時間：2023-06-15 17:26:15
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇民事法律生效的條件，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
2020年成人高考專升本民法考點練習題：民事法律行為
一、單項選擇題
1.無效民事行為在被確認無效之前()
A.仍有效
B.可視為有效
C.當然無效
D.可有效，也可無效
2.民事行為被人民法院或仲裁機關認定部分無效后，其他部分()
A.另簽協議后有效
B.修改補充后有效
C.仍有效
D.當然無效
3.附解除條件的民事法律行為，在條件成就時，其民事法律行為()
A.開始無效
B.效力終止
C.開始生效
D.繼續有效
4.可撤銷的民事行為被撤銷后，其行為()
A.從法院判決撤銷時起無效
B.是否發生效力由雙方當事人協商確定
C.從申請撤銷時起無效
D.自始無效
5.惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的民事行為是無效民事行為。因為其()
A.行為人不合格
B.行為人意思表示不真實
C.內容違法
D.內容不可能
6.甲與乙約定，如乙生產的產品達到國家A級標準，甲則予以包銷。該行為()
A.是附延緩條件的民事法律行為
B.是附解除條件的民事法律行為
C.是附期限的民事法律行為
D.既不是附條件的民事法律行為，也不是附期限的民事法律行為
7.趙某因親屬患病急需用錢，遂向王某借錢。王某趁機索要高額利息，即趙某到期連本帶利共還其所借錢的二倍，趙某無奈同意。此借貸合同屬于()的民事行為。
A.受脅迫
B.顯失公平
C.乘人之危
D.部分脅迫、部分乘人之危
8.可變更或可撤銷的民事行為，具有撤銷權的當事人自()，可以請求人民法院予以變更或撤銷。
A.任何時候
B.行為成立時起6個月以內
C.行為成立時起2年以內
D.知道或應當知道撤銷事由之日起1年內
9.以下不可作為民事行為形式的是()
A.無法定或約定的沉默
B.公證
C.書面
D.登記
10.一方當事人利用優勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利義務明顯違反公平、等價有償原則的，可以認定為()
A.乘人之危
B.欺詐
C.顯失公平
D.脅迫
11.可與原因相分離，原因存在與否不影響其效力的法律行為稱為()
A.無因行為
B.無因管理
C.有因行為
D.主法律行為
12.須采用某種特定形式的法律行為稱為()
A.要因法律行為
B.要式法律行為
C.實踐性法律行為
D.死因法律行為
13.附條件的民事法律行為，當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的()
A.視為條件已成就
B.視為條件不成就
C.該民事行為無效
D.可根據情況視為部分條件不成就
二、多項選擇題
1.下列()的民事行為是可變更或可撤銷的民事行為。
A.重大誤解
B.違反法律
C.顯失公平
D.以合法形式掩蓋非法目的
E.欺詐
2.下列()的民事行為無效。
A.重大誤解
B.顯失公平
C.以合法形式掩蓋非法目的
D.以脅迫的手段所為的損害國家利益
E.惡意串通，損害國家、集體或第三人利益
3.甲與乙簽訂了自行車贈與合同一份，該項民事法律行為屬于()
A.單方法律行為
B.雙方法律行為
C.單務法律行為
D.無償法律行為
E.諾成性法律行為
4.民事法律行為成立必須具備的實質要件是()
A.行為人具有相應的民事行為能力
B.意思表示真實
C.當事人地位平等
D.行為內容不違反法律規定或社會公共利益
E.必須采用特定的表現形式
5.租賃合同期滿后承租人繼續支付租金，出租人繼續收取租金，即可推定雙方均同意延長租賃期限。該行為屬于()形式的法律行為。
A.口頭
B.書面
C.明示
D.默示
E.推定
6.法律對附條件的民事法律行為所附條件的要求是()的事實。
A.須為尚未發生的客觀
B.須為將來能否發生并不能肯定
C.尚未發生的但必然發生
D.須為合法
E.須為與當事人希望發生的法律效果不相矛盾
7.法律對附期限的民事法律行為所附期限的要求是()的事實。
A.將來發生
B.確定發生
C.已經發生
D.當事人約定
E.法律直接規定
8.甲和乙約定，如果甲的兒子調到外地工作，則將其房子出租給乙。該合同屬于()法律行為。
A.附延緩條件的
B.附解除條件的
C.單方
D.雙方
E.附期限的
9.民事行為的一般成立條件是()
A.行為人
B.意思表示
C.標的
D.合法
E.不違反社會公共利益
三、簡答題
1.簡述民事法律行為的特征。
2.附條件的民事法律行為與附期限的民事法律行為有何異同?
3.簡述無效民事行為的種類。
4.簡述可撤銷、可變更的民事行為的種類。
5.無效民事行為與可撤銷、可變更的民事行為有何不同?
6.民事行為被確認無效或被撤銷后法律后果如何?
7.簡述效力未定的民事行為的種類。
8.簡述意思表示的要素。
9.簡述意思表示瑕疵的類型。
10.效力待定民事行為與無效民事行為的區別何在?
11.效力待定民事行為與可撤銷民事行為的區別何在?
12.區分有償法律行為與無償法律行為的法律意義何在?
13.簡述可撤銷民事行為的撤銷權的行使。
14.附條件民事法律行為中的條件有何特征?
四、論述題
1.試述民事法律行為的生效要件。
2.試述無效民事行為的特征。
五、案例分析題
公民甲擁有一臺日本產國內組裝的彩色電視機、公民乙誤認為是日本產原裝彩電，遂與甲協商購買該彩電。甲未向乙說明該彩電為國內組裝，即同意以5000元的價格將該彩電轉讓，并當即將其交付于乙。乙在償付價金前發現該彩電非日本原裝，即要求退還該彩電，并拒付價金。甲認為.該彩電雖系國內組裝，但質量并不差;而乙則主張，甲的行為具有欺詐性，雙方的約定無效。由此甲訴至法院。
問：乙向甲購買彩電的行為屬何種民事行為?本案應如何處理?
參考答案
一、單項選擇題
1.C2.C3.B4.D5.C6.A7.C8.D9.A10.C11.A12.B13.A
二、多項選擇題
1.ACE2.CDE3.BCD4.ABD5.DE6.ABDE7.ABD8.AD9.ABC
三、簡答題
1.簡述民事法律行為的特征。
答：民事法律行為是公民或法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。其特征表現為：
(1)民事法律行為是以發生一定法律后果為目的的行為;
(2)民事法律行為以行為人的意思表示為必備要素;
(3)民事法律行為是一種合法行為。
2.附條件的民事法律行為與附期限的民事法律行為有何異同?
答：附條件的民事法律行為與附期限的民事法律行為的概念(略)。二者的異同主要表現在二者所附的條件和所附的期限之間。相同之處：條件和期限均可作為法律行為之附款;都可由當事人任意選定;而且應當遵守合法的要求;同時，條件和期限所限制的都是法律行為效力的發生或終止。二者的不同之處：條件是發生與否并不確定的事實;而期限為將來確定發生之事實。
3.簡述無效民事行為的種類。
答：無效民事行為的概念(略)。根據我國《民法通則》和《合同法》的規定，無效民事行為主要包括：
(1)無民事行為能力人依法不能實施的民事行為;
(2)限制民事行為能力人實施的依法不能獨立實施的民事行為;
(3)一方以欺詐、脅迫等手段所為的且損害國家利益的民事行為;
(4)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的民事行為;
(5)以合法形式掩蓋非法目的的民事行為;
(6)經濟合同違反國家指令性計劃的;
(7)違反法律或者社會公共利益的。
4.簡述可撤銷、可變更的民事行為的種類。
答：可撤銷、可變更的民事行為是指行為人享有撤銷權或變更權的民事行為。根據我國《民法通則》和《合同法》的規定，可撤銷、可變更的民事行為包括以下幾種：
(1)行為人對行為內容有重大誤解的民事行為;
(2)顯失公平的民事行為;
(3)一方以欺詐的手段，使對方在違背真實意思的情況下所為的不損害國家利益的民事行為;
(4)一方以脅迫的手段，使對方在違背真實意思的情況下所為的不損害國家利益的民事行為
;(5)一方乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的民事行為。
5.無效民事行為與可撤銷、可變更的民事行為有何不同?
一答：無效民事行為與可撤銷、可變更的民事行為有以下區別：
(1)產生的原因不同。無效民事行為產生的原因主要有七種(見上述第3題)·而可撤銷、可變更的民事行為的產生原因主要有五種(見上述第4題);
(2)無效的條件不同。無效民事行為是不附帶條件的無效，即絕對的無效。而可撤銷、可變更的民事行為是有條件的無效，即享有撤銷權的當事人對該項民事行為提出撤銷或變更的要求，而且經人民法院或仲裁機構許可撤銷或變更的情況下，該項民事行為才會無效。故可撤銷、可變更的民事行為為相對的無效。
(3)時間不同。無效民事行為從行為開始起就不發生法律效力，而可撤銷、可變更的民事行為在被撤銷、變更之前已發生法律效力，只有在撤銷、變更之后才喪失法律上的效力。不過，這種撤銷、變更的效力可以追溯到行為開始之時。
(4)主張無效的主體不同。無效民事行為的雙方當事人或利害關系人均可主張無效，人民法院或仲裁機構也可主動確認無效。而可撤銷、可變更的民事行為只能由當事人主張無效。
6.民事行為被確認無效或被撤銷后法律后果如何?
答：民事行為被確認無效或被撤銷之后，產生以下法律后果：
(1)自始無效。即無效的民事行為和被撤銷的民事行為。從行為開始起就是無效的。
(2)恢復原狀。即恢復至無效民事行為發生之前的狀態。當事人因該行為取得的財產，應當返還給受損失的一方。
(3)賠償損失。即有過錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。
(4)追繳財產。即雙方惡意串通，實施民事行為損害國家的、集體的或者第三人的利益的，應當追繳雙方取得的財產，收歸國家、集體所有或者返還第三人。
7.簡述效力未定的民事行為的種類。
答：效力未定的民事行為是指已經成立但其是否有效處于不確定的狀態，尚待其后一定事實的發生來確定其效力的民事行為。根據《民法通則》和《合同法》等有關規定，效力未定的民事行為主要有以下幾種：
(1)民事行為能力欠缺。自然人實施民事法律行為，必須具有相應的民事行為能力。
(2)處分權限欠缺。無處分權人處分他人之物或者權利，一般不生處分的效力。但經權利人追認或者無處分權人于實施行為后取得處分權的，該行為則發生效力。
(3)權欠缺。無權人以本人名義實施的民事行為，因無權人無權，該行為未經本人追認的，對本人不發生效力.但若經本人追認，則對本人發生效力。
(4)債權人同意的欠缺。債務人將其債務轉讓給第三人承擔的，應經債權人同意。債務人與第三人實施轉讓債務的行為，未經債權人同意的，對債權人不發生效力;經債權人同意后，則可為有效。
8.簡述意思表示的要素。
答：意思表示，是指行為人欲設立、變更、終止民事權利和民事義務的內在意思的外在表現。意思表示包括意思與表示兩方面的要件。意思表示中的意思，是行為人實施行為的內在意思，是行為人要設立、變更、終止民事權利和民事義務即發生民事法律后果的意思。意思表示中的表示，是指行為人以一定形式表達出其意思。表示包括兩個要素。其一為表示行為，即行為人表達意思的外部行為;其二為表示意思，即行為人通過表示行為將內在意思表達出的外部意思。
9.簡述意思表示瑕疵的類型。
答：意思表示的瑕疵包括兩種情況：
(1)意思與表示不一致，即表意人的真實意思與其表示于外部的意思不符合。可分為兩種情形：第一，故意的不一致;第二，無意的不一致。
(2)意思表示不自由，即表意人所為的意思表示不是出于自己的自由意志，其意思的形成是因受到不正當干預而非自由形成的，可分為三種情形：第一，受欺詐的意思表示;第二，受脅迫的意思表示;第三，危難中的意思表示，即表意人處于困境或面臨危難，為擺脫困境被迫迎合對方而做出的違背其真意的意思表示。
lO.效力待定民事行為與無效民事行為的區別何在?
