng)事人對有管轄權(quán)法院的選擇。電商企業(yè)的強制性約定管轄條款無疑剝奪了消費者或受害方更為有利的選擇，加重了消費者的訴訟成本和負(fù)擔(dān)，也人為推高了消費者和受害方的維權(quán)門檻。而基于電子商務(wù)交易方式的特殊性和跨地域性的特征，電子商務(wù)消費者遍布全國各地，如果發(fā)生糾紛，簡單依照管轄協(xié)議條款，消費者將不得不長途跋涉到電子商務(wù)企業(yè)所在地的法院進(jìn)行維權(quán)，嚴(yán)重增加了其訴訟負(fù)擔(dān)和維權(quán)成本，甚至導(dǎo)致部分消費者望而生畏，放棄維護自身的合法權(quán)益。根據(jù)我國《合同法》第四十條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。”所以，電子商務(wù)企業(yè)的該類強制性約定管轄條款應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效。
三、建議
（一）相關(guān)主管部門應(yīng)加強監(jiān)管，完善相關(guān)立法。電子商務(wù)企業(yè)不得以格式條款作出排除或者限制消費者權(quán)利、加重消費者責(zé)任等對消費者不公平、不合理的約定。作為電商企業(yè)主管部門的工商局、商務(wù)局、工信部等應(yīng)加強監(jiān)督管理，減少侵犯消費者權(quán)益事情的發(fā)生。中國消費者協(xié)會作為中國廣大消費者的組織，也應(yīng)該對廣大消費者開展法律知識教育，指導(dǎo)廣大消費者合理維權(quán)。電子商務(wù)企業(yè)之所以能強制性約定管轄條款，與我國現(xiàn)階段法律不完善也有關(guān)系，建議完善相關(guān)立法，保護作為弱勢群體的廣大消費者權(quán)益，可以規(guī)定電子商務(wù)糾紛由原告住所地、收貨地或被侵權(quán)人住所地法院管轄，關(guān)閉電子商務(wù)企業(yè)通過約定管轄增加消費者維權(quán)成本的法律空間。
（二）電子商務(wù)企業(yè)放下身段，平等對待消費者。雖然電子商務(wù)發(fā)展迅猛，但廣大消費者仍是電子商務(wù)企業(yè)賴以生存的根本，只有放下身段，設(shè)身處地的為消費者考慮，而不是人為的為消費者維權(quán)設(shè)置門檻，才能最終贏得消費者的信賴，提高客戶忠誠度。如京東商城在注冊服務(wù)協(xié)議中約定如發(fā)生糾紛協(xié)商不成時，任何一方均可向有管轄權(quán)的中華人民共和國大陸地區(qū)法院提訟，在管轄權(quán)問題上給了消費者充分的選擇空間。
（三）法院對約定管轄條款嚴(yán)格審查，保護消費者權(quán)益。法律是道德的最后一道防線，法院是最終執(zhí)行法律的地方，在相關(guān)電子商務(wù)糾紛中，法院應(yīng)根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，對電子商務(wù)企業(yè)強制約定管轄條款進(jìn)行嚴(yán)格審查，如果電子商務(wù)企業(yè)不能證明在用戶注冊協(xié)議中以合理方式提醒消費者注意約定管轄條款，或者約定管轄條款作出了對消費者明顯不合理、不公平的規(guī)定，嚴(yán)重增加了消費者的訴訟成本和負(fù)擔(dān)，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定相應(yīng)的約定管轄條款無效，以保護消費者權(quán)益。
四、結(jié)語
隨著網(wǎng)購的發(fā)展，電商糾紛必將越來越多，約定管轄權(quán)直接影響到消費者的利益。電商企業(yè)制定管轄條款時要多從消費者角度考慮，制定有利于維護消費者權(quán)益的管轄權(quán)，這樣才能消除消費者購物時的顧忌，促進(jìn)我國電子商務(wù)健康飛速發(fā)展。
主要參考文獻(xiàn)：
[1]中華人民共和國民事訴訟法.2013.
