時間:2023-06-16 16:05:49
開篇:寫作不僅是一種記錄,更是一種創造,它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感,將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇法律的基本內容,希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友,陪伴您不斷探索和進步。
《公民道德建設實施綱要》提出的20個字可以再細分為這樣10個道德規范,即:愛國、守法、明禮、誠信、團結、友善、勤儉、自強、敬業、奉獻。需要分別對這10個道德規范的內涵進行深入的認識。
(1)關于“愛國”。愛國作為公民道德規范,基本要求應當包括兩個方面:一是牢固樹立中華民族的意識和國家利益至上的意識,自覺維護祖國的獨立、統一、尊嚴和利益;二是為把中國建設成為富強、民主、文明的社會主義國家作力所能及的貢獻。
(2)關于“守法”。守法不僅僅是法律層面的要求,也是道德層面的要求。作為公民道德規范,“守法”強調公民遵守法律,不只是出于對法律的畏懼,更主要的是出于對法律的自覺認同。因此,一個有道德的公民,不應當將法律簡單地認為是消極的行為規范,而應當積極自覺地學法、懂法和守法。
(3)關于“明禮”。明禮作為公民道德規范,應當包括兩個方面的要求:從狹義上講,明禮就是講究起碼的禮節、禮儀和禮貌,無論是在公共場合還是在職業場所和個人家庭生活中,行為舉止都得體、適宜;從廣義上講,明禮就是講文明,特別是注重公共場合中言談舉止的文明,如愛護公共財物、維護公共秩序、遵守交通規則、不隨地吐痰、不亂扔垃圾、不大聲喧嘩等等。
(4)關于“誠信”。誠信作為公民道德規范,基本內容是誠實、誠懇、信用、信任,也就是忠誠老實,誠懇待人,以信用取信于人,對他人給予信任。“誠信”道德規范既是市場經濟領域中基礎性的行為規范,也是個人與社會、個人與個人之間的相互關系的基礎性道德規范。
(5)關于“團結”。團結作為公民道德規范,基本內容是強調在追求共同理想目標的基礎上,公民通過弘揚集體主義精神和團隊精神,形成各個行業、各個部門、各個單位、各個人群的凝聚力,最終匯集為全民族、全社會的凝聚力。
(6)關于“友善”。友善作為公民道德規范,基本內容是友好、友誼、友情、善良、善意、與人為善等等。
(7)關于“勤儉”。勤儉作為公民道德規范,基本內容是勤勞、勤奮、勤快、儉樸、儉節等等。
(8)關于“自強”。自強作為公民道德規范,基本內容是自尊、自勵、自立,生命不止,奮斗不息。
(9)關于“敬業”。敬業作為公民道德規范,基本內容是忠于職守、精益求精、德藝雙馨、遵守職業道德。
(10)關于“奉獻”。奉獻作為公民道德規范,基本內容是克己為公、服務社會、助人為樂、造福于人類。
論文關鍵詞:現代性 法治教育 大學生
黨的“十七大”報告明確提出,要“堅持依法治國基本方略,樹立社會主義法治理念,實現國家各項工作法治化,保障公民合法權益”。作為社會主義建設者和接班人之大學生的法治教育開展成功與否,直接影響到現代性法治國家的建立,最終關系到整個社會主義現代化事業建設的興衰成敗,這就對加強大學生法治教育的必要性和緊迫性提出了要求。而大學生法治教育的成功開展則依賴于對法治精神中所蘊含的時代特征的把握,因此,系統全面地分析大學生法治教育的現代性本質訴求在學理和實踐上就顯得尤為重要。本文力圖從理性主體的價值目標、權利義務的基本內容以及方式多元的實施途徑等三個角度論述大學生法治教育中所蘊含的現代性應然訴求,從而建構起具有中國特色的大學生法治教育的現代性理論體系和實踐框架。
一、理性主體:法治教育價值目標的現代性
黑格爾認為,“現代世界的原則就是主體性的自由”,現代社會的“偉大之處就在于自由地承認,精神財富從本質上講是自在的”。正是在這個意義上,個體的主體性和自我意識的生成或走向自覺,是現代性的本質規定性之一,是全部現代文化精神的基礎和載體,人作為個體從自在自發的生存狀態進入到自由自覺的生存狀態,這是人類社會歷史進程中的重大事件,它成為現代社會運行的支撐性因素,是現代社會的創新能力、內在活力和驅動力的源泉。這種個體的自覺狀態不是少數社會精英的特殊狀態,而是現代社會公民的普遍的生存狀態。這就在哲學的層面提出了現代性社會的基本特征就是人作為自主性的理性主體的生成。在現代社會,這一理性主體行為的標準不再依據前現代社會的神之權威或君王的絕對權力,而是遵循著經合法程序制訂出來的法律規則,細言之,國家、社會與理性主體的關系由公法來衡量,理性主體之間的關系則為私法所決定,因此,我們可以說現代社會就是一個法治的社會。對理性主體而言,這種法治化的要求并非僅停留在抽象的層面,它更在法律精神、法律信仰以及法律實踐的層面提出了具體要求。