答：效力待定民事行為.是指于行為成立時其是有效還是無效尚不能確定還待其后一定事實的發生來確定其效力的民事行為。無效民事行為，是指因根本不具備民事法律行為的要件，自始確定的、當然的、完全不能發生法律效力的民事行為。效力待定民事行為與無效民事行為的區別在于：
(1)無效民事行為自始無效;效力待定民事行為的效力在形成權人同意或拒絕前則處于懸而未決的狀態。
(2)無效民事行為確定無效，不因第三人的同意而有效;效力待定民事行為由于其效力處于未確定狀態，可因形成權人的同意而確定有效。
(3)無效民事行為當然無效，無須第三人的意思表示來確定其無效;效力待定民事行為由于其有效與否是不確定的，要確定其無效，須有形成權人為拒絕的意思表示。
11.效力待定民事行為與可撤銷民事行為的區別何在?
答：效力待定民事行為，是指于行為成立時其是有效還是無效尚不能確定還待其后一定事實的發生來確定其效力的民事行為。可撤銷民事行為.是指因意思表示有瑕疵，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷的民事行為。效力待定民事行為與可撤銷民事行為的區別在于：
(1)可撤銷民事行為在撤銷前是有效的;而效力待定民事行為在同意權人同意或拒絕前，其效力處于不確定狀態。
(2)對可撤銷民事行為的撤銷，是使其已經發生的效力消滅;而對效力待定民事行為，形成權人為拒絕的意思表示，則使其確定地不發生效力。
(3)對可撤銷民事行為的承認，是使其已經發生的效力得以繼續;而對效力待定民事行為的同意則是使其確定地發生效力。
(4)可撤銷民事行為的撤銷權人為行為人本人;而效力待定民事行為的同意權人為行為人之外的第三人。
12.區分有償法律行為與無償法律行為的法律意義何在?
答：有償法律行為是有對價的法律行為，一方從對方取得利益須支付一定的財產代價。無償法律行為是指沒有對價的法律行為，一方從對方取得某種財產利益，不需向對方支付財產代價。區分有償法律行為與無償法律行為的法律意義在于：(1)有償法律行為當事人的責任重于無償法律行為當事人的責任;(2)有償法律行為的當事人須具有相應的民事行為能力;而限制民事行為能力人、無民事行為能力人可以獨立實施純受利益的無償法律行為。
13.簡述可撤銷民事行為的撤銷權的行使。
答：可撤銷民事行為當事人享有的可使該行為撤銷的權利為撤銷權。撤銷權的行使須符合以下要求：(1)撤銷權只能由撤銷權人行使。重大誤解和顯失公平的民事行為，當事人任何一方均享有撤銷權，而一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思下所為的民事行為，只有受損害一方享有撤銷權。(2)撤銷權人應當及時行使撤銷權。依《合同法》規定，有下列情形之一的，撤銷權予以消滅：第一，具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權;第二，具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。
14.附條件民事法律行為中的條件有何特征?
答：附條件民事法律行為中所附的條件，是指當事人在實施行為時設定的用以確定行為效力的特定的客觀事實。其特征如下：
(1)須為尚未發生的客觀事實;
(2)須為將來能否發生并不能肯定的事實;
(3)須為合法的事實;
(4)須為當事人約定的事項;
(5)須為與當事人希望發生的法律效果不相矛盾的事實。
四、論述題
1.試述民事法律行為的生效要件。
答：民事法律行為的生效要件，亦即決定民事法律行為生效的必要條件，包括實質要件和形式要件兩方面。
(1)民事法律行為的實質要件。
①行為人具有相應的民事行為能力。無民事行為能力人，只能由他的法定人民事活動.但純獲利益、不負擔義務的法律行為除外。限制民事行為能力人只能進行與其年齡、智力和精神健康狀況相適應的民事法律行為。完全民事行為能力人只有在其民事權利能力的范圍內實施民事法律行為，才可認為具有相應的民事行
為能力。而對于法人來講，只有在其民事權利能力的范圍內實施民事法律行為，即為具有相應的民事行為能力。
②意思表示真實。即行為人表現于外部的意思與其內心的真實意思相一致。將意思表示真實作為法律行為生效的實質要件，是為了貫徹意思自治原則，維護民事行為的正常秩序。如果行為人的意思表示是在外部力量的影響下進行的，如在欺詐、脅迫或乘人之危的情況下進行意思表示，則該意思表示即為不真實，自然不應讓其產生法律效力。
③不違反法律或社會公共利益。即行為內容須合法。法律行為不得違反的法律，不僅包括民法規范，而且包括其他部門法的規范。為了避免掛一漏萬，作為法律規定不足的補充，民事法律行為還必須不違反社會公共利益。
(2)民事法律行為的形式要件。民事法律行為的形式即行為人意思表示的形式，根據《民法通則》第56條的規定，包括口頭形式、書面形式和默示形式等。當法律規定某項民事法律行為必須采用某種特定形式或者當事人約定采用某種形式時，這種形式即成為該項民事法律行為的形式要件。如不依此形式，其法律行為則不能生效。
2.試速無效民事行為的特征。
答：無效民事行為，是指因根本不具備民事法律行為的要件，自始確定的，當然的、完全不能發生法律效力的民事行為。無效民事行為具有以下特征：
(1)無效民事行為是嚴重欠缺民事行為生效要件的民事行為。無效民事行為雖是當事人以發生民事法律后果為目的、以意思表示為要素的行為，但其不具備民事行為的生效要件，亦即不具備法律規定的民事法律行為應具備的要件，因而是欠缺合法性的民事行為。并且無效民事行為屬于嚴重欠缺民事行為生效要件的民事行為，對欠缺的要件當事人不能予以補正。
(2)無效民事行為是自始不能發生效力的民事行為。無效民事行為自成立時起就不具有法律效力，自一開始就是無效的，因此，它不同于成立時起發生法律效力而后歸于無效的民事行為。民事法律行為的效力在于可發生當事人預期的法律后果，而無效民事行為自始就不能發生當事人預期的法律后果。
(3)無效民事行為是確定的當然無效的民事行為。無效民事行為不能發生效力是確定的，不會改變的。它不僅從開始就無效，其后也不能變為有效。無效民事行為屬于當然無效的民事行為。
所謂當然無效，是指不須經任何程序和無須任何人的主張，它就是無效的;任何人都可主張其無效，任何人也不能使之有效。因此，法院和仲裁機構不僅可應當事人的請求，確認無效民事行為的無效;而且在案件審理中可依職權主動宣告無效民事行為的無效。
五、案例分析題
甲方：×××(姓名、性別、年齡、職業或者職務、住址)
乙方：×××(姓名、性別、年齡、職業或者職務、住址)
甲乙雙方依據××××(法律、行政法規的名稱)，經過平等協商，簽訂本合同。
第一條 合同標的的內容(例如，租賃房屋合同，則寫明甲方出租×××房產的基本情況;如果是律師訴訟合同，則寫明訴訟的案件名稱)
第二條 雙方的權利義務
第三條 質量、數量等內容
第四條 價款或者酬金
第五條 違約責任
第六條 ……(雙方約定的其他內容)
第七條 合同生效的時間及條件(可以是自雙方簽字之日起生效，也可以約定另外的生效時間)
第八條 本合同一式___份，當事人各執___份。
甲方：×××(簽名或者蓋章)
乙方：×××(簽名或者蓋章)
×年×月×日
2.說明
合同是當事人之間達成的旨在明確民事權利義務的協議。合同是一種很重要的民事法律行為。所謂民事法律行為，是指公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。例如公民之間訂立房屋租賃合同行為，就是一種民事法律行為，依據合同，在租賃人和承租人之間產生了租賃房屋合同法律關系。民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除。
民事合同的有效要件是：①合同雙方當事人應具有相應的民事行為能力，具有完全民事行為能力的人可以訂立民事合同;無民事行為能力的人訂立的合同為無效合同;限制行為能力的人必須有法定代表人的授權同意，才具備訂立合同的合法條件。②合同當事人的意思表示真實，即行為人的內在意志與外在表現一致，體現行為人的真實意思的行為，才具有法律效力。 ③合同內容不違反法律或者社會公共利益。④合同的形式要符合法律規定的形式。民事合同必須同時具備這四個要件才是合法有效的。
訂立合同應當注意的問題有：
(1)合同條款要齊全、完備。一般來說，民事合同的主要條款包括：合同標的、數量和質量、價款或者酬金、履行期限、違約金以及雙方當事人約定的其他事項。
被告：南陽市經濟實業開發公司。
1993年8月1日，原告的前身南陽地區糧油食品進出口貿易公司作為甲方，被告作為乙方，雙方簽訂了一份租房協議書。協議書第一條約定：甲方同意將麒麟路116號院內原接收棚空房二排共16間租給乙方使用，時間3年，自1993年8月1日到1996年7月30日止，每年租金5000元。協議書第五條約定：乙方在租憑期間，若甲方和上級單位業務的擴大，需用租房和場地時，甲方有權提出終止合同和調整租房位置，乙方應服從甲方的意見，不得以任何理由拖延時間，否則，乙方承擔責任和損失。協議簽訂后，雙方各自按約履行。1994年9月24日，經南陽地區對外經濟貿易委員會發文，將原告名變更為現名。同年12月26日，原告以本單位欲成立一塑料包裝廠，需用出租給被告的房屋為理由，要求提前終止與被告的租賃關系，雙方協商未果，原告訴至南陽市臥龍區人民法院。該院以原告僅有可行性研究報告，沒有相應批復同意設立此廠的文件為理由，于1995年4月21日判決駁回了原告的訴訟請求。1995年6月，原告辦廠的可行性報告經南陽市外經委、南陽市計委批復同意，隨后申領了營業執照，并購進了設備急待安裝，其他各項籌備工作也正在進行。原告購進的設備因無處存放，暫在外租房存放。為盡快解決所辦廠的廠房、設備安裝及開工問題，原告于1995年8月18日以有了新的事實和證據為理由，又向南陽市臥龍區人民法院提起訴訟，要求終止與被告的租房協議，收回出租給被告的房屋。 被告答辯稱：原告的訴訟請求被駁回后，既未上訴，又未要求再審，現又以同一理由向原審法院起訴，違背了《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十一條第（五）項的規定，請求法院依法駁回原告的訴訟請求。
「審判
本案在審理過程中，經臥龍區人民法院主持調解，雙方當事人自愿達成協議如下： 一、原告要求終止與被告所達成的租房協議，被告同意。 二、被告于1995年9月28日前全部騰出租用的原告之房，調整到原告院內西北邊12間房內，被告可以繼續使用曬場。被告在1996年3月15日前全部搬出調整之房。 三、調整后的房屋，從1995年8月1日至1996年3月15日的租金共計1500元，由被告付給原告。 四、訴訟費70元由原告負擔。 臥龍區人民法院經審查，認為上述協議符合有關法律規定，予以認可，于1995年9月25日制發了調解書。
「評析