法定代表人：
單位：（以下簡稱乙方）
甲方因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，委托乙方代為搜尋企業(yè)所需人才（詳見職務(wù)說明概要）。經(jīng)雙方友好協(xié)商，遵循合同法有關(guān)條例達(dá)成以下條款：
第一條 聲明
本合同目的在于確定合作期內(nèi)甲、乙雙方的權(quán)利及義務(wù)。
甲方工作程序
甲方需向乙方用書面形式提供有關(guān)企業(yè)資料
主要包括：企業(yè)簡介、歷史背景、主要產(chǎn)品，經(jīng)營發(fā)展趨向等資料
甲方需向乙方用書面形式提供詳細(xì)的崗位描述共 份（此描述作為合同附件）
主要包括：人數(shù)、職務(wù)名稱、工作職責(zé)、任職要求、工作目標(biāo)、學(xué)歷、薪酬結(jié)構(gòu)等其它相關(guān)內(nèi)容
3、在合作期內(nèi)，甲方一經(jīng)決定錄用乙方推薦的候選人，應(yīng)提供錄用確認(rèn)書復(fù)印件予乙方。否則，乙方有權(quán)對該候選人進(jìn)行其它推薦。
第三條 乙方工作程序：
乙方根據(jù)甲方提供的招聘資料與企業(yè)共同討論要招聘的職位，不僅僅限于一般的職位描述，還包括職位所需的技能，經(jīng)驗，對候選人的性格要求，該職位在公司整體業(yè)務(wù)往來中的關(guān)系、權(quán)限等一系列內(nèi)容，由此撰寫代聘職位報告；乙方按照甲方的職位描述和待遇結(jié)構(gòu)尋找人才（該描述作為合同附件），甲方不得在協(xié)議期間臨時變更職位描述的各項條件或終止獵尋，在必須變更或終止獵尋的情況下，甲方應(yīng)按該職位描述總費用的30%另行支付乙方作為服務(wù)補償。
通過人才資源網(wǎng)絡(luò)接近可能達(dá)到該標(biāo)準(zhǔn)的候選人；對這些候選人進(jìn)行初次篩選；
對有希望的候選人進(jìn)行復(fù)試并確證其是否符合甲方的各項條件；
將最佳候選人的個人保密資料提交甲方參考，資料包括對其經(jīng)驗的評價及對其性格、能力和潛質(zhì)的看法；待對方確認(rèn)后為雙方安排面談時間、地點；
協(xié)助聘用合同的最終簽署。
保證條款
1、自乙方推薦之候選人到甲方公司工作三個月內(nèi)，由于乙方所推薦候選人的自身原因或不稱職而離
開甲方公司的，甲方應(yīng)在十五天內(nèi)向乙方提出要求，則乙方將免費再為甲方物色推薦另一合適候選人到職。如后推薦成功人選年薪高于前一位人選，則甲方需要向乙方補付服務(wù)費用差額；如后推薦成功人選年薪低于前一位人選，則乙方向甲方退還服務(wù)費用差額部分。
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乙方提供的人才資料，甲方需妥善保管，甲方不得以招聘或儲備人才為名，而達(dá)到竊取人才資料的目的和將人才資料泄露給第三方，也不得拋開乙方私自讓乙方提供的人才為其提供服務(wù)，如有上述情況，甲方應(yīng)無條件立即支付給乙方合同規(guī)定的雙倍費用作為經(jīng)濟、信譽補償金。甲方應(yīng)在候選人面試后一周內(nèi)將面試意見及審核結(jié)果書面反饋給乙方。
第五條 收費條款
經(jīng)乙方推薦、甲方面試后錄用，乙方將按被錄用者崗位描述規(guī)定的首年年薪收入（包括基本工資、津貼、獎金和提成）的 作為服務(wù)費用，推薦成功一人，收取一人的費用。
預(yù)付款項：合同簽定時，甲方須向乙方交付（RMB） 元作為委托招聘前期服務(wù)費用，此費用作為前期業(yè)務(wù)費，可在支付合同最后一次的服務(wù)費中扣除。
余款給付：人才上崗后10日內(nèi)付清余款。
特殊情況：若推薦三人或三人以上人才均在上崗后試用期內(nèi)（以三個月為上限），人才個人表示辭職，則企業(yè)有權(quán)終止合同，由乙方退還全部費用的60%給甲方。甲方確定面試的外地人才，因來甲方應(yīng)試所產(chǎn)生的費用由甲方負(fù)責(zé)。
乙方承諾在三年內(nèi)不獵取已成功推薦的人選，否則全額支付該崗位所支付的全額服務(wù)費。
如甲方未履行委托招聘條件，致使乙方推薦的人才不上崗或上崗的人才離職，乙方視為協(xié)議完成。
第六條 其他條款
1、付款方式原則上以銀行匯款為主：現(xiàn)金付款時由乙方出具有效身份證證明后方可付款。
2、甲方必須對所簽訂合同嚴(yán)格保密，在未得到乙方書面同意前不能對應(yīng)聘者作任何資料審查，而乙方亦不得將甲方的文件或信息泄露出去。
合同之雙方均對本合同內(nèi)容完全了解并無異議。雙方將遵守本合同中所有條款。對未盡事宜，經(jīng)雙方協(xié)商解決。協(xié)議時間從甲方款到乙方時計算。
其它補充條款：____________________________________________________________________。
第七條 法律條款
1、本合同一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，合同自雙方簽字后即具法律效力。
2、本合同司法履行地在武漢。
3、本協(xié)議隨服務(wù)完成即自行終止。
甲方簽章：乙方簽章：
甲方代表：乙方代表：
開戶行：
現(xiàn)如今已經(jīng)很少有網(wǎng)站運營商直接提供侵權(quán)內(nèi)容，更多的情況是建立一個分享平臺來提供服務(wù)器和技術(shù)支持，讓網(wǎng)友上傳、分享內(nèi)容。網(wǎng)站已經(jīng)不再是內(nèi)容提供者(ICP)，而是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者(ISP)，如百度文庫、土豆網(wǎng)、優(yōu)酷網(wǎng)、酷狗音樂皆屬此類。這一轉(zhuǎn)變源自于相關(guān)法律法規(guī)對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的網(wǎng)開一面，在某些情況下設(shè)置了免責(zé)條款，即我們所稱的“避風(fēng)港”條款。
這則看似公平的條款存在重大的爭議。這也是作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的“百度文庫”會成為作家集體炮轟對象的原因，即在什么情況下網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者可以認(rèn)定為對侵權(quán)內(nèi)容“明知或應(yīng)知”。