首先,理性主體的自主性是現代法律精神的集中體現。現代社會的本質特征在于社會成員主體性意識的增強,這種主體性體現在人們能夠依據客觀條件和主觀需求及聰明才智來最大限度地發揮積極性、主動性、創造性的一種能力和權利,是主體支配自己的活動所應有的權利。同時這種應有權利要轉變為現有權利,就必須得到國家法律制度的確認,從而獲得公權力的保障,所以,我們可以說現代法律的基本特征就是對源于自主性的公民基本權利的保障,進而能夠斷定法的現代精神之主旨,乃是對自主性的弘揚。同時這種體現社會主體自主性的法的精神,邏輯地演繹為若干要義,亦即公民意識、自律意識和生命意識。由此我們可以看出,塑造具有自主意識的理性主體是現代法律精神的題中之意。其次,這種理性的主體應當具有忠誠的法律信仰。“法律必須被信仰,否則它將形同虛設”,這就意味著法律在成為工具性規范的同時,還必須成為人們的價值性訴求。如果“法律僅僅被理解為國家自上而下地制定和執行的一套規則,當官僚國家通過無論行政還是法律手段滲入和控制了社會生活的各個方面,當社會在此過程中日益萎縮而不再是法律與宗教的創造之源,這時便大難將至”因此,對法律的誠摯信仰成為現代性主體的必然要求。最后,就實踐而言,理性主體應當視法律為外在行為的準繩。法律與道德的區別在于調整對象的不同,法律指向的是人們的外在行為,而道德則調整人們內在的良知。理性主體也是社會實踐的主體,人們必須將法律作為行為的最低標準,這一要求是保證理性主體的自我權利與其他社會成員的權利和諧共處的基本條件。
在上文的分析中,我們可以看出現代性的規定特征在于具有自主性法律精神、法律信仰以及視法律為行為準繩的理性主體的生成。這就要求我們在推進大學生法治教育的過程中,把自主性的理性主體的培養視為教育的價值目標。在法治教育中,需要讓學生知道,只有成為自主性的主體才能進入社會生活,當然這種自主性不是任意性,而是以責任為依歸的,每個青年學生只有成為自主的主體才能使自己信服地成為責任主體,從而為自己的行為負責,使自己的行為選擇符合法律的要求。同時,要培養學生對社會主義法律的信仰,樹立法律至上的觀念,把握法治觀念的精髓,因為只有當法律成為學生的一種社會信仰時,它才能是使大學生由內至外地尊重法律,從而能夠按照法律的要求展開實踐活動。因而,只有將大學生塑造成具有自主意識的理性主體,才能符合現代性的應然要求,才能為我國的法治建設培育出守法公民。
二、權利義務:法治教育基本內容的現代性
以理性主體的生成為基本特征的現代社會,不僅表現在社會成員的自主性的增強,同時還表現為理性主體之間的關系與前現代社會相比發生了重大的變化。前現代社會與現代社會的根本區別就在于,人們之間的社會關系不再以身份為劃分標準,而是以人們之間的契約關系來界定,這也是前現代社會被視為公法型的社會,現代社會被視為民法型社會的法理依據。在現代社會,國家公權力的來源是由“社會契約論”證成的,而社會成員之間的關系則是以民事性契約來判斷的。無論是社會契約還是民事契約都是以自主性的理性主體的存在為前提,就此而言,契約化行為在社會中地位的彰顯正反映了理性主體自主性的增強,這也從另一個側面反映了自主性理性主體的出現是現代社會的一個本質要求。當自主性的主體成為契約制定者和履行者時,所有活動的內容則指向人們的具體行為即設定、實現權利和義務。就此我們可以推論,權利與義務這對矛盾范疇構成了現代社會生活的主要內容。正是在這個意義上,我們可以視權利與義務為現代社會的一個基本特征,因此我們在對大學生進行法治教育時,必須把握住這一現代性特征,將權利與義務觀的教育視為法治教育的基本內容。
青年學生正在經歷一個逐步成熟的成長過程,法治教育要使學生能夠在選擇社會行為時擺脫不成熟的隨意性和不負責任性,讓每一個學生知曉在享有權利的同時,還必須承擔與之相適應的義務,這就需要青年大學生們樹立起正確的權利義務觀,因而就有必要厘清法律權利與法律義務的內涵及關系。
法律權利是規定或隱含在法律規范中,實現于法律關系中的,主體以相對的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段,與之相對,法律義務則是主體以相對抑制的作為或不作為的方式保障權利主體獲得利益的一種約束手段。就二者的關系而言,權利和義務在結構上存在著對立統一的關系,既沒有無權利的義務,也沒有無義務的權利,如果一方不存在了,另一方也不能存在;兩者在數量上存在著等值的關系,即在一個社會中的權利總量和義務總量是相等的;兩者在功能上存在著互補的關系,即只有在兩者互動的運行中,才能有效地調節理性主體之間的社會關系。由此我們可以看出,現代社會的運轉不僅需要權利,而且需要義務,只有科學地認識到權利與義務的對立統一關系,才能建立起正確的現代性權利義務觀。
權利與義務觀的確立僅是在宏觀上使得大學生了解權利與義務在法律中的地位及在社會生活中的作用,這并不能保證學生在具體層面熟識自己的權利和義務。因而,這就需要在法治教育的過程中,將以權利與義務為內容的教育推向更加細致的實踐層面,從而使學生在不同層面理解權利與義務的具體形態。由于大學生在校園中的時間很長,所涉及的社會關系在校園中尤為突出,這就要求我們必須立足于校園生活,使得學生們能夠切身感受到權利與義務在生活中的重要性。例如:學生與校方之間的關系既是一種行政法律關系,又是一種民事法律關系。就前者而言,高校依據《教育法》行使行政管理權力,與學生之間是一種垂直型的隸屬關系,這就要求學生有服從校方管理的行政義務,與此同時,學生也有在與管理發生沖突時的行政救濟權利,如對校方提起行政復議或訴訟;對于后者來說,二者存在著平權型的民事法律關系,由于校方為學生提供了教育、住宿及飲食等方面的服務,在這些方面兩者的法律地位是平等的,都屬于平等的民事主體,雙方之間的關系由民事權利和義務來決定。我們只有讓學生在實際生活中切實感受到權利與義務的存在,才能使其了解權利與義務在社會生活中的重要性,進而依此作為自己行為的標準。