對于本案原告就終止與被告的租房協議再次起訴，法院是否應予立案受理，有兩種不同意見： 一種意見認為，法院曾駁回了原告的同一訴訟請求，該判決業已生效，現原告又以同一訴訟請求再次起訴，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十一條第（五）項“對判決、裁定已經發生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外”的規定，此案不符合立案受理的條件，應告知原告按申訴處理。 另一種意見認為，應立案受理。因為，原、被告簽訂的租房協議表現為附條件的民事法律行為，原判是在所附條件尚未成就時作出的，現所附條件要求的法律事實已經發生，具備了請求終止協議的要件，應當作為新案予以受理，此并不違背上述法律規定。 雙方的租房協議第五條規定：“乙方（被告）在租賃期間，若甲方和上級單位（原告）業務的擴大需用租房和場地時，甲方有權提出終止合同和調整租房位置，乙方應服從甲方的意見，不得以任何理由拖延時間，否則，乙方承擔責任和損失。”其中，“若甲方和上級單位業務的擴大需用租房和場地時”，即為所附條件。是否發生這種法律事實，就成了終止租房協議的根據。 我國民法通則第六十二條規定：“民事法律行為可以附條件，附條件的民事行為在符合所附條件時生效。”
在現實生活中，行為人如果希望自己實施的法律行為暫不生效，而在符合某種特定條件時才生效，或在生效后出現某種特定條件時失效，即可在實施該民事法律行為的同時設定一定的條件，并以該條件的是否成就作為確定其效力的依據，這就是附條件的民事行為。本案原、被告在租房協議中約定了協議生效后，如原告方業務擴大需要租房和場地時，原告方有權終止協議。因此，當原告方辦廠報告被批準并取得工商營業執照時，終止協議的條件就成就了，其提起訴訟，要求按協議的約定收回出租的房屋，法院就不能以原判已發生法律效力，當事人又起訴的，不應立案受理為理由，不予立案受理，而應從實體上支持原告的訴訟請求。所以，法院對原告的再次起訴予以受理，并作出原告勝訴的判決，是正確的。
責任編輯按：
本案從實體上看，原、被告之間所簽訂的租房協議，因其第五條規定的內容，該行為應屬一種附條件的民事法律行為。再具體分析，它是一種附解除條件的民事法律行為。所謂附解除條件，是指民事法律行為中所確定的民事權利和民事義務，應當在所附的條件成就時失去效力，或者說在所附條件成就時原建立的民事法律關系提前終止的條件。在本案中，雙方在確立租房關系的同時，確立了在約定租期期滿之前提前終止或變更租房關系的條件，即“若甲方和上級單位業務擴大，需用租房和場地時，甲方有權提出終止合同和調整租房位置，乙方應服從”，此便是所附的解除條件。解除條件的作用，是使已經發生法律效力的民事法律關系失去法律效力，或者說提前結束或變更雙方之間已有的法律關系。現甲方即原告確出現了業務擴大，需收回出租房的情事，按雙方所附條件，甲方有權終止合同，乙方應當服從。即雙方約定的解除條件中的特定法律事實出現了，條件成就了，法院即應從實體上支持原告的訴訟請求。 從程序上看，原告的兩次起訴都是根據同一租房協議，都是認為所附解除條件成就，似乎發生了“一案再訴”的問題；根據“一事不再理”的原則，似乎法院不應受理原告的第二次起訴。同時，法院第一次作出的是“駁回訴訟請求”的實體判決，而不是“準許撤訴”的裁定，按照民事訴訟法第一百一十一條第（五）項“對判決、裁定已經發生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外”的規定，似乎法院也不應受理原告的再次起訴，而應告知原告申訴。
無效民事行為指欠缺法律行為根本生效要件，自始、確定和當然不發生行為人意思之預期效力的民事行為。民法通則第58條第2款規定：無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。其含義是：(1)自始無效。無效民事行為之無效，自行為開始起發生，該行為之意思，從開始起就不被法律所認可；(2)當然無效。即無效民事行為，無需任何人主張，也不待法院或仲裁機構宣告，即無效。該行為無效不以主張、確認和宣告為要件；(3)意思無效。無效民事行為之無效，是指當事人意思不發生效力，而不是說沒有任何法律效力。如果該無效行為滿足侵權行為、不當得利或其他損害賠償的法律要件時，仍得發生侵權、不當得利等法律規范所規定的效力。易言之，無效民事行為之無效，是意思表示無效，而不是該行為完全沒有法律效力。
二、無效民事行為的類型
民法通則第58條第1款規定：下列民事行為無效：(1)無民事行為能力人實施的；(2)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的；(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；(4)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；(5)違反法律或者社會公共利益的；(6)經濟合同違反國家指令性計劃的；(7)以合法形式掩蓋非法目的的。
但1999年公布的合同法對無效合同和可撤銷合同的規定，卻與民法通則的規定有很大不同，其第52條規定：有下列情形之一的，合同無效：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(3)以合法形式掩蓋非法目的；(4)損害社會公共利益；(5)違反法律、行政法規的強制性規定。其第53條又規定：合同中的下列免責條款無效：(1)造成對方人身傷害的；(2)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。即合同法沒有把主體資格不合格，以及欺詐、脅迫、乘人之危損害國家以外人的利益等合同置于無效，而是規定在可撤銷行為中。對于民法通則規定的屬于無效的“經濟合同違反國家指令性計劃的行為”，合同法根本沒有提及，結合20世紀80年代至今我國由計劃經濟轉變為市場經濟的改革，這個條文基本已經失去其意義了。
經對民法通則與合同法對無效民事行為和無效合同規定的梳理歸納，無效民事行為的類型有：
(一)行為人不具有行為能力實施的民事行為
無民事行為能力人實施的行為，因沒有意思能力，不發生法律行為之效果意思的效力。法人實施行為能力范圍以外的行為，特別是違反禁止性規定的行為，也不生效力。
(二)意思表示不自由的行為
意思的形成自由和意思表示自由是意思表示真實的前提。若在意思形成和表示過程中欠缺自由甚至完全不自由，按合同法的規定，一方以欺詐、脅迫、乘人之危的手段訂立損害國家利益的合同，則應屬無效，不能依照該意思表示的內容發生效力。
(三)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的行為
惡意串通，損害國家、集體或者第三人的利益的行為，是行為人雙方共同合謀進行的，以損害國家、集體或者第三人利益為目的的民事行為。它須具備下列條件：
1．須表示與內心不一致。即外部表示與內心意思不一致，所表示的并不是行為人的真實意思，行為人內心中存在牟取不正當利益或損害他人的意思，但是卻故意制造某種進行民事法律行為的虛假現象。例如為逃避強制執行而假裝把財產贈與相對人，事實上當事人并沒有出贈和受贈的意思。
2．須有惡意通謀。即表意人與相對人惡意串通。不但表意人單方面了解自己的表示是虛偽的，而且相對人也了解這一情況。串通指他們之間有勾結，有意思聯絡。而惡意則指對于該串通是完全了解的，表意人自己了解其表示與意思的不一致，不一致是惡意造成的，而不是出于認識上的錯誤。
3．須損害國家、集體或者第三人的利益。惡意串通的意思表示，必須具有損害國家、集體或者第三人的利益的目的。串通人之所以惡意串通，必然有其損人利己的非法目的。(四)偽裝行為即以合法形式掩蓋非法目的行為。是指以虛假的合法行為作表面行為，掩蓋非法的隱蔽行為的行為。偽裝行為，它由表面行為與掩藏行為互為表里構成。其表面行為因意思表示不真實而無效，而隱藏行為則因為內容違法而無效。
(五)違反法律或者社會公共利益的行為
民事法律行為的根本屬性之一在于意思表示內容的合法性。因此，意思表示如果違法，當然不屬于民事法律行為。所謂違法行為，不僅指違反民法規范，也包括違反其他部門法的規范，同時包括違反國家政策，損害社會公共利益。
三、無效民事行為的效果
根據民法通則第61條的規定，對于被確認無效和被撤銷而無效的民事行為，其效果是：
1．如果這類行為所約定的義務尚未履行，那么就無需再去履行。因為它們根本不能使義務人負擔義務。
2．如果這類行為所約定的義務正在履行之中，那么即應中止履行。對于業已履行的部分，應按下面的原則去處理：
(1)返還財產。在給付了財產的情況下，受領財產的一方應將該財產返還相對人。這是因為，自從民事行為被確認為無效之時，受領財產的一方繼續占有該項財產就喪失了法律依據，因而有義務將財產返還給相對人。如果僅僅是當事人一方取得了財產，那么該當事人負返還義務；如果當事人雙方對等地取得了財產，那么雙方應當相互返還財產。如果財產已不存在，無法返還的，應折價賠償；
(2)賠償損失。如果民事行為無效后給對方或者第三人造成了損失，還應當賠償損失。如果損失是一方的過錯造成的，則僅過錯方賠償；如果雙方都有過錯，則由雙方承擔各自應負的責任。
3．追繳財產。這應屬于公法上的責任。雙方惡意串通，實施民事行為損害國家、集體或者第三人的利益，應當追繳雙方已取得的或者約定取得的財產，分別收歸國家、集體所有，或者返還第三人。應注意的是，不僅要追繳雙方已取得的財產，還要追繳其約定取得的財產。
4．解決爭議條款之有效。在雙方民事行為無效后，該行為中關于解決雙方爭議的意思表示，可以獨立發生效力，不因該行為無效或被撤銷不發生效力。合同法第57條規定：合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。
關鍵詞：動機；法律行為；法律行為效力
動機于法律行為的效力影響論述開端，不得不先提及“動機無涉”論。以薩維尼為代 表在其當代羅馬法體系中指出：意思表示有三要素：意思本身、意思之表示以及意思與表示之一致性。③也即是以客觀存在的效果意思④為意思表示的構成要素，而效果意思形成的動機、意圖或特定事實等均為法律行為的偶素⑤，原則上不影響其效力。排除效果意思形成前的諸因素對民事法律行為效力的影響，也使得民事法律行為效力更為明確和穩定，并更容易為外界判斷和識別，從而促進了交易的安全和效率。法律不考量動機對法律行為效力的影響，既是尊重當事人的意思自治使然，另因動機審查過于困難而加重司法壓力也是動機不作為法律行為效力考量因素⑥。
自然，民事活動中，主體意思對向或協調締造的法律，成為引導、規制雙方的準則，如一切依協定而行，實無深究誘發行動之因素之必要。由是，相應的命題便引致如下：動機于法律行為的效力如何？動機瑕疵時法律應當予以何等的救濟途徑？
一、“動機”于法律行為的生效——附條件法律行為理論
“條件”，謂構成法律行為意思表示之一部，使其法律行為效力之發生或消滅，系于客觀的不確定的將來之事實。⑦而附條件的法律行為，則是以“條件”作為法律行為效力的決定因素。實質上，條件是將表意人的動機見之于法律行為，而法律行為以意思表示為中心，條件此時構成法律行為意思表示的一部分。⑧
于此，動機實質決定了法律行為的成立并生效：一方面，雙方就條件達成合意，法律行為方成立，由是動機體現在一致意思認同中；法律行為的生效在于條件的成就與否，動機的實現蘊含于條件成就的過程。為保障條件不正當的促成或阻卻，法律同樣規制具有前述情形的法律行為效力，視為動機已實現。⑨
條件實質是被客觀化了的、被賦予法律意義的動機。⑩而“條件”的引入，突破了動機非為法律行為要素的慣習。附條件的民事法律行為之所以必要，在于它能把不屬于民事法律行為構成要素的行為人的動機，作為民事法律行為的條件，從而賦予動機以法律意義。”動機的外部化有利于民事主體控制行為的方向和具體進程，賦予法律行為以生命力。
二、動機于法律行為的撤銷——動機錯誤的效力