在2010年北京天中映畫上海土豆網(wǎng)侵犯其所擁有版權(quán)的電視劇《魔術(shù)奇緣》著作權(quán)一案中，法院駁回了原告北京天中映畫的所有訴訟請求。在當(dāng)時，這是繼2009年后全國第二起法院審理判決視頻網(wǎng)站因符合法定“避風(fēng)港”條款而無需承擔(dān)賠償責(zé)任的案件。
然而，我們不難看出，在每年數(shù)以百計視頻網(wǎng)站的案件中，僅有極其少數(shù)的視頻網(wǎng)站能夠進(jìn)入避風(fēng)港。究其原因，就是因為在大多數(shù)情況下法院都認(rèn)定這些侵權(quán)內(nèi)容在網(wǎng)站上如“紅旗”般飄揚，網(wǎng)站的運營者存在“明知或應(yīng)知”的情況。
這是由我國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的運營模式所導(dǎo)致的。“避風(fēng)港”原則設(shè)立的初衷是為了保護技術(shù)的中立性，是對于純粹提供技術(shù)支持的網(wǎng)絡(luò)從業(yè)者的保護。然而，我國的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者卻由于種種原因過多地參與到了網(wǎng)友上傳內(nèi)容的分享行為中。在司法實踐中，判定某一網(wǎng)站上的侵權(quán)內(nèi)容是否屬于“紅旗”，主要有兩點：第一，是否有跡象表明這些網(wǎng)站參與了內(nèi)容的分享與傳播；第二，網(wǎng)站是否“應(yīng)當(dāng)”知道該作品為侵權(quán)內(nèi)容。
就第一點而言，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的參與行為表現(xiàn)為對侵權(quán)內(nèi)容進(jìn)行人為分類和推薦。在大多數(shù)的分享網(wǎng)站中，其主頁并非一個簡單的搜索框，而是一個精心設(shè)計的精美網(wǎng)頁，這表明網(wǎng)站主動地對網(wǎng)友上傳的內(nèi)容進(jìn)行了分類和宣傳。如在“百度文庫”中有小說、傳記等分類，在土豆網(wǎng)上有體育、綜藝、電視、電影等。通過這些精美的頁面，網(wǎng)友無需進(jìn)行內(nèi)容的搜索就能輕而易舉地通過點擊鏈接獲得侵權(quán)內(nèi)容。而網(wǎng)站在設(shè)計頁面的行為過程中會不可避免地接觸到相關(guān)作品，從而間接參與到內(nèi)容的分享與傳播中。
當(dāng)然，網(wǎng)站參與了內(nèi)容的分享與傳播并不意味著必須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，還要看該網(wǎng)站是否具備“明知或應(yīng)知”其為侵權(quán)內(nèi)容的條件。在司法實踐中，如果該作品具有很高的知名度，如一些知名大片和著名作家的小說，其被免費上傳到互聯(lián)網(wǎng)上供人觀看或閱讀的可能性很低。作為專業(yè)的分享網(wǎng)站，從客觀上來說，對此不可能不知情。在這種情形下，如果網(wǎng)站還參與到網(wǎng)友分享和傳播內(nèi)容的過程中，就無疑給這些侵權(quán)內(nèi)容插上了“紅旗”，也就無法駛?cè)搿氨茱L(fēng)港”了。
從司法實踐的情況可以得知，一些互聯(lián)網(wǎng)分享網(wǎng)站中“紅旗”飄揚的情形是比較普遍的。但即便如此，很多網(wǎng)站仍然鋌而走險，網(wǎng)站上的侵權(quán)內(nèi)容越來越多，分類也越來越詳細(xì)。與此同時，由于類似案件的爆發(fā)式增長，法院對同類案件產(chǎn)生了“審判疲勞”，賠償額度不斷降低，一部電影只賠償兩萬元、一首歌曲只賠償千元的情況時有發(fā)生。賠償額降低的結(jié)果又導(dǎo)致網(wǎng)站更加有恃無恐的分享、傳播侵權(quán)內(nèi)容，從而形成了惡性循環(huán)。
發(fā)展與保護的平衡點
或許有人提出，是該通過出臺嚴(yán)厲政策來規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)的時候了，比如通過立法來提高賠償額等，但筆者認(rèn)為這種方式或許能暫時幫助權(quán)利人維護權(quán)利，但是治標(biāo)不治本。
出臺嚴(yán)厲的法律法規(guī)，與其說是規(guī)制侵權(quán)者，倒不如說是對整個互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的挑戰(zhàn)。如果真的大幅度提高賠償額度，那互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)企業(yè)必然會有相應(yīng)的措施來規(guī)避這一法律風(fēng)險。試想如果“百度文庫”的主頁僅有一個搜索框，沒有任何分類和推薦，此時作家們還會炮轟“百度文庫”嗎?我想答案仍然是會。因為雖然“紅旗”沒有了，但“紅旗”下的侵權(quán)內(nèi)容仍然存在，聰明的網(wǎng)友們?nèi)匀粫健鞍俣任膸臁鄙先ニ阉髯约合胍男≌f或文章，作家們依舊無法從中得到任何收益，而“百度文庫”方面由于符合一切法律法規(guī)，所以還是可以安全地駛?cè)搿氨茱L(fēng)港”。
那廢除“避風(fēng)港”條款是否能一勞永逸呢?筆者認(rèn)為，如果采取這種方法，那是《著作權(quán)法》的一種倒退。以現(xiàn)在的眼光來看，廢除“避風(fēng)港”條款或許確實能很好地限制住“侵權(quán)內(nèi)容”的傳播，但誰能保證將來呢?在我國《著作權(quán)法》初次頒布時，其中根本不存在“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”這一權(quán)利種類，誰又能想到今天互聯(lián)網(wǎng)會成為人們傳播信息的主要渠道呢?同理，在未來的某一天，當(dāng)技術(shù)發(fā)展到一定程度，當(dāng)所有的網(wǎng)站都不再需要服務(wù)器，當(dāng)網(wǎng)站真正成為了一個窗口，當(dāng)所有分散于世界各地的資源都通過用戶自己的意愿相組合(正在不斷發(fā)展的云計算技術(shù)或許就能做到這一點)，屆時，法律又該如何來判定誰是侵權(quán)方?