三、方式多元:法治教育實現途徑的現代性
現代社會的規定性特征在體現為理性主體的確立、社會內容的權利義務性的同時,還體現為社會各個系統的分離。近代以來,伴隨著市民社會與政治國家逐步分離,社會形成了不同的系統,人們的行為隨之呈現出分化的特征,社會的各個子系統按照自身的法則進行運轉,這就意味著多元化的趨勢成為現代社會發展的一個特征。現代社會共同多元化的特征也體現在法治建設的進程中,進言之,國家社會、學校以及個人等不同的系統,在法治教育的過程中承擔著不同的角色。因此,我們在對大學生進行法治教育的時候,必須把握住時代多元發展的特征,統合社會的不同力量,如社區、法庭等。在教育方法的選擇上也應當擯棄單一的課堂灌輸的方式而應以效益最大化為原則選擇切實可行的方法,共同營造出大學生法治教育的新局面。
關鍵詞:以學生為中心;刑法學;教學設計
中圖分類號:G642 文獻標志碼:A 文章編號:1673-291X(2014)08-0096-02
一、刑法學教學設計的基本理念
(一)以學生為中心的教學理念
人在社會中的學習方式多種多樣,但不管在哪一種學習方式中,學習的主體都是學生,教師只是學生學習的幫助者。以學生為中心的教學理念首先要求在教學設計的基本理念方面突出來。在考慮刑法學教學設計的基本理念時要毫不猶疑地將以學生為中心作為一種重要的教學理念,并將其貫徹到刑法學教學設計的各個環節。以學生為中心的教學理念在刑法學教學設計的基本依據的分析中也應該體現出來。應該在這一教學理念下分析授課學生的情況、分析所使用的教材的特點及分析教師自身的情況。以學生為中心的教學理念在刑法學教學設計的基本內容的分析中也應該體現出來。應該在這一教學理念下分析刑法學課程的基本教學目標、分析刑法學課程的教學方法及分析刑法學課程的教學環節。
(二)以法律職業為導向的教學理念
所謂以法律職業為導向就是在刑法學的教學中按照法律職業的特點來設計教學,讓學生以虛擬的職業身份掌握將來從事法律職業應該掌握的刑法學知識。有必要指出的是,對于法律職業者,有廣義論者、中義論者和狹義論者之分。本論文中的法律職業指最狹義的法律職業,即僅僅指律師、法官和檢察官。刑法學學科的實踐性本身決定了以法律職業為導向的教學理念的合理性。在刑法學的知識形態中,無論是法條也好,理論也罷,最終都要指向刑事法治實踐。而在刑事法治實踐中運用法條與理論的主體就是律師、法官和檢察官。故,刑法學課程的設計與教學必須貫徹以法律職業為導向的教學理念。
(三)以事實為進路的教學理念
所謂以事實為進路的教學理念就是在刑法學教學中讓法律規范回歸生活事實,讓活生生的生活事實激活抽象靜態的法律規范。以事實為進路的教學理念有下列幾方面依據。
一是法律規范生成邏輯方面的依據。法律規范的生成邏輯是從變化萬千的社會現象中進行概括歸類,最后抽象為法律規范。所以,法律規范來源于生活事實。那么,法學教學要不要遵循這一邏輯呢?筆者認為,法學教學要遵循這一邏輯,因為找到了法律規范產生的根源才能真正理解法律規范。
二是人的認知邏輯方面的依據。人的認知邏輯是從社會生活現象中去認識事物。作為以抽象性為特征的法律規范來說,要認識它更應該符合人的認知邏輯。只有讓法律規范還原于生活,人們才能真正認識它。
三是法律解釋的理念方面的依據。霍姆斯大法官說:“法律的生命不是邏輯而是經驗。”張明楷教授則認為,“法律的生命力不僅在于邏輯,而且在于生活。”不管是經驗也好,生活也罷,都強調了法律的事實方面。解釋者應當正視法律文本的開放性,懂得生活事實會不斷地填充法律的含義,從而使法律具有生命力。解釋者不能大腦一片空白,目光不斷往返于法條文字與漢語詞典之間,而應當心中永遠充滿正義,目光不斷往返于刑法規范與生活事實之間。
二、刑法學教學設計的基本依據
在以學生為中心和法律職業為導向的教學視閾下,刑法學教學設計的基本依據主要包括三個方面:一是授課學生情況分析;二是教材特點分析;三是教師自身情況分析。
(一)學生情況分析
關鍵詞:巴澤爾產權 理論 特點
一、產權界定的基本性質
產權理論中產權界定的研究是最為關鍵的一項內容,現實生活中初始產權界定影響資源優化配置和產值的關鍵因素,其本身具有明顯的相對性和漸進性。巴澤爾認為產權完全被界定的成本過高,一般體現的都是氣相對性特質。
雖然巴澤爾的基本判斷有悖于傳統的產權理論常識,但是產權初始界定是產權交換的基礎內容,是保證人們可以用不屬于個人東西交換的基本。產權制度會在產權界定的各階段存在,初始界定產權因費用較高導致其本身界定不夠完善明細,要通過后續的運作過程進行交易得以實現。
二、產權界定的基本內容
第一,產權界定的力量。產權界定表面上是政府和法律的事,但巴澤爾卻認為雖然法院和法律會起到重要的作用,私人間訂立的合同才是起到實際作用的關鍵。法院一般以法律作為依據保證并支持私人合約,對合同執行過程中的糾紛訴訟進行裁決,訂約人可以將自身的想法融入到新合同中。所以說,個人或者所有者所受的激勵才是決定產權是否存在的根本