“條件”是客觀化的動機，而此處的動機錯誤，則是通過意思表示解釋探查得出的、在意思形成階段誤導實體決策方向的內在思想錯誤。但因動機非為法律行為的要素，不能提請動機錯誤撤銷，通常對意思表示的效力無影響而無需重視。
對動機錯誤撤銷的歷史沿革，源自于羅馬法中的“次要錯誤”能否撤銷問題——一般而言，只有因重要錯誤而訂立的契約，才不發生效力。嗣后，傳統日耳曼的“表示主義”無視于動機錯誤對法律行為的影響。德意志普通法則沿用“意思主義”傳統，由于動機錯誤致使的法律行為不存在而絕對無效。突破此的立法為中世紀，采用“情勢變更”原則來矯正部分嚴重動機錯誤，但范圍及其有限。及至近代對于動機錯誤的規制，一般納入性質錯誤范疇。而德國一般認為性質錯誤屬于動機錯誤，重要性質錯誤可以撤銷。
我國關于動機錯誤的規定，而“重大誤解”可撤銷同樣含糊不清。但依然可保守斷言，重大誤解法律行為，如果重大動機錯誤可撤銷。于此，動機依據其錯誤制度影響法律行為的效力。
三、動機于法律行為的無效——公序良俗的違反
動機因違反公序良俗致使法律行為無效，實質是對動機內容探查進一步縱深——此處不僅需要考究動機的實體內容，更需對其進行理道德的、價值哲學的法律評價和規制。
動機與公序良俗違背的審查，大陸法系具有精密嚴格的基準：一是法國的“雙重標準說”，即“決定性動機”和“共同動機”違反公序良俗時，法院才予以取消，可見其條件之嚴苛。日本判例中的相應規制亦效似。而在我國臺灣地區，遵循“債務本體說”，認為動機不法須業經表意人表示而成為意思表示之內容時，始有不法大陸法系均無一例外得對此持審慎態度，可見現代民法在充分尊重主體意志的同時，有條件得限縮其不良意志的擴張——這種途徑即是公序良俗。
我國并無相關規定，而僅僅與民法通則總則中規定了“公序良俗”原則。但依據“窮盡規則方用原則”且在適用規則極其不公情形，上述原則才得以適用。該條件嚴格限制了動機違反公序良俗時法律行為無效的適用。由是，我國無論是立法還是實際，均應對此有所加強、突破。
結語
動機于法律行為的影響，集中體現在對其效力上——法律行為生效、可撤銷或無效。依動機的外化、客觀化程度，以此可以排序為“條件”、意思本身、動機本身；相對應的，其對法律行為的效力影響，轉化為“附條件”法律行為、動機錯誤的法律行為、動機內容違反公序良俗致使法律行為無效的情形。本文從上述三方面對“動機于法律行為的效力影響”展開論述，以期深層解構動機于法律行為的作用機理，解讀法律體系和更好適用于實際當中。（作者單位：1中國政法大學；2陜西省西安市豐瑞律師事務所）
參考文獻
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[15] 黃鈺慧：《意思表示錯誤之研究》（碩士學位論文）臺北中興大學，1991年版
注解
① 從心里學定義動機“動機是指推動人從事某種活動，并朝一個方向前進的內部動力，是為實現一定目的而行動的原因。動機是個體的內在過程，行為是這種內在過程的表現”詳見徐厚道：《心理學概論》工業大學出版社，2003年版第22頁。從法律定義動機“法律行為中的動機是指直接推動民事主體實施法律行為的內心起因，是實施法律行為的內在驅動力” 詳見金錦萍：《論法律行為的動機》，華東政法學院學報2005年第4期，第 34.頁。本文采取廣泛意義上的動機。
② 如動機從性質判斷，可分為善意、惡意、多重動機、動機無涉（或不論動機）等，民法中善意、惡意動機的規制，諸如善意取得，善意占有，惡意占有人的損害賠償，惡意無因管理的民事責任等。
③ 轉引自黃鈺慧：《意思表示錯誤之研究》（碩士學位論文）臺北中興大學，1991年版第73頁
④ 效果意思即當事人意欲實現特定民事法律效果的意思。關于意思表示的構成要素，存在各家觀點德國學者通常認為意思表示由目的意思、效果意思、表示意思、行為意思的表示行為為五要素構成。如拉倫茨在其《德國民法通論》中的意思表示章節有論述；四要件說代表著主要有臺灣著名民法學家，其認為意思表示由四部分構成：目的意思、法效意思、表示行為和表示意思。三要件說諸如大陸著名民法學家，認為意思表示由三部分構成：目的意思、法效意思兩個主觀要素和表示行為這一客觀要素構成。兩要件說代表人由臺灣著名法學家鄭玉波和李宜琛。如鄭玉波先生認為意思表示的成立可以分為兩大階段。一為意思（內部的，主觀的），一為表示（外部的，客觀的）。李宜琛先生認為意思表示僅須具備表示行為及效果意思二種要素即可。可見，各家觀點對于效果意思是意思表示構成要素的觀點是無爭議的。
⑤ 要素，是指組成法律行為本質的原素，即意思表示；常素是指即使當事人約定，該元素尚存；偶素是指當事人特加于法律行為的條款。有關“要素”、“常素”、“偶素”，詳見芮沐：《民法法律行為之全部》，中國政法大學2003年版，第76頁；[日]富井政章：《民法原論》，（第一卷），陳海瀛等譯，中國政法大學出版社2003年版，第230頁。
⑥ 孫鵬：《民事法律行為理論之新構造》，載《甘肅社會科學》，2006年第2期。
⑦ 史尚寬：《民法總論》，中國政法大學出版社，2000年版第473頁。
⑧ 袁文全，楊天紅：《附條件法律行為中的“條件”及其規制》，西南大學學報（社會科學版），2010年3月第36卷第2期
⑨ 合同法第45條規定：“當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當地促成條件成就的，視為條件不成就。”實質是對動機于法律行為效力影響的解讀之一。
⑩ 王長發，劉桂華：《論民事法律行為之條件與動機的關系和判定——從李氏兄弟房屋產權糾紛案談起》，黑龍江省政法管理干部學院學報.，2001年第4期（總第29期）
佟柔，《民法總則》，法律出版社1987年版，第254頁
所謂動機錯誤，即意思表示緣由的錯誤，是指表意人在其意思形成的過程中，對其決定為某特定內容意思表示具有重要性的事實認識不正確的情形王澤鑒：《民法概要》，中國政法大學出版社，2003年版，第112頁
關于意思表示解釋理論及程式，詳見朱慶育：《意思表示解釋理論——精神科學視域中的司法推理理論》，中國政法大學出版社2004年8月第一版。
拉倫次認為，動機錯誤在意思形成階段就產生了，因此，它破壞的是意思的決策。詳見〔德〕卡爾·拉倫茨，《德國民法通論》謝懷拭等譯，法律出版社，2002年版第514頁。.
在羅馬法中，次要錯誤大致包括：關于相對人姓名的錯誤，關于標的物名稱、數量、價格的錯誤，單純的動機錯誤，法律上的錯誤。詳見黃右昌：《羅馬法與現代》，.：中國方正出版社，2006年版第249頁；宋曉君：《意思表示錯誤的類型化分析》載于.李大元：《民商法論文精粹》中國法制出版社，2000年版第39頁。
沈達明，梁仁杰：《德意志法上的法律行為》，對外貿易教育出版社，1992年版，第116頁。
如《法國民法典》第1110條規定：“錯誤僅在涉及契約標的物的本質時，始構成無效的原因。如錯誤僅涉及當事人一方與之訂約的他方當事人個人時，不成為無效的原因；但他方當事人個人被認為是契約的仁要原因時，不在此限。” 詳見《法國民法典（下）》，羅結珍譯，法律出版社，2005年第793頁；
“決定性動機”，是指該動機對合同的成立必須起“推動作用”，亦即只有當事人真正引起合同訂立的動機違背公序良俗時，合同才歸于無效。而對于次要動機，法庭是不予考慮的；詳見王立爭：《 通過公序良俗的動機控制：在意思自治與社會利益之間》，甘肅政法學院學報，2008年第 06期，第 145-150頁。
“共同動機”則是指作為原因的動機必須是雙方當事人所共同追求的目的，至于純屬當事人個人的動機則被排除于合同行為之外；詳見王立爭：《 通過公序良俗的動機控制：在意思自治與社會利益之間》，甘肅政法學院學報，2008年第 06期，第 145-150頁
日本民法關于動機的判例顯示，當事人將違法的動機作為法律行為之內容、當事人雙方合謀想加害，于第三人、對方知道一方違法之動機、一方之違法動機與法律行為內容不可分割等情況下，法律行為無效。與此相反，在只有當事人一方知道違法動機的情況下以及關于有價證券買賣時，判例將法律行為判為有效。詳見金錦萍：《論法律行為的動機》，載《華東政法學院學報》，2005年第4期。
關鍵詞：合同 合同解除 合同解除的后果
作為當事人自己意思表示的結果，合同生效后當事人就要受到合同約定及法律約束。由于各種原因當合同履行不能或合同目的不達等法律規定的原因時，為避免當事人的損失，法律便為當事人創設出一種權利，即解除權，由權利人決定是否解除合同，從而使合同當事人擺脫原合同約束力。
一、合同解除的概述
"合同解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當事人基于協商、法律規定或者當事人約定而使合同關系歸于消滅的一種法律行為。"①合同解除有廣義與狹義之分。廣義的合同解除包括協議解除、約定解除和法定解除三種。狹義的合同解除則不包括協議解除。也有不少學者認為協議解除是屬于約定解除的一種。約定解除又可以分為兩種："即依協議的解除與依約定解除權的解除。"②"合同的解除，是指在合同有效成立以后，當解除的條件具備時，因當事人一方或雙方的意思表示， 使合同關系自始或僅向將來消滅的行為。"③《合同法》采用的是廣義的合同解除理論，包括協議解除、約定解除、法定解除。協議解除與約定解除的區別有： （1）約定解除是在合同訂立時或在特殊情況出現之前當事人事先約定于將來發生約定情況時，一方行使約定解除權，該解除權的行使是單方行為；協議解除是雙方 當事人于某種情況出現后當事人根據已經發生的情況所進行的事后約定，是雙方行為，且不以解除權的存在為前提。（2）約定解除的行使往往產生一方當事人違約的后果，因違約的出現而使得享有解除權的一方行使解除權使得合同產生解除的后果；協議解除不以一方違約為前提，當雙方協商一致后便產生原有合同效力變更法律效果。（3）約定解除的效力是由法律直接規定，是享有解除權人行使解除權的結果；協議解除的效力完全取決于雙方當事人的意愿，法律不干預只是保護雙方意思表示而已。（4）約定解除權的行使可能直接導致合同的消滅；協議解除往往是一個新的合同代替了一個舊的合同。實質上協議解除只不過是意思自治原則或者說是合同自由原則在合同法律行為中的體現而已。
二、合同解除的條件
當事人解除合同，必須具有合同的解除權。"解除權，是指合同當事人可以解除合同的權利，它的行使能發生合同解除的法律后果。"④解除權是一種形成權，只要有單方的意思表示就可以產生法律規定的效力。依解除權是否以意思表示為必要條件的不同，合同解除的條件相應的分為法定解除條件與約定解除條件。法定解除條件是法律直接規定的當事人解除合同的條件，分為一般條件和特殊條件。約定解除條件是指當事人雙方約定一方當事人可以行使解除權的情況。
1、約定解除條件
約定解除可以由雙方當事人協商，因而可根據具體的情形而各自約定，法律沒有也無必要給予統一的規定，這正是意思自治原則的體現。我國《合同法》第93條規定：當事人協商一致，可以解除合同。當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。約定解除與附條件的法律行為不同，差異表現在：（1）適用范圍不同。附條件的民事法律行為中的解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為及意思表示行為；約定解除條件只適用于合同行為。（2）條件成就后是否當然產生解除民事法律關系的效力不同。附條件的民事法律行為中的解除條件，目的是為了限制民事法律行為的效力，滿足當事人的特定需要，為此當事人用意思表示的方式對民事法律行為加上附屬條件。當解除條件成就時，民事法律行為當然且自動失去法律效力，無須當事人再作任何意思表示；而約定解除條件不是合同的附屬條款，約定解除條件成就并不必然導致合同解除，當事人必須以意思表示的方式向對方當事人行使解除權才能使合同關系消滅。我國《合同法》在第96條規定：當事人依照約定解除條件主張解除合同的，應當通知對方，合同自通知到達對方時生效。（3）條件成就的效力不同。附條件的民事法律行為的解除條件成就時，該民事法律行為一般向將來失去效力當事人另有約定除外；合同的約定解除條件成就，合同既可能向將來發生效力，也可能溯及到合同成立之初。⑤