再站在宏觀的角度上來說，《著作權(quán)法》的制定初衷是鼓勵有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播，促進(jìn)社會主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮。換言之，《著作權(quán)法》及所有知識產(chǎn)權(quán)法律設(shè)立的目的都是鼓勵創(chuàng)作和創(chuàng)新。互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展本身就是一種創(chuàng)新，正是由于互聯(lián)網(wǎng)的普及，才激發(fā)出了現(xiàn)如今民眾的創(chuàng)作熱情，互聯(lián)網(wǎng)上數(shù)以萬計的原創(chuàng)小說、視頻中絕對不乏可媲美所謂名家大家之作的優(yōu)秀作品。所以用法律去限制就是一種矛盾的做法。
當(dāng)然，筆者并不是認(rèn)為這些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)行為無需規(guī)制，利用侵犯他人權(quán)益來獲取利益的行為當(dāng)然應(yīng)該嚴(yán)厲禁止。但是，設(shè)置越來越嚴(yán)厲的法律法規(guī)來防止侵權(quán)行為的發(fā)生是極不明智的，也起不到什么效果，甚至有違知識產(chǎn)權(quán)制度設(shè)立的初衷。規(guī)范發(fā)展才是根本
【關(guān)鍵詞】城建檔案；法治建設(shè)；立法現(xiàn)狀；強化措施
在全面推進(jìn)依法治國的背景下，城建檔案的完善化、系統(tǒng)化與安全化必須依賴于法治建設(shè)，城建檔案的利用范圍、深度和廣度都日益擴大，有法可依的城建檔案才是全面完整的，才能滿足現(xiàn)代社會經(jīng)濟建設(shè)與精神文明建設(shè)的雙重客觀需求。明確城建檔案的立法現(xiàn)狀，加強其法治建設(shè)，是擺在社會及人們面前的一項重要任務(wù)。
一、我國城建檔案法治建設(shè)的立法現(xiàn)狀
（一）立法現(xiàn)狀。建國以后10年間，我國國務(wù)院經(jīng)過長期計劃運籌頒布了《關(guān)于改進(jìn)檔案資料工作的方案》，方案對國家技術(shù)委員會、國家建設(shè)委員會、農(nóng)業(yè)部、地質(zhì)部以及國家統(tǒng)計局等單位在基礎(chǔ)建設(shè)、工業(yè)交通、經(jīng)濟和農(nóng)業(yè)等方面提出了要求，要求建立一套具有資料管理功能的法治化體系，即城建檔案管理體系。1960年，國家檔案局正式向國務(wù)院提交了《關(guān)于加強管理城市基本建設(shè)檔案的意見》，經(jīng)過一年后轉(zhuǎn)批，首次強調(diào)了城建檔案對于我國城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃、社會發(fā)展的關(guān)鍵屬性，為此，城建檔案管理工作也已經(jīng)被提升到了一定的政治及經(jīng)濟高度。進(jìn)入80年代，國務(wù)院與國家建委等多家單位共同頒布了《科學(xué)技術(shù)檔案工作條例》，規(guī)定了各個單位應(yīng)該對自身的每一項產(chǎn)品試制、基建工程、技術(shù)項目與科研成果進(jìn)行鑒定和驗收，同時一定要有科研檔案部門參與其中，對應(yīng)該進(jìn)行歸檔的科研文件材料進(jìn)行驗收，最終整理制作出相對完善、完整、準(zhǔn)確和系統(tǒng)的科研文件材料。這也意味著城市中必須建立檔案館，收集和永久管理城鄉(xiāng)范圍內(nèi)的所有科研資料，這也是涉及城建檔案管理的最初法律條文，它們都被收錄于《科學(xué)技術(shù)檔案工作條例》中。90年代末，國家建設(shè)部第61號令頒布了《城市建設(shè)檔案管理規(guī)定》（1997）與《城市建設(shè)檔案管理規(guī)定》（2001），它們對城建檔案的法治建設(shè)內(nèi)容進(jìn)行了修正與完善。
（二）立法特點。我國各個城鄉(xiāng)地區(qū)在建立城建檔案管理體制以后，對相關(guān)機構(gòu)、檔案接收能力以及保管利用思路進(jìn)行了強化。在基于立法成果的基本理念下，大部分地區(qū)基本上實行了城建檔案的保證金制度，該制度要求城建檔案建設(shè)單位必須預(yù)先繳納一定額度的保證金來促使建設(shè)單位能夠在基礎(chǔ)工程項目和科研項目完成以后主動向城建檔案管理機構(gòu)報送相關(guān)檔案資料。該辦法在城建檔案法治行政手段尚不成熟的現(xiàn)階段來看，確實起到了一定的規(guī)制作用，它迎合了城建檔案工作的開展需求，也強化了城建檔案的歸檔理念，使城建檔案館的建設(shè)工作更加完整化。2004年以后，《中華人民共和國行政許可法》正式開始實施，它讓城建檔案管理工作拋棄了傳統(tǒng)的管理模式，嚴(yán)格規(guī)范了城建檔案館的行政許可設(shè)定權(quán)與行政許可事項范圍，使其從宏觀調(diào)控轉(zhuǎn)向了社會服務(wù)方向，這也使得城建檔案單位的管理工作更加細(xì)致、系統(tǒng)，其行政執(zhí)法的開展也比之前更具針對性。