第二,產權界定的方式。大多數人認為產權界定的主要方式是政府和法律的力量,但巴澤爾確認為有多種方式能夠實施產權界定。巴澤爾在汽油價格控制時期對汽油產權界定的理解方式較為深刻,他不同意汽油最高價格控制的影響是短暫的這一說法,汽油價格被管制的時間,加油站低價出售汽油,名以上收益下降,其部分汽油價值進入到公共領域,但是相應的汽油質量和服務質量就會相對下降。所以說,產權界定的方式除了政府法律的強制安排之外,也受非正式制度的影響。
第三,產權界定的難點。產權界定的難點在于界定過程中的成本話費,巴澤爾認為轉讓、獲得和保護產權的相關成本是其交易成本。交易成本對產權界定的程度有限制作用,成本和產權界定清晰度成反比關系。信息成本對交易成本有重要影響,交易成本決定了高資本的資產不能被完整界定的特性。
第四,產權界定的原則。能夠影響收入流的人對其個人行動負起責任,就可以確保所有權的可靠性。資產所有者因為商品的不同屬性很有可能和他人共同所有同一資產的不同屬性,巴澤爾以此提出“所有權最優配置的總原則,認為資產平均收入受影響大的角色應該獲得更大的剩余份額。
三、促進新制度經濟學的發展
巴澤爾研究產權理論深入研究了企業性質,這是新制度經濟學的重要內容。眾多產權研究學者都對企業性質的交易費用解釋理論進行了深入研究,巴澤爾在研究過程中進一步研究企業組織性質內容,更加完善企業理論。巴澤爾提出企業因為共同財產和延留義務而必要存在,想要控制共同財產需要組織的積極配合,這也是企業存在的原因。
對于企業性質的理解,巴澤爾的看法和張五常基本相同,后者最先開始是從內部要素市場或者合同組合的角度對企業進行描述,其主要研究企業家人考核代替市場交易中考核可以節約交易費用。前者是從兌現延留義務的方面研究產權交易,分析企業內部交易代替市場交易的益處,對后者的觀點給與了有力的理論支撐。
巴澤爾不斷研究產權制度,逐漸確定合同對界定和交換產權的重要作用,并且提倡將產權研究向合同方面發展,提出合同研究是產權研究的關鍵要點。另外巴澤爾所確定的交易費用定義也對整個新古典經濟學的發展起到推動作用,除了基本的概括性之外,還保持了其獨有的范圍性,對交易費用經濟學的完善起到重要作用。
四、產權分析的方法特性
巴澤爾產權分析主要有以下幾個特性,首先就是重視產權經濟關系分析,一般財產經濟分析一般都重視分析產權形成的經濟動因,巴澤爾卻發現產權界定除了需要政府和法律的支持之外,更需要交易者及利益相關者通過合同進行操作。產權不只是法律運作的結果,更多的是利益相關人的相互作用。所以,巴澤爾提出只要經濟運行就會存在私人產權的結論。
其次,展現辯證邏輯思維方式,很多著名產權理論研究學者都沒能重視產權界定的中間狀態,這種邏輯思維方法能夠幫助構建概念和學科體系,對工作發展有積極意義。但是在長時間的發展過程中形式邏輯就不能滿足產權清晰界定的基本需要,只有通過辯證邏輯思維才能更為細致的研究這項內容。
最后,高度抽象豐富案例,眾多產權研究學者因為使用邏輯演繹和實例描述兩種不同的研究方法被稱為抽象型和實例型,但是巴澤爾在研究產權的過程中有效地融合了這兩種方法,通過大量的實力列舉,融合較強的抽象能力,進一步總結出概念和命題,分析并展現最終的理論結果。
五、結論
巴澤爾產權理論以其新穎的思想觀點和深刻的理論認識展現了新環境下產權理論的各種特性,另外通過對產權界定的基本內容進行分析總結出了其對新制度經濟學的發展所作出的積極貢獻,最后根據產權分析的方法特性展現其內在思想和基本方法的有效應用,對整個相關領域的發展起到積極的作用。
參考文獻:
[1]龍苗.產權理論視角下的消費者行為—從“排隊經濟時隔10年重回國人生活”所想到的[J].財經政法資訊.2008(04)
[2]龔征旗.產權理論視角下排隊現象的經濟學分析[J].商業時代.2010(05)
[3]黃樂.新制度經濟學對中國經濟發展的啟示[J].經濟視角(中旬).2011(01)
[4]楊紹政.制度、制度效率和制度變遷[J].貴州大學學報(社會科學版).2011(03)
【關鍵詞】思想道德修養與法律基礎 法律部分 教學改進
【中圖分類號】 G 【文獻標識碼】A
【文章編號】0450-9889(2014)07C-0107-03
法律素質是公民的基本素質之一,是社會主義法治建設的基本要求。為此,加強法制教育,提升全社會的法律意識,提高全民的法律素質,就成為一項至關重要的工作。大學生是社會主義法治建設的中堅力量,其法律素質關乎社會主義法治建設的成敗。在高校,思想道德修養與法律基礎課是培養大學生法律素質的主陣地和主渠道。思想道德修養與法律基礎課程教材明確指出,思想道德修養與法律基礎課是高等學校思想政治理論課課程體系的重要組成部分,是幫助大學生提高思想道德素質和法律素質的重要課程。當前,思想道德修養與法律基礎課法律部分的教學面臨著教學課時少、知識點多的難題,給教學的有效組織和教學實效的提高帶來了挑戰。筆者認為,關鍵在于明確大學生法律素質教育的內涵,認清大學生法律素質方面存在的問題,在此基礎上明確教學方向和教學重點,構建課堂、網絡、實踐的多元教學平臺,改進課堂教學方法。
一、明確教學重點,注重引導學生樹立正確的法律觀念