2、法定解除條件
《合同法》第94條規定：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；（五）法律規定的其他情形。
上述為法定解除的一般條件，基于單個合同都可能有自己的獨特之處，法定解除的特殊要件會因合同的不同而不同。如《合同法》第233條規定：租賃物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同。對于合同法對典型合同的規定，依合同法規定。
三、合同解除的效力
1、合同解除的溯及力
合同解除的直接法律后果是使原有合同關系消滅。但合同解除后對于合同存續期間債權債務關系是否具有溯及力各派有所爭論。大陸法系認為，合同解除對于非連續性合同具有溯及力，而對于連續性合同不具有溯及力。我國對于合同解除的溯及力的問題，一般主張應區別連續性合同與非連續性合同。⑥根據《合同法》第97條規定，合同解除是否具有溯及力，取決于兩個方面：一是當事人是否請求。如果說當事人要求恢復原狀，則合同解除具有溯及力。二是合同的履行情況和合同性質。如果根據合同的履行情況與合同性質能夠恢復原狀的，當事人可以要求恢復原狀。"具體的說有返還原物；受領的標的物為金錢的，應同時返還受領之日起的利息；受領的標的物有孳息的也應一并返還；就應返還之物已經支付了必要或有關費用的，有權在他方受返還時所得的利益的限度內請求返還；在原物因毀損滅失或其他事由而不能返還的，應按物的價值予以返還。"⑦
2、合同解除與損害賠償責任的關系
合同解除與損害賠償責任的關系，各國規定有所不同，有的規定合同解除與債務不履行的損害賠償責任不能并存；有的規定合同解除與債務不履行的損害賠償可以并存；有的規定合同解除與合同消滅的損害賠償并存。⑧《民法通則》第115條規定：合同的變更或者解除，不影響當事人要求賠償損失的權利。《合同法》第97條規定：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根 據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。合同解除后，損害賠償的范圍，也有不同的觀點。合同的解除一般是由于當事人一方的違約所產生的，在一方違約，非違約方的損害如何在合理的范圍內得到補償。合同的解除是使當事人的利益狀態恢復到締約前的狀態，而可得利益 是在合同得到完全履行后才有可能產生。因而，合同的解除所產生的損害賠償不應該包括履行利益即合同履行后債權人應得的利益的賠償。⑨
筆者根據自己對合同法的理解，在參閱相關資料的基礎上，吸取各先達研究成果，對合同解除的條件及效力作此粗淺論述，難免存在不周之處。敬請前輩、同仁指出缺陷，使我能對合同解除的理解加深，余愿足矣。
注釋：
①王利明、房紹坤、王軼著：《合同法》，中國人民大學出版社第2002年版，第238頁。
②參見李永軍著：《合同法》，中國人民大學出版社2005年版，第338頁。
③魏振瀛主編：《民法》，北京大學出版社、高等教育出版社2000年版，第410頁。
④馬俊駒、余延滿：《民法原論》，法律出版社2005年10月第二版，第615頁。
⑤參見馬俊駒、余延滿著：《民法原論》，法律出版社2005年版，第614頁。
⑥參見李永軍著：《合同法》，中國人民大學出版社2005年版，第346頁。
⑦王利明、房紹坤、王軼著：《合同法》，中國人民大學出版社第2002年版，第346頁。
⑧參見王利明、房紹坤、王軼著：《合同法》，中國人民大學出版社第2002年版，第244頁。
關鍵詞：法律行為 成立 生效 意思自治
民法上的意思自治原則，又稱私法自治原則，“指私人相互間的法律關系應取決于個人之自由意思。只要不違反法律之根本精神，個人之法律關系均可依其自己的意思，自由創設。”①意思自治原則強調尊重個人意思自由，當事人在從事民事活動時有權依自己的真實意志來決定自己的行為，不受其他任何主客觀因素的干涉。傳統民法上的法律行為則是與事實行為相對應的一個概念，事實行為屬非意思表示行為，而法律行為則是指民事主體以一定的意思表示發生民事法律后果的行為，“法律行為者，乃以發生私法上效果之意思表示為要素之一種法律事實也。”②可見法律行為以當事人有意思表示為其必不可少的要素。在我國民法中，并未采用“法律行為”這一傳統概念，而是在《民法通則》第54條定義了“民事法律行為”，按此定義民事法律行為是指民事主體設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為③，可以理解為指合法有效的法律行為，非法、無效的法律行為不在此列。需要注意，在法律行為的成立過程中當事人意思自治原則始終居于主導地位，而國家立法對于法律行為效力的規制則體現出限制民事主體意思自治方面的內容。本文從法律行為成立和生效的要件角度出發，對當事人意思自治原則及其限制問題分別作如下探討：
一、當事人意思自治原則貫穿于法律行為成立的全過程。
如前所述，法律行為是指依據主體的意思表示才得以發生一定法律后果的行為。看一項法律行為是否成立，系對該法律行為的“存在”之判斷、“有無”之判斷，屬一種事實上的判斷，這種判斷主要是看是否滿足法律行為足以成立所需的各項要件，如果全部滿足則法律行為得以成立，如不能滿足則不能構成法律行為。依行為本身性質的不同，成立法律行為的要件可分為一般要件和特殊要件，但無論何種性質的法律行為，在其成立的全過程都無不體現著當事人意思自治原則。
就一般的法律行為而言，其成立要件為三項，即當事人、標的和意思表示。這三項要素本身也是意思自治原則在實際民事活動中得以體現的必要條件，因為任何一種法律基本原則或精神要真正地運用于實踐當中，不依靠載體是無法實現的，而上述一般法律行為成立的三項要素即主體要素、客體要素和意志要素正是意思自治原則得以在實踐中體現的載體，是意思自治原則的血肉，缺少任何一個要素不僅無法成立一項法律行為，也不能體現當事人意思自治原則的本意所在，可以說，法律行為的成立是真正實現當事人意思自治的手段。在三項要素中，如果缺少標的要素，即只有當事人及其意思表示而沒有指向的對象，就只會發生當事人自己的表意行為而不會與外界發生法律聯系，當然也就不可能發生具體的民事法律后果；如果缺少當事人這一主體要素，法律行為沒有行為的實施者，更是成了無源之水、無本之木，無從談起行為的成立；如果缺少意思表示要素，主體的行為作用于標的只可能發生其自身的日常行為（如洗臉、刷牙等）和發生一定法律后果的事實行為（如拾得遺失物等），而不可能發生以意思表示為基本要素的法律行為，當然也就更不可能體現出意思自治原則了。可見，只有三項要素齊備時，當事人意思自治原則才能真正得以落實并指導當事人所實施的法律行為。例如，遺囑行為的成立，應由立遺囑人出于其真實意志就其財產處分作出書面、口頭等形式的遺囑，而不受任何人對其財產處分自由的干涉；在行使撤銷權、解除權等形成權的場合，當事人有權依其自己意志決定是否行使、如何行使相應的權利，不受其他人或因素的影響，這都充分體現了當事人的意思自治支配著其法律行為的成立。需要注意，一般法律行為的成立時間，應當是在當事人對標的作出意思表示之時。
特殊性質的法律行為之成立，首先也要滿足上述三項要素，因為這是任何法律行為成立所必須的。在此問題上可以理解為特殊法律行為的成立要件為當事人、標的、意思表示三項要素加上由該行為性質決定的特殊要素，相應地，特殊法律行為成立的時間亦應為行為滿足特殊要素之時（當然此前必須先滿足三項要素）。與一般法律行為成立相同，意思自治原則仍貫穿于該特殊法律行為成立的全過程。例如，在雙方或多方當事人簽訂合同時，僅有各方當事人針對合同權利義務內容（即標的要素）作出意思表示并不能成立合同法律行為，還需要各方的意思表示達到一致合同才得以成立，這里的意思表示一致即各方形成合意就是合同法律行為成立的特殊要素，而意思自治原則則體現為合同各方當事人在要約、承諾階段真實地表達內心意愿，任何一方不得將已方意愿強加給另一方，直至各方最終達成訂立合同的合意 ，合同得以成立；在要物合同成立的問題上，特殊要素不僅是各方當事人在具體權利義務上形成合意，還包括標的物的實際交付，在標的物實際交付時合同才能成立，如《合同法》第367條規定，保管合同自保管物交付時成立。此時標的物的交付應理解為當事人個人意志支配下的實踐性行為，仍屬于意思自治原則的具體體現。
可見，無論是一般法律行為還是特殊法律行為，也無論是單方法律行為還是雙方或多方法律行為，其成立必須具備相關的要件，在法律行為的成立過程中，當事人意思自治原則無處不在，它指導著民事主體的具體行為，同時也保護著民事主體在從事民事活動時的基本利益，在排除他人不正當干涉、維護私法自治方面起到了積極作用，從這個意義上說，意思自治原則可謂是以調整私人之間法律關系為特征的民法之基礎、之根本。 二、立法對法律行為效力的規制意味著國家公權力對當事人意思自治原則的限制。當事人意思自治原則作為民法的基本原則之一，體現了在民事活動中積極維護主體利益的根本要求。然而，社會畢竟是由若干個體組成的，而個體間利益經常是對立的，個體對利益的無限追求決定了絕對強調個體意志自由必然會造成一部分個體利益的缺失，更重要的是會嚴重損害到社會公共利益，因此，出于維護社會公共利益的需要，國家必然需要對意思自治原則作出一定的限制。故在法律行為依當事人意思自治原則成立之后，國家通過立法對其效力予以規制，從而對當事人意思自治原則予以限制和約束，以更好地平衡個體之間的利益，更好地維護社會公共利益。從時間上看，判斷一項法律行為是否生效是在該法律行為成立之后方可進行；從性質上講，判斷法律行為是否生效，是對該法律行為的“合法”之判斷、“好壞”之判斷，是一種價值上的判斷。因此，法律行為的生效要件與其成立要件是相互對應的，一項法律行為在具備主體、標的和意思表示要素得以成立后，能否受到合法保護而發生其法律效果，就要看主體是否適格、標的是否合法確定、意思表示是否真實。一項有效的法律行為應當是主體適格、當事人意思表示真實、標的合法、確定、可能，這就是法律行為的生效要件，也就是我國《民法通則》中所規定的民事法律行為。另外，從構成上看，一項合法有效的法律行為必然要經歷在當事人意思自治原則指導下的成立過程與國家公權力介入后賦予其效力的生效過程兩個階段，因此一項有效的法律行為可以理解成是當事人意志與國家意志的有機結合。前述后一個過程即對法律行為效力進行確定的過程充分體現出國家公權力對當事人意思自治原則的限制，從法律行為生效要件的角度看，這種限制具體體現為：