二、強化城建檔案法治建設(shè)的相關(guān)建議
如上文所述，隨著城建檔案工作的長期開展和社會發(fā)展的迫切需求，為其制定一系列相關(guān)立法法案，強化其法治建設(shè)是必然的。本文結(jié)合具體工作介紹一下開展和強化城建檔案工作法治建設(shè)的相關(guān)建議。
（一）統(tǒng)一城建檔案管理法。我國應(yīng)該盡快啟動制定并統(tǒng)一城建檔案的管理法律及相關(guān)行政法規(guī)，明確城建檔案管理的法律地位。就目前來看，我國城建檔案在法治建設(shè)過程中依然缺少一部專屬性的、權(quán)威性的國家上位法。所以國家必須加快城建檔案的法治建設(shè)步伐制定并啟動一部相對統(tǒng)一的城建檔案管理行政法規(guī)，確保城建檔案的權(quán)威性與法律地位。
（二）明確城建檔案管理部門的監(jiān)管職責(zé)。在我國的《高等學(xué)校檔案管理辦法》中就規(guī)定了國務(wù)院教育行政部門所主管的全國高校檔案工作，它規(guī)范了全國高校在檔案管理方面的業(yè)務(wù)指導(dǎo)體系、監(jiān)督體系和檢查辦法，目前該法律體系已經(jīng)相當(dāng)完善，對我國高校檔案管理的發(fā)展具有促進(jìn)作用。因此我國的《城市建設(shè)檔案管理規(guī)定》也應(yīng)該學(xué)習(xí)和借鑒高校對檔案的管理辦法，明確管理主體資格，爭取在未來發(fā)展進(jìn)程中出臺能夠明確城建檔案管理主體部門及監(jiān)管部門職責(zé)的上位法規(guī)。
（三）明確城建檔案資料相關(guān)工作手段。要明確城建檔案資料管理的相關(guān)工作手段和途徑，尤其是對重點工程建設(shè)項目，檔案資料工作應(yīng)納入項目管理程序中，與項目建設(shè)實行同步管理。進(jìn)行收集、整理和歸檔時，一定要首先明確它的收集歸檔范圍，針對該范圍做出明確界定以后，才能繼續(xù)順利進(jìn)行有針對性的收集工作。同時，也要厘清檔案的歸檔過程，明確檔案所涉及到的部門與部門之間的關(guān)系，并基于此來設(shè)定相應(yīng)的管理手段，開拓法治建設(shè)工作途徑，確保檔案管理業(yè)務(wù)與技術(shù)在健全法治的保護下不斷平穩(wěn)進(jìn)步。
（四）加強地方城建檔案部門的法治建設(shè)。近年來，由于我國城鎮(zhèn)化建設(shè)的高速發(fā)展，城市基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)相對落后，“馬路拉鏈”“空中蜘蛛網(wǎng)”并存現(xiàn)象屢見不鮮。土地集約化利用要求的提出、地下空間開發(fā)利用城市的綜合管廊建設(shè)，一些省和市的原《城建檔案管理辦法》已經(jīng)無法適應(yīng)當(dāng)前城鎮(zhèn)化建設(shè)的發(fā)展步伐。加速地方城建檔案部門的法治建設(shè)迫在眉睫。
目前就我國地方城建檔案部門的法治建設(shè)應(yīng)該注意以下4點內(nèi)容：第一，要具有針對性，可以針對城建檔案管理的每一個環(huán)節(jié)設(shè)置相應(yīng)合理的法律條款。第二，要具有前瞻性，它要求在滿足城建檔案管理現(xiàn)行規(guī)定、需求的基礎(chǔ)上來考慮城鄉(xiāng)規(guī)劃體制，考慮未來時間里城建檔案管理工作及其法治建設(shè)的相關(guān)事項，迎合城建檔案管理工作的未來發(fā)展趨勢。第三，要具有可操作性，因為設(shè)立立法條款不僅僅是簡單的法律條文，它應(yīng)該起到實效作用，使條款的類目與現(xiàn)實條件相一致，這也有利于城建檔案法治建設(shè)的強化。第四，應(yīng)該具備創(chuàng)造性，要在不違背上位法的前提條件下創(chuàng)造法律條款，增加它的法律可拓展性，真正實現(xiàn)城建檔案管理的有法可依，使法律能夠保護和引導(dǎo)城建檔案管理工作漸漸走向正軌，做到落到實處、依法治檔。
（五）普及城建檔案法律意識。要提高城建檔案管理部門領(lǐng)導(dǎo)和相關(guān)工作人員的法律意識，鎮(zhèn)江城建檔案館采取“請進(jìn)來走出去”的方式，有針對性地聘請檔案專家 、大學(xué)教授傳授檔案知識，解答工作中遇到的難題，派相關(guān)人員出去深造，拓寬視野。檔案管理部門以外的企業(yè)和團體，檔案從業(yè)人員知識結(jié)構(gòu)、檔案法律意識都比較弱，開展檔案法律培訓(xùn)尤為重要。城建檔案館運用網(wǎng)絡(luò)信息資源實施遠(yuǎn)程培訓(xùn)，同時還主動到“高校產(chǎn)業(yè)園區(qū)”“北汽華東產(chǎn)業(yè)基地”“孟家港國際物流園”等重點工程項目單位服務(wù)。在服務(wù)中普及、貫徹《城建檔案業(yè)務(wù)管理規(guī)范》（CJJ/T158-2011）。指導(dǎo)建設(shè)主體建立和完善檔案管理規(guī)章制度，使重點工程項目形成的前期文件資料從形成、編制、積累、審核和移交法律手段來集中統(tǒng)一管理。在該過程中確保了建設(shè)主體的各項目部門和相關(guān)人員在立項階段就有了城建檔案的法律意識。所以，只有全面普及城建檔案法律意識，才能保證其檔案資料內(nèi)容與工作建設(shè)步驟的完整性。