法律素質是指社會主體在接受一定的法制教育和環境影響的基礎上,通過自身實踐逐漸形成的個體在知法、守法、用法、護法等方面相對穩定的心理品質和行為特性。一般來說,法律素質包含三個方面的要素:必備的法律知識、必需的法律觀念和必要的法律踐行能力。這三個要素中,必備的法律知識是法律素質的基礎,必需的法律觀念是法律素質的核心,必要的法律踐行能力是法律素質的落腳點。
從培養大學生法律素質的角度來說,法律知識、法律觀念和踐行法律的能力這三個要素何者為重?我們認為是法律觀念。法律觀念可以從兩個層面來理解:其一,法律觀念反映了法律思維方式,講法律、講程序、重權利、重約束,反映了法律和其他社會規范的不同之處,顯示了法律的獨特性。所以,法律觀念是法律素質的核心與靈魂,是把法律素質和其它素質區別開來的關鍵之處。其二,法律觀念反映了社會主體對法律的認同、信任、信仰。這正是促使人們服從法律、捍衛法律的內在強大力量。沒有正確的、強有力的法律觀念,大學生的法律素質就不可能真正形成。所以,從培養大學生法律素質的需要來說,我們應把法律觀念的培養放在核心的位置。
從大學生法制教育的實際情況來看,也應該把法律觀念的培養放在核心的位置。當前,思想道德修養與法律基礎課是大學生法律素質教育的主渠道。但是,思想道德修養與法律基礎課法律部分的教學面臨課時少、知識點多的突出矛盾。思想道德修養與法律基礎課課時為48-54個,從課時分配來看,法律部分能分到的課時不過10多個,甚至更少,而知識點則是眾多,僅有的兩章內容涉及30個法律文件、100多個重要概念和知識點,如何取舍至關重要。在教學實踐中,有些老師認為教學重點應該是向大學生傳授應用性法律知識,滿足市場經濟條件下大學生學習法律知識的需要,而法治理念、法律思維、憲法基本制度等涉及法律觀念的內容則被忽略。我們認為,法律知識是法律素質的基礎,不能忽視。但是,必須承認,法律知識面寬,在10多個課時里能完成多少法律知識的講授?片面追求應用性法律知識的講授,其結果只能是蜻蜓點水。這樣,學生法律知識沒有學好,法律觀念也沒有樹立起來,思想道德修養與法律基礎課法律部分的教學實效可想而知。因此,我們應該把握有限的教學時間,把重點放在法律觀念的培養上,引導學生樹立必需的法律觀念,進而養成法律思維的方式、確立對法律的信任和信仰。只要學生養成了法律思維的方式,確立了對法律的信任和信仰,當遇到問題時,就會從法律的角度來思考,依靠法律來應對,也會有動力去學習、了解必需的法律知識或求助于專業法律人士。
從大學生法律素質的實際情況來看,法律觀念的培養也應該是思想道德修養與法律基礎課法律部分教學的重點。當前大學生在法律素質方面存在一些突出問題,包括基礎法律知識不完備、法律觀念有欠缺、踐行法律能力不強等。比較而言,這些問題的核心是法律觀念不強或不正確,即大學生還沒有養成正確、全面的法律思維方式、沒有確立對法律的信任和信仰。法律觀念不強、不正確,也就影響了法律知識的學習和應用,影響了踐行法律的能力和意愿。比如,知行分離的重要原因就是正確的法律觀念沒有能夠牢固地樹立起來,沒有得到真正地理解和認同,只是流于表面和形式。所以,從解決實際問題的角度來說,我們也應該以法律觀念的培養作為教學的重點和抓手。
就法律觀念的培養而言,教師在教學實踐中,應該以依法治國、法律至上、權利保障、權力約束、程序正當等基本觀念為重點,引導學生樹立正確的法律觀念。從法律觀念的兩個層面來說,既要培養學生的法律思維方式,更要培養學生對法律的信任、信仰。從實際情況來看,對法律的信心缺失是大學生樹立法律觀念的大敵。如果學生對法律保障權利、維持秩序、實現公平正義的作用沒有信心,就不會信任法律,就不會在現實生活使用法律、依靠法律;對法律沒有信仰,對法律就不會有敬畏和遵從。這樣,所有的法律對人們而言就僅僅是“紙老虎”而已,法治就會落空,法律的權威就無法樹立。
當然,需要說明的是,強調法律觀念在教學中的核心地位,并不意味就對法律知識、踐行法律能力的學習和提升棄之不顧。必要的法律知識的講授還是需要的。但是,我們也可以寓知識于觀念的講授中,比如我們可以在講授程序正當的觀念時,將一些具體的程序知識加以講授,因為程序正當的觀念必須通過一些具體的程序制度和規定體現出來。而當學生了解了一定的法律知識,真正形成了一定的法律觀念,結合實踐和生活經驗,踐行法律的能力也就能逐漸提高。所以,法律知識、法律觀念、踐行法律的能力這三者之間是相互聯系、相互融合的,我們不應機械地將三者割裂甚至對立起來。
二、構建多元教學平臺,改進教學方法,提高教學實效
要想提高教學實效,除了明確教學方向和教學重點外,還應該推進教學改革,通過構建多元教學平臺,改進教學方法等途徑不斷提高思想道德修養與法律基礎課法律部分的教學實效。
(一)構建多元教學平臺
思想道德修養與法律基礎課法律部分教學面臨教學內容多、教學課時有限的突出矛盾。為解決這個問題,提高教學實效,除了把握教學方向,明確教學重點之外,還應拓展教學平臺和空間,積極構建課堂教學、網絡教學、實踐教學的多元平臺,以突破教學時間和空間的限制。課堂教學是主陣地、主渠道,但是教學的平臺和空間不能局限于課堂教學而已,應該充分利用網絡平臺開展網絡教學、利用實踐平臺開展實踐教學。