1、法律行為因主體不適格而無效或效力未定。因主體不適格而導致法律行為無效的情形，主要包括無民事行為能力人實施的行為、限制行為能力人實施了不能獨立實施的行為以及不具備法律所要求的特殊資格的主體實施的相關行為（如學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體為他人提供保證的行為），以上法律行為都因違反了法律的強制性規定而歸于無效，這種無效是自始、當然、確定的不發生法律效力，意味著國家公權力對部分已成立的、主體不適格的法律行為效力的徹底否定，至于行為人意思表示及標的處于何種狀況在所不問。同樣是主體不適格，但出于加速經濟流轉速度和維持民事活動秩序穩定考慮，立法將限制行為能力人實施的需經法定人同意的行為、無權行為和無權處分行為的效力確定權則賦予了真正的權利人，即規定在權利人作出追認與否的意思表示前有關法律行為的效力處于不確定狀態，而權利人作出追認的意思表示時則使之成為有效法律行為，作出拒絕追認的意思表示時則使之成為無效法律行為。此時已依行為人主觀意思表示成立的民事行為能否生效已不由原行為人控制，而轉由權利人確定，應理解為權利人對原行為人的意思自治構成限制。
2、法律行為因主體意思表示不真實而無效或可變更或撤銷。依《民法通則》和《合同法》有關規定，在行為人以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方在違背自己真實意思情況下訂立的損害國家利益的合同行為歸于無效；惡意串通，損害國家、集體或第三人利益或以合法形式掩蓋非法目的的民事行為亦均屬于無效，上述情形均可看作是國家公權力因當事人意思表示不真實而對當事人合同行為效力的否定。而行為人以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方在違背自己真實意思情況下訂立的不損害國家利益的合同行為、重大誤解行為和顯失公平行為，相關立法則規定為可變更、可撤銷行為，如此規定實質上是賦予權利受害人以變更權或撤銷權，使其審時度勢決定使法律行為繼續生效還是予以變更后使之保持效力亦或撤銷后使之自始不發生效力，同樣也是出于加速經濟流轉速度和維持民事活動秩序穩定考慮，在形式上體現出權利受害人對施害人主觀意思表示的限制。
3、法律行為因標的違法、不確定或不可能實現而歸于無效。損害社會公共利益、違反法律禁止性或強行性規定的行為均屬于無效法律行為，而在標的不確定或不可能實現的場合，法律行為亦不會生效，因為標的不確定，就沒有了明確當事人權利義務范圍的前提；而標的不可能實現時，更是違背法律行為意在發生一定法律后果的本意所在。
國內外許多民法學家認為，中國歷史上是高度的封建專制，不存在民法及其生存條件。但是，主持中國近代化法典（含民法典）制定的開篇人物沈家本，卻主張“參考古今，博稽中外”。當代法史學家楊鴻烈、曾憲義、張晉藩等，也對中國民法的歷史存在持肯定態度。他們認為，中國古代法律體系里“諸法合體、民刑不分”或“民刑有分”。而先生則認為：“我國古代有禮、法之別。法者，今之所謂刑法也；而今之所謂民法，則頗具于禮。”這是關于中國古代民法存在及其特點和存在形式的很有分量的論斷。
中國古代的宗法制度和禮治社會，將倫理要求融入法律條文，法律“一準乎禮”，即以倫常為依歸，使“禮”成為具有民間法性質的教化手段，使人們“循禮而行”，通過“深造自得”的實踐，達到社會道德的“治化”，實現人存其心、國存其序、人與自然和諧相通和無訟的理想境界。這與西方傳統民法中追求正義、有序的宗旨，也有共通之處。而且，千百年來中國民間的錢債、田土、戶婚等民事法律關系，除國家制定法外，也是通過以“禮”為中心的民間習慣法加以疏導和化解的。當然，禮并不就是民法，但禮把建立在自然血親聯系之上的倫常要求入之于法，不但令法律止惡，更使之勸善，的確成為調整相當一部分民事活動的信條和準則。可見，中國民法“頗具于禮”的論斷，是有充分歷史依據的，也抓準了中國古代民法的命脈。
在世界各文明古國中，古中國與古希臘、古羅馬的自然人文環境與立國條件有很大差異。“農業技術體系——自然經濟——農耕文化——禮法融合的宗法等級秩序——皇權至上的專制政體”這條中國社會長期發展的主線和基本模式，在很大程度上影響了中國民間社會的生產生活方式。在此影響下，中國民法和民事制度只能沿著歷史設定的條件，別開生面地走自己的路。這反而使中國民法形成了內容、形式和風格的獨特性。其中以“天人合一”為哲學依據，以“仁”為道德基礎，以“禮”為規范體系，以“自然和諧”為價值追求的民法觀念與實踐，與西方民法相比，走了一條迥然不同的路。如果以西方理念與語境為標尺來衡量，中國民法的歷史虛無就成了必然結論。那么，人們不禁要問：中國老百姓五千年延綿不斷的生產生活發展史，缺失日常民事關系和民事糾紛的調整與化解機制，他們是如何生活延續下來的？
敦煌莫高窟出土的民事法律文獻，倒是對這一問題進行了有力的回答。
敦煌民事法律文獻包括法律文書、壁畫、文學藝術作品中記載和反映出的國家制定法、民間習慣法、禮儀、宗教習慣法等法律體系中的民事法律部分。豐富的民事案例與民生故事、民事生活場景等資料，全面展示了我國中古時期千余年間民事法律關系和民事法律生活的真實面貌。其中，包括唐王朝《貞觀律》、《永徽律》等屬于國家正典的律、律疏、令、格、式等共28件（含吐魯番出土），以及“制敕文書”、“狀牒文書”等。這說明國家的正籍典章和訴訟制度，仍然是調整民事法律關系和民事糾紛的基本方式。
同時，在契約、婚姻家庭、商貿和民族宗教等領域，私法、家庭家族法、民間習慣法、宗教習慣法、民間風俗禮儀等，在調整民商事法律關系、化解民事糾紛中，則起著普遍、基礎性、甚至是優先效力的重要作用。如敦煌、吐魯番出土的600余件契約中，幾乎每一份契約都鮮明地提出“官有政法，人從私契”、“民從私契，官不為理”以及“兩共平章”（雙方當事人平等協商形成合意）、契約“為日月之盟，不及休悔，悔者一罰二，入不悔人”等重要原則。契約類型分為買賣、互易、借貸、租佃、租賃、貼賃、雇傭、扶養贈予等。契約內容中，雙方當事人及年齡、標的、數量、質量、規格、價格、報酬（傭金）、交付、履行期限、違約責任、擔保（保人、見人）、契約生效等契約要素相當完備，契約形式多樣。其契約數量之大，立契水平之高，契約理念之發達，在西方和世界各國中亦屬罕見。中國古代民法的真實存在及其歷史先進性、民族獨特性，是勿庸置疑的。
敦煌法律文獻中還通過《顯慶禮》、《大唐開元禮》以及《吉兇書儀》、婚姻《六禮》等，顯示出唐代禮儀的“法典化”，反映出唐代禮制已逐漸深入民間，成為調整民事關系的重要支柱。
敦煌法律文獻中的經史子集，反映出漢至隋唐法律的指導思想是儒家教義，唐律更是“一準乎禮”。
中國古代民法“頗具于禮”的論斷，同樣有著敦煌民法文獻的歷史佐證。
實際上，古代中國是政治上的高度集權與經濟上的極度分散并存，雖然是長期的封建專制，但它始終沒有完成對民間生活的全面控制。相反，“天高皇帝遠”，被視為“民間細故”的民間生活，反而由于統治者的輕視和鞭長莫及而自行生生不息，從而具有了脫離政治國家束縛的廣闊生存空間和獨立性。敦煌民法文獻中所呈現出的生動豐富的民間生活圖景，真實反映出中國民法歷史存在的深厚土壤和社會條件。
風險和利益，是企業應注意的兩個重要問題，對任何一個現代企業而言，在參與市場競爭中都會面臨各種風險，現在法律風險已經成為企業最為常見、發生率最高的風險，法律風險存在于企業經營發展的每一個環節，如果不加以重視和及時規避、化解，一旦風險出現，它會給企業帶來極大的甚至是災難性的后果，往往一個風險實現，即可抵消企業很長時間的努力所得，有時對企業甚至是致命的，法律風險已經成為企業必須重視的重要問題。
企業法律風險屬于企業風險的范疇，它是指企業預期與未來實際結果發生差異而導致企業必須承擔法律責任，并因此給企業造成損害的可能性。
企業常見合同法律風險與防范
合同是企業經營的直接體現，企業在經營中必然會簽署大量的合同，用以規范合同各方當事人的權利和義務。從實踐中發生的法律糾紛來看，幾乎都是由于合同在簽訂時不規范、不詳細、少風險預評估，履行過程中違約及不根據需要訂立合同所造成的，可以說，合同風險是企業現實存在的最大、最經常發生的法律風險。
合同法律風險：指企業在經營過程中，在合同訂立、履行、變更、終止及違約責任等的確定過程中，企業利益受到損害的風險。
一、合同簽定前法律風險與防范
1、對簽約主體信用調查了解
簽訂合同前最好要調查了解對方的商業信譽和履約能力。主要包括調查了解對方的財產狀況、經營狀況、履約能力、商業信謄等情況。
2、企業公章或合同專用章的審核
根據我國當前法律對企業公章和合同章的使用規定，在合同中，就算沒有企業法定代表人或者授權人的簽字，只要蓋上了公章或者合同章，該合同對該企業就具有法律效力。雖然我國實行嚴格的公章管理制度，即規定由公安機關批準公章的刻制，私刻公章屬于違法乃至犯罪的行為，盡管如此，社會上仍然存在許多偽造公章的行為，因此，在合同簽署時應當詳細辨認公章是否為合同當事人的真實印章，以免上當受騙。
3、合同主體資格的審核
（1）對自然人為合同簽署當事人行為能力的審核
我國法律規定，無民事行為能力人實施的民事行為為無效民事行為，合同簽署是典型的民事法律行為，故考察合同簽署人是否具有相應民事行為能力顯得十分重要。
簽訂合同應有相應的行為能力：我國法律規定，十八歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動；十六歲以上不滿十八歲的公民，以自己勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人；十歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動，其他民事活動由他的法定人，或者征得他的法定人的同意。不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定人民事活動。不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與其精神健康狀況相適應的民事活動，其他民事活動由他的法定人，或者征得他的法定人的同意。
根據上述規定，簽訂合同的人應當是年滿十八周歲的成年人，或者已滿十六周歲，以自己的勞動收入為主要生活來源的，同時必須是在精神狀態上是具有相應民事行為能力。另根據合同法的規定，限制民事行為能力人簽署的單純獲利的合同或者與他的年齡、智力、精神健康狀況相適應的合同是有效的合同。因此簽訂合同時應首先審核當事人的民事行為能力，避免與無民事或限制民事行為能力人簽署合同而導致合同無效并因此承擔法律風險情況發生。
（2）對單位或企業為合同簽署當事人的審核
以單位或企業為對象簽署的合同，往往涉及金額大，合同簽署時更應注意防止合同主體不適格的問題出現。
因為我國法律對某些行業的從業資格做了限制性規定，沒有從業資格的單位不得從事特定的業務，如果與沒有資格的主體簽訂此類合同將給企業帶來法律風險。
簽約時應審核合同當事人主體資質及合同項目是否違反了國家限制經營、特許經營和禁止經營的規定，比如說，經營醫藥，需要相應的國家藥品生產或經營許可證，經營采礦，需要相應的采礦許可證，否則，就算合同簽訂了也會導致無效。簽訂前應了解合作對象的基本情況，在簽訂合同的時候避免因主體資格問題導致風險的發生。
對單位或企業的資質的審核，要看其是否持有相應的行政許可證書或《企業法人營業執照》，注意是否已正常年檢，盡可能了解對方簽約時真實的全稱、住所地、經濟性質、經營范圍、注冊資本、法定代表人等情況，了解單位或企業是有限責任公司、股份有限公司，是總公司、分公司、公司分支機構還是其他單位組織。
對個人獨資、個人合伙企業、個體工商戶要了解其是否領取《營業執照》以及負責人的具體身份情況，業主和實際經營人是否一致。
（3）人的授權是否真實、充分
有一些合同采用由人簽署的情況。對此，應當注意審核簽署合同的人是否具有權限。根據我國法律的相關規定，沒有權的人的沒有法律約束力，除非該構成表見。