三、總結(jié)
總而言之，對我國城建檔案法治建設(shè)的強化工作應(yīng)該是多方面的，它不僅僅要求相關(guān)部門能夠?qū)⒊墙ǚㄒ?guī)與檔案管理法規(guī)融會貫通，也應(yīng)該對法治建設(shè)工作本身有較高的覺悟與認(rèn)識，做到知法懂法，遵法守法。在實踐工作中不斷學(xué)習(xí)、以法律手段促成檔案行為的自律性，調(diào)整和完善城建法規(guī)體系，才能讓其實現(xiàn)真正的法治化，使城建檔案管理工作更加規(guī)范。
【參考文獻(xiàn)】
[1]李中福.關(guān)于加強城建檔案法制建設(shè)研究的幾點思考[J].卷宗，2015（1）：423-424.
關(guān)鍵詞：稅法；教學(xué)改革、思考
對于財經(jīng)專業(yè)而言，《稅法》是一門重要的基礎(chǔ)課程。現(xiàn)行稅法教學(xué)中，多存在課程內(nèi)容編排不系統(tǒng)、技能訓(xùn)練缺乏、實踐性教學(xué)偏少等問題。如何進(jìn)行《稅法》教學(xué)改革，使學(xué)生充分掌握相關(guān)知識，并熟練應(yīng)用于今后實際工作，已成為高校財經(jīng)專業(yè)的一門課題。
一、《稅法》課程現(xiàn)狀分析
（一）稅法內(nèi)容廣泛、變動頻繁，限制學(xué)生的學(xué)習(xí)
稅法內(nèi)容廣泛，是集經(jīng)濟與法律一體的學(xué)科。掌握稅法知識，需要大量的基礎(chǔ)知識，如經(jīng)濟學(xué)、會計學(xué)、法律等。這些知識的積累，需要時間與經(jīng)驗。如果沒有系統(tǒng)的引導(dǎo)，對于大部分學(xué)生而言，基礎(chǔ)知識匱乏，使稅法課的教學(xué)受到一定的制約。如具體行業(yè)營業(yè)稅的計算、增值稅出口退稅的計算、所得稅的納稅調(diào)整等。學(xué)生基礎(chǔ)知識的匱乏限制了學(xué)生對稅法的理解和掌握。
我國的市場經(jīng)濟處于初級階段，各種問題不斷變化，針對稅制運行中出現(xiàn)的文，國家稅務(wù)總局及相關(guān)部門不斷進(jìn)行調(diào)整。如增值稅的轉(zhuǎn)型、個人所得稅中免征額的確定等。各稅種的補充文件、通知等行政行法規(guī)非常多，變動頻繁，教師如果不及時跟上，則往往將舊的規(guī)定傳遞給學(xué)生，造成知識更新的遲緩。學(xué)生對不斷變化的法規(guī)感到應(yīng)接不暇，無所適從。甚至放棄最初的強烈愿望，轉(zhuǎn)為知難而退，逐漸喪失學(xué)習(xí)興趣。
（二）教材水平欠缺、教學(xué)方法單一，限制教學(xué)的效果
教材市場上，稅法教材數(shù)量極大，但高質(zhì)量、高水平的稅法教材匱乏，絕大多數(shù)教材存在如下問題：一是理論部分過重、范例分析缺乏或比例很小；二是過分羅列稅收政策條款，例題比例過少，且缺乏對應(yīng)性；三是跟新速度慢，與不斷修改、完善的稅制不相適應(yīng)。
從教學(xué)方法上看，大部分教師以講授為主，較少與學(xué)生互動。很多情況下，囿于教學(xué)計劃學(xué)時的限制，教師為了完成教材內(nèi)容，采取滿堂灌的方式，不分輕重緩急地將教材內(nèi)容講授完畢，不考慮學(xué)生的接受能力。學(xué)生被動地接受，囫圇吞棗，無法消化吸收。結(jié)果是，教師追求稅法知識的全面性，而學(xué)生則是越來越模糊，事半功倍，事與愿違。
（三）缺少實踐操作，理論與實際無法結(jié)合
稅法是實踐性較強的一門課程，在學(xué)習(xí)過程中，學(xué)生如果得到實踐機會，具體操作企業(yè)納稅實務(wù)，則有助于加強理論知識的掌握。而現(xiàn)實情況時，稅法課程一般不安排納稅實務(wù)環(huán)節(jié)，學(xué)生無法實際操作納稅實務(wù)，稅法演變成應(yīng)納稅額的計算過程。
二、《稅法》教學(xué)改革的一些思考
針對《稅法》教學(xué)上存在的缺陷，筆者提出以下一些思考。
一是我國稅制處于不斷的完善過程中，變動頻繁，教師需時時把握稅收政策的最新動態(tài)，已使法規(guī)的掌握處于最新狀態(tài)，為此，需要教師多多關(guān)注與稅收法規(guī)相關(guān)的媒體，包括相關(guān)的報刊、廣播、網(wǎng)絡(luò)等，隨時更新知識，更新教學(xué)內(nèi)容。