我們可以大力發展網絡教學。筆者所在高校在這方面做了一些嘗試。我們構建了思想道德修養與法律基礎課程網絡教學平臺。這個平臺主要包括三個環節:基礎知識學習,拓展學習,網絡測試。基礎知識環節就是教師將課本的基本知識點、主要概念整理和總結后置于網絡平臺,要求學生在課后自行在網絡上學習;拓展學習則是在網絡平臺上提供一些相關的拓展性資料,如文獻、案例、視頻等,通過拓展性學習,就能夠擴大學生的視野;網絡測試則是要求學生在完成基礎知識學習和拓展學習后,必須參加網絡平臺上的測試,測試成績構成課程期末成績的一部分,通過測試就能倒逼學生必須去完成網絡學習和拓展學習。這樣,就突破了課堂時間和空間的限制,基礎知識的學習主要由學生自學并通過網絡測試加以檢驗,課堂學習就可以重點講授重要知識和法律觀念,拓展學習則使學生受到更多法律知識、觀念的熏陶和感染。這樣的平臺,可以說正好適合思想道德修養與法律基礎課法律部分教學的需要。
我們可以大力開展實踐教學。通過開展多種形式的實踐教學,加強學生對相關法律知識、法律觀念的直觀理解和親身體驗。比如可以要求學生針對一定的法律問題或現象進行社會調查,然后撰寫調查報告,或者去法庭進行旁聽,或者開展模擬法庭等。筆者所在高校在這方面也做了一些嘗試,取得了一定成效,但也還需要在實踐中不斷摸索,加以改進和完善。
(二)不斷改進課堂教學方法
在課堂教學過程中,教師應積極探索,不斷改進教學方法,如專題教學法、案例教學法、角色體驗教學法、影像教學法等都可以加以應用。其中,從筆者的經驗來看,專題教學法、案例教學法是非常重要、有效的教學方法,應該不斷探索改進,在教學實踐中加以應用。
要加強和改進專題教學法的應用。如前文所述,思想道德修養與法律基礎課法律部分知識點多而雜,給教師的教學和學生的學習都帶來了難題,若平均用力,只能如蜻蜓點水。另外,學生經歷了從小學到大學的學校和社會各種形式的法制教育,對于教材上的很多內容和話語是有所了解甚至是熟悉的,但其認識又不夠深入,甚至存在一些誤區。若照本宣科,就無法激起學生的學習興趣。若能采取專題教學,效果就會更好。結合社會現實和學生思想認識實際,在教材內容的基礎上整合、提煉出若干個專題深入講解,專題的講授既源于教材又高于教材,以“新”“高”“深”的內容超越甚至打破學生的既有認知,既能增加學生的興趣,又能引導、拓展學生的觀念,從而取得良好的教學實效。比如,可以將第五章的程序法內容和第六章的程序正當的法律觀念整合為一個專題,在這個專題下,結合社會現實、經典案例,就可以將程序法的基本內容、程序重要價值、程序正當的基本含義和地位等問題講深講透,學生的興趣和收獲都很大。
要加強和改進案例教學法的應用。法律是一門實踐的科學,與生活和現實聯系緊密。但是就法律本身而言,不管是法律條文、法律原理,還是法律觀念都比較抽象,不易理解,對于非法律專業的學生來說就更加困難了。思想道德修養與法律基礎法律部分的教學重點我們認為是法律觀念,其理論性、抽象性非常明顯。為了幫助學生理解這些抽象的法律知識、法律觀念,我們必須化抽象為具體、轉理論為現實,而案例就是連接抽象和具體、理論和現實的橋梁。在選擇案例的時候,最好應該選擇經典、重大的案例。選擇這些經典、重大的案例不僅是因為其涉及重要的法律知識、法律觀念,也因為這些案例具有重大社會影響,關系到人們,包括大學生對法律的信心和信任。利用好這樣的案例,我們一方面能幫助學生理解相關的法律知識、法律觀念,更能借機引導學生對法律的信心和信任,一舉兩得。比如通過“佘祥林案”,我們可以向學生強化法律程序的意識,引導其認識程序的重要價值和地位,也可以引導學生認識到我國法律制度的不斷進步,增強其對法律的信心,因為正是佘祥林案,導致最高法院收回了死刑復核權,極大地推動了我國刑事司法制度的完善。又比如通過“案”,既可以向學生傳遞程序正當、司法公開、法律面前人人平等的觀念,也可以引導學生認識到黨和國家懲治腐敗、推進法治的堅強決心,進而增強對法律的信心,樹立對法律的信仰。
總之,只要我們能以法律素質的內涵為依據,以大學生法律素質方面實際存在的問題為導向,明確教學重點,構建多元教學平臺,大力開展網絡教學和實踐教學,不斷改進教學方法,強化和改進專題教學法、案例教學法等方法的使用,在教學中注重引導大學生樹立正確的法律觀念,養成法律思維方式,確立對法律的信任和信仰,思想道德修養與法律基礎課的教學實效就能得到改進,進而有效提升大學生的法律素質。
【參考文獻】
[1] 陳大文.課程整合背景下大學生法制教育實效性問題初探[J].思想理論教育導刊, 2007(05)
[2]伯爾曼(美).法律與宗教[M].北京:三聯書店,1991
一、討論后形成的共識
從總體上講,我們的討論既有宏觀層面的,又有微觀層面的,大家圍繞中國特色社會主義法治建設道路、法律體系、法學體系等問題作了深入、熱烈的討論。討論的關鍵詞集中在中國特色、社會主義、法治道路、法律體系、法學體系等問題。在這些討論中,我們可以得出以下共識:
第一,中國的法治建設道路確有其獨特性,其經驗應該及時加以總結,這是形成中國特色社會主義法治理論的基本手段和前提。因此,大家基本認同中國特色社會主義法治建設道路這樣的提法。