簽署合同時應當要求對方出示委托書，不要預先發出蓋章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣，則必須嚴格控制，應在空白介紹信中明確規定該代表可以簽訂合同的具體項目、金額上限，以及有權獨立簽訂合同的時間期限。在他們的職務停止后，一定要及時收回原先預先給他的空白介紹信、授權委托書和空白的蓋有企業公章的格式合同，同時在第一時間書面通知關系客戶。
表見是指行為人沒有權、超越權或者權終止后以被人名義訂立合同，但是相對人有理由相信行為人有權的，該行為有效，企業要對該行為的后果承擔責任。因此要注意避免以下幾種可能構成表見的情況：
A、知道他人以自己的名義從事經濟活動而不做否認表示；
B、將公章、合同專用章、及業務介紹信和空白合同書等憑證交給他人；
C、授權委托書中授權不明；
D、權消滅后未及時通知第三人的；
E、職員被解聘后，或者受委托保管公章的職員被解除委托后，未及時收回其公章。
此外，我國法律規定法定代表人的行為視同法人行為，所以只要是法定代表人的簽字，其效力是確定的，因此必須注意核實法定代表人身份。
4、審核合同的生效條件或生效時間
按照我國法律的規定，民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效；當事人對合同的效力可以約定條件，附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。但是當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就；不正當促成條件成就的，視為條件不成就。另外，當事人對合同的效力可以約定附期限，附生效期限的合同，自期限屆至時生效；附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
根據以上規定，合同的簽署并不意味著合同一定生效，合同的條款明顯約定了生效條件或生效期限的，該合同一直到條件成就或期限屆滿時方能產生合同約束力。合同簽署時對此類條件和期限條款應當特別注意。
5、審核合同是否是需要審批
按照合同法規定，法律、行政法規規定應當辦理批準、登記手續生效的依照其規定。比如房地產抵押合同，應當自辦理抵押登記時生效。現實生活中通常出現合同雙方簽訂抵押合同，由一方將自己的房產土地證交付給對方進行抵押，對此法律已經明確規定，未辦理抵押登記房地產抵押協議不生效，且不能對抗第三人。
二、合同簽訂時的法律風險與防范
合同的內容十分復雜，陷阱很多。合同簽訂時主要應特別注意合同基本條款約定，如質量標準條款、交付方式條款、付款條款、定金條款、違約條款、爭議管轄條款等約定。
1、質量標準條款
根據產品質量情況明確約定質量標準，并約定質量異議提出的期限。同時應審查合同中約定的標準和實際需求是否一致。注意超過質量異議期即視為標的質量符合質量約定。
2、交付方式條款
應當明確約定送貨方、送貨方式與送貨地點。
3、付款條款
應明確約定付款的時間。模棱兩可的約定會給不守信用方找到拖延付款的理由。
4、擔保條款
合同簽訂盡量設定擔保條款，保障合同得到全面履行，注意定金與訂金的區別，確需作合同保證時，應寫明定金。相關司法解釋規定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持”。《擔保法》規定，“定金不得超過主合同標的額的百分之二十”。
5、違約責任條款
合同簽訂時盡量設定違約責任條款，注意審查合同中有無不平等的違約責任條款和加重一方責任的違約責任條款。簽訂合同中必須明確約定違約責任，而且違約責任應與保障訂立合同的目的能夠實現為標準。
《合同法》雖然規定一方違約，另一方可以向其追索違約金和賠償金，但如果合同中沒有設定明確的違約責任條款，一但出現糾紛，無法對具體違約行為作出具體追償，因此、對違約責任承擔方法作出明確約定，有利于以后發生爭議后迅速確定具體的違約責任。
6、爭議管轄條款
要在合同中明確管轄法院。在簽訂合同時，雙方一般比較友好，比較容易達成一致意見，如果事先確定了管轄法院，可以避免在發生糾紛時為管轄法院或仲裁地問題而處于窘境。
管轄機構要明確，或選擇法院或選擇仲裁機構，不可同時選擇。
根據仲裁法的規定，當事人在訂立仲裁協議或約定仲裁條款時，應當選定仲裁委員會。所以對仲裁機構必須寫具體的名稱，如果沒有寫具體名稱，發生糾紛后只能由當事人協商簽訂補充協議予以明確，協商不成原仲裁協議或合同仲裁條款無效，只能由有管轄權的法院管轄。
不論選擇訴訟還是仲裁管轄地的約定要明確，如未約定管轄則普通合同按被告所在地和合同履行地法院管轄，這樣往往會發生管轄權爭議。
《民事訴訟法》規定：以下五個地方的法院可供當事人協議管轄：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地。但是不得違反專屬管轄和級別管轄的規定。上述地點都可選擇為約定管轄地。
7、合同書的制作應注意事項
（1）審核合同各方當事人與相應簽章人是否一致，避免張冠李戴。
（2）審核加蓋的公章、簽名與手印是否清晰可辨，以免糾紛時無法核實當事人。
（3）審核合同文本是否經過修改，如有應由在修改過的地方蓋章或按印加以確認。
（4）合書二頁以上應加印騎縫章，防止第二頁以上被修改替換。
（5）當面蓋章和簽字，以免發生他人代簽情況。
三、合同履行中法律風險與防范
1、注意合同的法定期限和約定的期限
超過法律規定的期限或合同約定期限而喪失法律規定的或合同約定的一些法定、約定權利的行使期，可能導致自己權利因逾期而喪失。
如《合同法》第54條規定：“當事人一方因重大誤解訂立的或在訂立合同時顯失公平的，有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。”同時又規定：“具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權，則該撤銷權消滅”。因此在合同履行過程中應對發生法定或約定事由及時行使撤銷權，或采取協商變更合同等其他應急措施，避免造成損失。
2、標的物交付時注意事項
交付標的物時必須由合同中注明的經辦人簽收，或者由經對方書面授權的其他人簽收。
3、接收錢款與支票時注意事項
現金當面清點檢驗，最好選擇匯款方式支付與接收款項。接收支票當時應注意審查收款人名稱是否正確、書寫是否清楚、大小寫的金額是否一致、大寫數字是否正確、印鑒是否清晰可辨，如果是經過背書的支票，應審查背書是否連續，有無偽造變造的痕跡。
出具收據和接收收據時應注意：如果對方要求先出發票并掛帳，應當讓對方出具收發票收條，并在收據中注明“款未付”，以免一方以已收發票即款已付而發生爭議。
4、合同變更、轉讓注意事項
合同雙方權利義務的變更或轉讓需要雙方協商一致簽訂補充合同方可有效。如果一方提出變更、轉讓合同，必須簽訂補充合同作為原合同附件，由雙方蓋章簽字確認后生效。必須杜絕僅憑單方變更通知即變更合同或轉讓的情況發生。
5、原件保存
要妥善保管好合同的原件以及雙方履行中往來的全部文字記錄及附件。
合同的原件不但是合同的履行的文書依據，更是發生糾紛時主張權利的最有力的原始證據。此外、許多合同的內容可能是當事人不愿意公開的，有些合同中會涉及到商業秘密或者技術秘密。對這些合同的保管更加重要。
6、往來數據電子的保存
如涉及合同的電子郵件要特別注意，不能直接從郵箱下載刪除，應盡量保存在郵箱服務器中，取證時需要由公證機關下載保存并打印，制作公證書。
涉及往來傳真件必須及時復印加以保存，有一些傳真紙會退字，時間長了無法辯認。
建立合理的、可操作的合同管理制度，可以最大限度減少法律風險發生。
避免企業運營中合同的法律風險建立合理、可操作的合同管理制度十分重要，他可以使合同管理納入制度制約之中，合同管理制度的主要包括但不限于：
一、立案受理的條件與訴權的保護
法院立案受理的范圍即是當事人訴權的范圍。由于審判權本身不具有主動保護實體權利的功能，它與實體權利之間還隔著一道橫溝，訴權便是連接實體權利和審判權之間的橋梁，它將實體權利義務爭議引到審判權的面前，使審判權的行使有了對象和目標。訴權是人權的重要內容，其實質即是司法救濟權。①我國關于民事案件受理條件的法律規定比較簡單，立案法官在審查起訴時常會感到無據可依。筆者認為，借助于訴權理論，有利于開拓立案審查的思路。
人民法院立案受理民事案件的基本法律依據是民事訴訟法第108條的規定，具體包括：（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請求和事實、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院的管轄。四個要件與訴權理論的二要件基本相同。訴權理論的兩大要件分別是：“當事人適格”和“訴的利益”。②“當事人適格”包括了原告與被告的條件：原告須為利害關系人，被告須為明確被告：“訴的利益”，即原告訴請保護的利益為法院保護的權益，“無利益便無訴權”。
如何把握“當事人適格”是一個疑難問題。民事訴訟法規定“原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織”，但是《合同法》第73條規定的代位權訴訟，以及第74條規定的撤銷權訴訟，原告與被告之間并不是直接的合同關系，法律何以允許原告對被告提起訴訟呢？可見，直接的法律關系并不等同于直接的利害關系，只要被告的行為對原告利益產生直接影響，原告即對被告享有訴權，并不論原告與被告之間存在直接的合同關系或侵權關系。再如股東派生訴訟，公司的董事、經理或高級職員等在執行職務過程中違反法律或公司章程而給公司造成損害并應承擔責任，或者公司的合法權益受到他人的侵害，公司本應為其合法利益行使訴權，但它怠于行使而不追究加害人的賠償責任，此時股東依法有權代公司之位以自己的名義提出請求賠償之訴。在這里，公司的董事、經理或高級職員和他人的侵權行為本來直接侵犯的是公司的權益，但由于公司的權益系著股東的權益，故也可以認定股東即為直接的利害關系人。另外，在被告的要求上，民事訴訟法規定為“明確的被告”，因此在審查起訴狀中不要過于拘泥在是否存在“告錯人”的問題。是否“告錯人”應在立案受理之后由審判庭來審查決定是否該駁回其訴訟請求（注意不是駁回起訴），立案庭只能要求起訴人在訴狀中有明確的被告。
在“訴的利益”問題上，要注意審查原告訴請的利益是否為法院所保護利益。由于立案審查只能是程序審查，而不是實體審查，故我們不能就利益的正當性進行審查，而只對利益的性質進行審查。民事訴訟法第108條規定當事人的訴訟請求屬于人民法院受理民事訴訟的范圍，即是“訴的利益”的體現。法院保護的利益應根據三個條件來衡量：（1）法律條件，即法律規定的保護范圍，主要集中在民事訴訟法第111條規定的不予受理7種情況，除此7種情況則為法律規定應予受理的情況；（2）政治條件，對一些涉及政治敏感問題、不宜由法院審理的案件則不予受理，這是由法院為統治階級的國家機器的政治體制理論所決定；（3）能力條件，對一些明知法院受理后，因無相關法律規定或因審判資源有限，無法審理或執結的案件不予受理，這是由審判機關現階段的力量所決定。第2、第3款條件雖然與法律規定的精神不甚相符，但在目前的政治體制及司法條件下，也是實踐中的不得已的做法。
二、案件的整理與訴訟標的理論