二是在教學(xué)方法上，除了講解法規(guī)條款外，應(yīng)同時結(jié)合案例分析。涉及某一稅種法規(guī)進(jìn)行講解時，教師應(yīng)將該稅種的立法背景、意圖、條款及相關(guān)操作問題做重點講解。我國現(xiàn)行稅種較多，在稅種選擇上，應(yīng)對具有重要性的稅種進(jìn)行講解，如將重點放在基本理論、增值稅、營業(yè)稅、消費稅、企業(yè)所得稅、個人所得稅和稅收征管法，對于其他小稅種，不講解或少講解，可讓學(xué)生根據(jù)已掌握的基本原理進(jìn)行自習(xí)。在對法規(guī)進(jìn)行講解時，教師應(yīng)選取相應(yīng)案例進(jìn)行分析。每一重要稅法條文，都應(yīng)有與之對應(yīng)的案例分析。如此，將枯燥、晦澀的法律條款與實際相結(jié)合，即增加知識的吸引力，又有助于學(xué)生理解掌握。
三是在教學(xué)計劃的安排上，除了理論教學(xué)外，還應(yīng)在具體稅種講解完畢后，安排企業(yè)辦稅業(yè)務(wù)綜合實訓(xùn)課程，盡量創(chuàng)造條件讓學(xué)生到企業(yè)、稅務(wù)機關(guān)做短時實習(xí)。讓學(xué)生得到將理論用于實踐的機會，以鞏固所學(xué)知識。
參考文獻(xiàn)：
關(guān)鍵詞網(wǎng)絡(luò)消費 個人隱私保護
文章編號1008-5807（2011）02-061-01
一、我國網(wǎng)絡(luò)隱私法律保護的現(xiàn)狀
（一）憲法保護
《憲法》第38條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)權(quán)利不受侵犯。禁止用任何方法對公民進(jìn)行侮辱、誹謗和誣告陷害。”第40條規(guī)定了公民的通信自由和通信秘密不被他人侵犯。這是《憲法》為網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)在其他部門法中獲得保護提供了根本依據(jù)。
（二）民法保護
《民法通則》第100條規(guī)定：“公民、法人享有名譽權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受到法律保護，禁止用侮辱或誹謗等方式損害公民、法人的名譽。”這條隱形的把對隱私權(quán)的保護放在名譽權(quán)中進(jìn)行規(guī)定。
（三）刑法保護
《刑法》252條、253條對故意侵害公民隱私權(quán)，造成嚴(yán)重后果的規(guī)定如下：隱匿、毀棄、非法開拆他人信件，侵犯公民通信自由權(quán)利，情節(jié)嚴(yán)重的，處一年以下有期徒刑或拘役：郵電工作人員私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報的，處二年以下有期徒刑或拘役。這是我國以刑法間接保護方式保護公民隱私權(quán)的體現(xiàn)，但它并沒有以侵犯隱私權(quán)罪定罪論處，而是以侵犯通信自由罪和私自開拆、隱匿、毀棄郵件、電報處罰。這表明還有很多嚴(yán)重侵害隱私權(quán)的行為都沒有受到刑法的保護。
（四）行政法規(guī)的保護
我國《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》第7條規(guī)定：“用戶的通訊自由和通訊秘密受法律保護。任何單位和個人不得違反法律規(guī)定，利用互聯(lián)網(wǎng)侵犯用戶的通訊自由和通訊秘密。”《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實施辦法》第18條規(guī)定：“用戶應(yīng)當(dāng)服從接入單位的管理，遵守用戶守則；不得擅自進(jìn)入未經(jīng)許可的計算機系統(tǒng)，篡改他人信息；不得在網(wǎng)絡(luò)上散發(fā)惡意信息，冒用他人名義發(fā)出信息，侵犯他人隱私：不得制造傳播計算機病毒及從事其他侵犯網(wǎng)絡(luò)和他人合法權(quán)益的活動。”
二、我國網(wǎng)絡(luò)消費個人隱私保護的問題和原因
（一）我國網(wǎng)絡(luò)消費個人隱私保護的問題
在生活中，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護日益受到重視，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的糾紛越來越多，但我國對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律保護幾乎是空白，在實際的法律操作中往往使用傳統(tǒng)隱私權(quán)的保護規(guī)則，將網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)歸入榮譽權(quán)加以間接保護。如果對侵犯隱私權(quán)行為的懲罰以是否給名譽權(quán)造成了一定的影響為前提，那么事實上很大一部分侵犯了他人隱私權(quán)而同時又沒有對他人名譽權(quán)造成侵害的行為將逃脫法律的制裁，從本質(zhì)上降低了民法保護公民隱私權(quán)的效力。網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)遭到侵害適用解決名譽侵權(quán)的法律條款，這種解決方式自然是不妥的。這種間接保護方式不僅在訴訟上不方便，不利于當(dāng)事人尋求司法救濟。在實體上，如果隱私的侵害沒有可參照的法律規(guī)定，則無法進(jìn)行司法救濟。