第二,我們在提煉中國的法治經驗時,既要從中國的實踐和實際出發,又要有世界眼光和國際視野,不能排除西方國家法治方面的先進經驗,包括國際法方面的經驗。只有形成良性互動,中國的法治經驗才能與時俱進,為我所用。例如,中國社會主義法治理念的提煉和概括一方面是中國國情的反映,中國法治建設經驗的總結,也是國際法治的基本要求,其許多方面與國際法中的國家主權平等原則、現代國際法的人本觀、合作與可持續發展原則相契合。與此同時,中國法治理念的許多方面,如和諧世界理念、和平解決爭端理念、以人為本的法治理念等,已經并必將對國際法治產生重要影響,也是中國對國際法治的重要貢獻。而且,對西方法治經驗的吸收不應局限于立法層面,還應當包括司法層面、執法層面,以及法律文化層面的東西。
第三,這種跨學科討論的方式非常好。平時,我們各自都有自己的重點研究領域,今天不同學科的學者就相近問題進行討論與交流,彼此受益頗多。大家期待今后召開更多這種形式的會議。
第四,要進一步研究中國特色社會主義法治道路、法治理念這樣的問題,需要加強宏觀研究與微觀研究的結合。具體說來,我國法學界現在對這一問題的研究主要是從事法理學、憲法學研究的學者從宏觀方面進行思考,從事部門法研究的學者還沒有充分重視。今后,我們應當注重從微觀層面深入研究這個問題。
二、值得進一步思考的問題
第一,怎么理解中國特色中的中國。從政治上講,中國包括港、澳、臺。因此,中國法治的最大特色就是一國兩制,既包括社會主義法律的基本內容,又有資本主義法律的內容;既有英美法系的內容,又有大陸法系的內容。因此,我們在概括中國特色時,首先要把政治上的中國概念轉化為法律上的中國概念,對中國進行明確的界定。
第二,怎么理解中國特色在中國特色社會主義法治道路中的作用。因為人們在使用中國特色社會主義法治道路這個提法時,有的強調中國特色,有的側重社會主義,有的強調法治。因此,我們需要進一步明確這個提法的重心在哪里?是中國特色,還是社會主義,抑或法治?我認為更應當強調法治。
第三,怎么理解法律體系與法學體系的中國特色。有的學者提出國際法不好談中國特色私法也沒有公法那么有中國特色。我認為國際法與私法在中國特色問題上確實有特殊性,但并非不可能有中國特色。因為我們考慮中國特色時,不應當僅僅從法律條文、法律文本、規則制度來進行,即便是多個國家簽訂的國際條約,每個締約國對它的解釋和適用同樣可能存在差異。因此,國際法規則在不同國家也有其特殊性。從法學體系上看,中國的國際法學體系與其他國家的國際法學體系也有很大差異。因此,國際法領域講中國特色也是可以的。
關鍵詞:社會正義法治法治保障
一、正義的基本內容
(一)古代中國的傳統學說中的正義界定
有學者指出,在中國古代的眾多經史子集中,從未出現過正義這個名詞,從而該詞無論從中國哲學史還是倫理學史中都未獲得過某個定義式的范疇。但是筆者認為,由于中國古代社會無論從國家統治還是學術領域內都被儒家思想所占據,那么應該說有關正義的思想可以從仁與禮這組概念中獲取。
先秦儒家實行以仁和禮為基石的狹義正義觀念。因為從儒家的視角看來,君臣之間,父子之間,人與人之間都具有一定的身份上的差異化格式型倫理關系,也就是所謂的“貴賤有序,長幼有差,貧富輕重皆有稱者也。”
在仁、禮和正義這三者關系中,也呈現出一種倒等腰三角形的樣式。禮作為一種外在約束規范,旨在為正義提供制度保證;而仁作為一個人的道德準則,其在內心起到激勵作用。
我們認為,中國古代社會中傳統意義上的正義觀,可以解釋為:在不平等的起點下,社會中的每一個成員的平等權利與普遍自由不予認可,只有部分人才能獲取所有職位的可能。
總之,在的語境下,正義這一價值判斷無論以基本模式或者道德標準來說都是歷史下的產物、生活中靈動。如果不考慮經濟基礎、具體風俗、文化、地域,那么就不正當、不客觀了;我們需要“理解萬歲”。
(二)西方視野下的正義內容
1.美德意義下的正義觀
柏拉圖、亞里士多德這對師徒對于正義理論的闡述對后世包括近現代西方政治體制產生了不可估計的影響。
柏拉圖對在他的《理想國》中對正義下了這么一個定義:“正義就是做應當做的事。”在這里,正義被理解成為了個人行為符合道德的要求。每一個人都需要按照道德所指示的,誠實地完成社會所賦予其的角色定位,以及完成社會所交付的任務。
亞里士多德在《尼科馬克倫理學》中首次提出了“校正正義”與“分配正義”。他認為,關乎于正義,實際上就是分配正義,涉及物品的分配方式。他的這一觀點直至今日,還在被法哲學、法理學學界所關心與討論。
2.新自由主義視角下的正義觀
二戰后新自由主義的旗幟性人物,約翰羅爾斯的不朽著作《正義論》是現代語境下對正義理論的最佳的一個注腳。在其中,在無知之幕下的兩大正義原則是其著作中最大的亮點:第一個原則,每個人對于所有人所擁有的最廣泛平等的基本自由體系相容的類似自由體系都應有一種平等的權利。第二個原則,社會和經濟的不平等應這樣安排,使它們:在與正義的儲存原則一致的情況下,適合于最少受惠者的最大利益;并且依系于在機會公平平等的條件下職務和地位向所有人開放。雖然對于無知之幕還有諸多爭議,但是其把自由、平等等價值要素加入正義理念中綜合考慮,已經為社會提供了一個嶄新的平臺。根據其展開的邏輯順延下去,正義就是社會的制度安排與權利、義務和權力、責任等實現契合式的吻合,達到一種每一個人都希翼的合理狀態。