民事案件受理后，進一步的工作是整理法律關系，形成案件“雛形”。“訴訟標的理論”是進行這一工作的有效工具。“訴訟標的”是指當事人之間爭議的、并要求人民法院裁判的民事法律關系，即爭議的民事法律關系。訴訟標的不同于訴訟請求，訴訟請求僅是判斷訴訟標的的標志之一。
訴訟標的是確定民事案由的標志。民事案件受理后的首要工作即是案由的確定。根據最高人民法院《民事案件案由規定》（試行）的規定，民事案件的案由分為4個部分54類300種，這300種案由實際上就是當事人訟爭的法律關系及其爭議，這實際上就是我國民事訴訟中訴訟標的的全部外延。③確定好案由，能為其后的審理確定好方向，同時還可以防止起訴人規避法律。
訴訟標的是區分普通共同訴訟與必要共同訴訟的標志。民事訴訟法第53條規定：“當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經當事人同意的，為共同訴訟。” 很明顯，這里的訴訟標的指的就是雙方當事人在民事訴訟中爭議并要求法院裁判的民事法律關系。訴訟標的共同的訴訟就叫做“必要共同訴訟”，訴訟標的是同一種類的訴訟就叫做“普通共同訴訟”。法院對兩者的處理方式不同：必要共同訴訟不需當事人申請即應該作為一案予以受理，普通共同訴訟則須經當事人同意，并由法院決定是否合并審理。
同時，訴訟標的是確定是否重復起訴的標志。民事訴訟法第111條（五）規定：“對判決裁定已經發生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按申訴處理。”該內容包括了對已生效的裁判不得重復起訴，即民法理論上“一事不再理”的原則：對一訴已作出確定的終局判決，不得再次提起訴訟或重新審判。“一事不再理”不限于向同一法院起訴的情形，向其他法院重復起訴亦受禁止；再次起訴不限于獨立起訴的情形，也包括以反訴、主參加訴訟等方式。至于判斷是否屬于重復起訴，不能僅以訴訟請求是否相同來判斷，而應該以爭議的民事法律關系，即訴訟標的是否相同來認定。對于同樣的訴訟標的可能前后會有不同的訴訟請求，立案法官在審查時不能因此受到影響。
我國民事訴訟司法實踐存在著嚴重的“重實體，輕程序”的趨向。有關訴權和訴訟標的的法律條文極為粗糙，立案庭法官在審查及整理民事案件時很大程度只能依賴于法官個人的道德素質、業務經驗、社會閱歷、受教育程度等非法定程序因素，對當事人的訴權保護及法院的規范化建設均無益處，因此立案法官在目前的立法基礎上適當地學習訴權及訴訟標的理論，可以相應提高立案的水平。
注釋：
①譚兵主編：《民事訴訟法》，法律出版社1997年版，第66頁。
②江偉主編：《民事訴權研究》，法律出版社2002年版，第168頁以下。
所謂有效合同,是指依照法律的規定成立并在當事人之間產生法律約束力的合同。
從目前現有的法律規定來看,都沒有對合同有效規定統一的條件。但是我們從現有法律的一些規定還是可以歸納出作為一個有效合同所應具有共同特征。根據《民法通則》第55條對“民事法律行為”所規定的條件來看,主要應具有以下條件:1、行為人具有相應的民事行為能力;2、意思表示真實;3、不違反法律或者社會公共利益。
因為上述三個條件是民事行為能夠合法的一般準則,當然也應適用于當事人簽訂合同這種民事行為。所以,合同有效的條件也應當具備上述三個條件,只不過是根據《合同法》第52條的規定,《民法通則》中的“不違反法律”具體表現為不得“違反法律、行政法規的強制性規定”。同時結合到《合同法》第10條等規定來看,有些合同的生效或有效還要求合同必須具備某一特定的形式。因此,以上四個條件也就是合同有效的要件。從《合同法》第44條來看,就是要“合法”。當然以上四個條件也都是《民法通則》、《合同法》的相關具體規定,只有符合這些條件,合同才能“合法”,也才會有“有效”的可能。
合同如果成立后生效,則會在合同當事人之間產生法律約束力。我國《合同法》第8條規定,依法成立的合同對當事人具有法律約束力,當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或者解除合同。而且依法成立的合同,受法律保護。如果一方當事人不履行合同義務,另一方當事人可依照本條規定及合同的具體要求對方履行或承擔違約責任。
由于目前我國還沒有建立起第三人侵害債權制度,所以如果第三人侵害合同債權時,另一方當事人只能依據《合同法》第121條的規定要求違約方承擔違約責任,當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規定或者按照約定解決。也就是說根據合同的相對性原則和現有的法律規定,有效合同的法律約束力僅限于合同當事人之間,對當事人之外的第三人并無法律約束力,沒有為守約方或受害方提供更加全面、有力的保護,有待合同法的進一步的修改和完善。
【關鍵詞】意思自治；現實作用；必要限制
一、意思自治原則在我國的現實作用
意思自治原則，廣義上是指在不違反法律的基礎上，公民、法人等任何民事主體在市場交易和民事活動中都必須遵守自愿協商的原則，都有權按照自己的真實意愿獨立自主地選擇、決定交易對象和交易條件，建立和變更民事法律關系，并同時尊重對方的意愿和社會公共利益，不能將自己的意志強加給對方或任何第三方。意思自治原則是我國民事法律規范調整社會關系的一項基礎性原則，我國《民法通則》第四條規定，“民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。” 意思自治原則的現實作用也是具象化體現在社會生活、經濟活動中的多領域的。
從個體立場分析，意思自治的目的是為了實現利益和消費效能最大化，反映理性人的自然屬性。在社會交互關系中，存在于商品交換兩端的個體存在一定的自由度，使得充分發揮主觀能動性。在生產、交換和消費過程中，投入最低成本、追求最高利潤、獲得最大效能。意思自治原則在財產方面最核心的內容就是契約自由，行為人在具有法定的行為能力情況下，可以在不違背法律的情況下自由地簽訂合同，在具體實現上可以分為“定約自由”和“成約自由”。定約自由是指行為人擁有自主的決定是否開始一項合約簽訂的自由，不因為外界壓力而受到締約或不締約的限制。成約自由是指行為人能夠就締約對象、合同形式、合同內容存在一定的獨立選擇權。成約自由的具體含義在于對合同標的、履行方式、附隨義務、變更條件和終止條件進行商議而保證自己的利益軌跡正常。《合同法》第四條規定：“當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。”《合同法》第61條規定：“合同生效后當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充。”合同法強調遵循合同自愿原則，并且明確規定只有違反法律、行政法規的強制性規定的合同才屬無效合同，法律、行政法規的非強制性規定以及地方性法規和部門規章的規定均不能作為認定合同無效的依據。
從社會層次分析，意思自治原則是不斷推動社會進步，使其導入良性循環的必要條件。社會的進步需要市場經濟，首先要承認的是市場經濟需要競爭，競爭則和自愿原則密不可分。市場開放的情況下，競爭的源頭往往是商品服務的終端供給對抗，而這種供給量和客戶受眾的自由原則直接相關。市場根據群體性的意思傾向來調配社會資源，各個行業受到競爭的刺激和平衡，為了生存和發展逐漸開發和使用最有效率的科學技術和管理方法，在投入產出比均衡的情況下也中存在自我提高的自由空間。改革開放時期后才逐漸完善市場經濟體系，個人和企業主體自治意識也慢慢萌芽發育，并通過意思自治逐漸達到的合理社會資源配置和高效利用市場優勢效應。首先通過意思自治，可以明晰產權歸屬，保證各項生產要素的自由流動，嚴謹地界定各經濟主體的權利和利益，也使得公共財產在配置利用時更加高效和科學；其次，民事活動本質地要求平等對待，在企業和個人之間的民事活動地位應該是平等的，使其獨立承擔決策的經濟風險，保證市場主體的平等權利也是市場進化的表現；再次，交易的發生完全取決于當事人的意志，這樣才能促使競爭的利害導向性和淘汰功能發生作用，保護競爭公平，維護交易自由，較大程度的開放可以促使社會成熟，也可以完善法治體系。但必須建立起有效的宏觀經濟調控機制，制定有關市場經濟的法律法規，對市場運行實行導向和監控，才能夠防止市場自由化失調，才可以保證市場經濟運行法制化和科學化。
二、意思自治存在的必要限制
盧梭曾經說過：“人是生而自由的，卻無往不在枷鎖之中。”任何事物的發展都有規律可循，意思自治雖然是私法的基本原則，起著推動社會和經濟發展的主導作用，但是意思自治原則并非是萬能的。意思自治的自由內核完全不受規制會帶來了社會傳統價值領域和經濟環境的沖擊，演化成多層次的危機。
對于意思自治原則的限制存在公德和法律上的兩大方面。完全的意思自治，無視公共秩序和社會公德的意志自由，是任何社會所不允許的。各國法律都禁止了當事人訂立破壞公共秩序、損害社會公德、侵犯他人利益的合同，而一向民事行為違反了民事法律規范效力也當然歸于無效。我國《民法通則》第58條明確規定：惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的；違反法律或社會公共利益的；以合法形式掩蓋非法目的的民事行為，是無效的民事行為。《中華人民共和國合同法》第52條亦明確規定。惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益的合同，是無效合同。我國《民法通則》規定了各項權利的產生和終止，細致確定了訴訟時效和除斥期間，詳細地闡述了對權利主體資格取得和喪失、對行為能力范圍的相關規定。此外，還從權利客體上部分限制了意思自治，如限制不可流通物、專屬債務不可轉移和物權法定等等。在權利實現方面，民法規范明確了法律行為的生效要件，民法通則確立的民事法律行為應當具備三個條件：第一，行為人具有相應的民事權力能力和民事行為能力。第二，意思表示真實。第三，不違反法律或者社會公共利益。具體的行為中還存在具體的生效特殊要件，從而通過限制意思自治來穩定市場和社會秩序，例如在我國的郵政、電信、供用電、水、氣、熱力、交通運輸、醫療等領域所存在的強制締約，在保險、運輸等許多領域盛行的定式合同，都是對自由自愿的限制。此外，意思自治在民事法律意外的其他部門法中也因為法律特殊性質而受到限制，例如在消費者權益保護法中對于弱勢一方的特殊立法保護。即使在民法內部，也存在一定的限制，如雖然存在婚姻自由但是結婚和離婚的手續必須是依照法定，法定繼承中繼承人范圍、順序和繼承原則也是由《繼承法》嚴格規定的，債權法中，侵權行為、不當得利、無因管理屬于法定之債，其行為性質、法律效果皆由法律明文規定，并無私法自治之適用。
孟德斯鳩所言：“在一個有法律的社會里，自由僅是一個人能夠做他應該做的事情，而不被強迫去做他不應該做的事情。”在于如今社會本位的今天，不管是法律設立、市場調節還是意識培養，都強調社會公平，注重社會公德，維護國家利益和社會公共利益。這樣就決定了意思自治、自愿自由的原則不是無底線的。行使權利的時候必須不能和國家的強行法律相沖擊，也不能和公德倫理秩序相抵觸，在善意范圍內合理合法地取得自己的權益。
三、結語
一切的意思自治行為在法律和道德的框架里運行，以平等原則的存在和實現為前提，在地位獨立、平等的基礎上，自由決斷自身權益。但是現如今立法、司法上還存在對意思自治原則精神違背的現實情況，如對無獨立請求權第三人的追加、法院審理案件過程中一些彈性規范的泛濫適用等等。我們還需要在這任重而道遠的方向，堅守法治的信仰，一直篤實踐行下去。
參考文獻：
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