網(wǎng)絡(luò)隱私雖然屬于私法的范疇，可因為它的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)性、數(shù)據(jù)性、虛擬性等特點，它一旦遭到侵害，用戶個人想追究侵權(quán)責(zé)任就十分的困難，沒有足夠的技術(shù)作為支持，對侵權(quán)人身份的辨認(rèn)幾乎是無法實現(xiàn)的。這是立法對網(wǎng)絡(luò)隱私遭到侵害采取間接保護方式，那么被侵權(quán)人想通過法律保護自身權(quán)益的道路很大程度上可能被堵塞。
（二）我國網(wǎng)絡(luò)消費個人隱私保護問題的原因
1、隱私權(quán)尚未作為一項獨立的人格權(quán)由法律加以明確規(guī)定。
《憲法》并沒有把隱私權(quán)作為一項獨立的憲法權(quán)利列出。作為隱私權(quán)保護最重要部門法的民法也沒明確規(guī)定隱私權(quán)概念。
2、現(xiàn)有法律不能適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)時代對隱私權(quán)保護的需要。當(dāng)前我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的規(guī)定簡單籠統(tǒng)，可操作性不強，并且多是從維護國家安全和社會穩(wěn)定的角度來制定，對公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護具體規(guī)定不明確，無法適應(yīng)當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的新特點、新要求。
3、對網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的客體認(rèn)識不夠全面。我國現(xiàn)有的有關(guān)公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)保護的法律法規(guī)都把保護網(wǎng)上個人信息當(dāng)做重點，但是人們在日常網(wǎng)上活動中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)侵犯網(wǎng)絡(luò)私人領(lǐng)域的行為，對于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)另一項重要內(nèi)容，網(wǎng)絡(luò)私人領(lǐng)域現(xiàn)有法律沒有涉及，這不利于公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的全面保護。P
三、完善我國網(wǎng)絡(luò)消費個人隱私保護的建議
我國網(wǎng)絡(luò)消費個人隱私保護必須綜合考慮國家利益、消費者的利益和行業(yè)利益，在三者之間做出平衡，我國必須用立法保護網(wǎng)絡(luò)消費個人隱私。
（一）在立法模式上可以采取技術(shù)中立的方式
采取立法模式和行業(yè)模式相結(jié)合使用的雙重保護方式。比如由行業(yè)自制組織制定出保護消費者隱私的行業(yè)規(guī)范，該規(guī)范可作為最低的保護標(biāo)準(zhǔn)，如果經(jīng)營者遵守該行業(yè)規(guī)范，就說明經(jīng)營者的行為符合法律的規(guī)定能免除責(zé)任。同時不同的行業(yè)收集信息的方式也有很大的區(qū)別，對個人隱私的保護也不同，可以根據(jù)不同的行業(yè)制定不同的行業(yè)規(guī)范。
（二）在立法上中對網(wǎng)絡(luò)隱私的法律地位作出明確規(guī)定
在以立法模式和行業(yè)模式相結(jié)合的雙重保護模式為依據(jù)的立法中，應(yīng)明確網(wǎng)絡(luò)隱私的法律地，在網(wǎng)絡(luò)隱私保護方面，網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者和消費者的權(quán)利和義務(wù)也要有明確規(guī)定。
（三）加強消費者的自我保護工作
我國在傳統(tǒng)上不注重隱私權(quán)的保護，所以現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)向消費者普及隱私保護知識，使消費者樹立自我保護的意識。
（四）加強保護網(wǎng)絡(luò)隱私的技術(shù)發(fā)展
網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者和消費者在使用隱私權(quán)選擇平臺、匿名保護方式，加密技術(shù)上應(yīng)懂得高技術(shù)的基本操作。
（五）國內(nèi)立法與國際立法相結(jié)合
國外對于網(wǎng)絡(luò)隱私保護的立法發(fā)展較早，而且體系也較完善，我國應(yīng)借鑒國外先進(jìn)的立法模式和技術(shù)，來完善我國網(wǎng)絡(luò)隱私保護方面的不足。