二、實現社會正義的途徑
實現社會正義,通過法律這一外在規范主要有兩個要素需要重視:立法正義和司法正義。在這里,立法正義是司法正義的基礎,司法正義是立法正義的邏輯結果。
(一)立法正義
實現社會正義第一要素就是在法秩序中體現正義價值。亞里士多德在政治學中提出:法治應當包括兩重含義,已成立的法獲得普遍服從,而大家所服從的法又應該本身是制定的良好的法。
1.立法的客觀基礎
法律作為社會的上層建筑中的一部分,不可能僅是公民主觀上的自源自發的,而需要在經濟發展中找尋依據。法律的正義,立法的正當性,合理性理所應當要從物質生產狀況、客觀條件中解釋。由此,我們可以產生出需求理論。只有當法律的形式和內容符合人們的需要,對于現實有了符合人民期待的回應時,法律才具有了正義價值。無論從中國古代所提出的法律應當順應自然、符合人倫,還是耶林所謂的“法與當時一個民族所達到的文明程序相適應”,抑或是美國人本主義心理學家馬斯洛所提出的需要層次理論,都體現出人民之間不同需求間的融合是法的正義價值的追求。
2.一般性與特殊性的統一
法律在社會的運行過程中,由于價值標準的不斷變化,法律也應當有相應的調適,那么在這一過程中,有兩組關系就容易發生矛盾、對立和沖突。法律是需要給與公民以穩定的預期;但是社會的不斷發展,不斷變化中,法律的樣式、理念、規則的變動成為一種必然,那么這兩者的存在使得正義價值的實現成為了一句空談。此時,我們應當使得兩者相互統一起來。
法律的絕對溫度容易導致社會制約度的下降,從而失去法規范本身所應具備的價值理性與工具理性。
在制定法律方面,我們認為應該保持一種開放的視野,以一種動態的、關系化的思維來面對問題,在立法維度上,一種具體和妥協式的方式就能體現出法的剛性與靈活性的有機結合,那么這樣的立法才是完美的,也體現出正義價值,正如科恩所說“生活需要法律具有兩種適相矛盾的本質,即穩定性或確定性和靈活性;需要前者,以使人的事業不致被疑慮和不確定所損害;需要后者,以免生活受過去的束縛。”
(二)司法正義
法律的正義價值并不僅僅形式上的被體現于立法中,展現在法律中的條文中,法律規定再好,如果不能得到恰當的適用,也無法實現正義,而只能是美麗的紙上宣言;更實質地要體現在現實生活中的法律的適用中。法的正義價值需要在以人為主體和以法為客體的聯動中表現出來,價值的實現在乎于主體,在乎于客體,更在乎于主客體之間的關系上,那么法律實現正義等價值就是體現其根本屬性的最佳方式。
雖然法律的嚴格適用是司法本體意義之所在,機械地重復法言法語被認為法官成為了法律的工具,在康德眼中,人是目的而不是手段,所以如果一味地只知道嚴格適用法律,而不知變通,那么就忽略了眾多法條下所隱藏的立法者的初衷和精神,那么就有了法條教條主義的嫌疑了;究其深層原因,現實中的權利義務分配并不像法條中規定的那么一清二白;我們需要運用主觀能動性,適用衡平等方法使得立法之本意體現出來,畢竟法律究其本質還是為了保護公民的合法權利的。
以上僅就實現社會正義的兩條路徑展開論述,不一而足;畢竟方式途徑的選擇僅是工具,其目的僅就為了實質之實現——社會正義之實現,公民權利之保障。
三、我國的法治理念
(一)現代西方法治的基本內涵
1.在強制權力所及的范圍內,一切物和行為必須依法而為。將此準則限制在行政行為中,那就是政府必須在立法所授權的范圍內從事立法者所規定的行為。
2.政府在行政管理過程中必須有限制的,非自由裁量權的規則或標準。在此制度下,法治作為一種制度安排是客觀的、非政治化的,其標明了一種立場,無論包括何種核心內容,其標準也是必須被不偏不倚地被執行。
3.行政以外的他種制衡要素對于關系政府行為合法性或合憲性的準立法行為進行裁決。在英美或大陸法系中,出于社會均衡的考慮下,對于政府之惡的判決是所有國家必須在立法中明確規定的,因為政府的單方獨大可能是對整個社會、所有公民的一種欺凌。4.法律的平等性對待所有主體。由于政府的權力強大于所有公民之集合,在適用法律中不免會有特權的可能,那么保持平等性的主體就顯得尤為重要。
(二)我國對現代西方法治思想的理解
1.凸顯個人權利觀
法治化的進展,不僅需要良法的存在,而更為重要的是對于法理念的人文關懷和權利導向。正如亞里士多德所言:“要是城邦訂立了平民法制,而公民卻缺乏平民情緒,這終究是不行的。”這也就是說,政府的積極倡導下,需要公民意識,更準確地說是公民對于法律,法治,等基礎性范疇的內在支持,并且在行為中予以體現。
2.主體參與意識
由于中國傳統文化熏陶下宗法等級色彩不僅在個人之間,在國家與社會之間的關系內部也不免帶有了一絲印記。公民本性中的個人欲望的發展才使得社會因素的發展。個體生命自由無視,身份差序格局的存在,地位的不平等諸如此類的因素導致了國家本位思維的強化,公民內心對于參與國家管理意識的訴求的慘淡。
3.多重意義下的綜合觀念
法治主要包括諸多下位子價值:民主、自由、平等、人權、理性、文明、秩序、效益與合法性的完美結合。社會生活中所涉及的基本要素和主流環節君在法律的規范調整中,法律的根基在于對民主、人權的保護,使其能夠對于社會、經濟與公民共同有機統一的進展。國家權力不超越法律,反而在法律下位中規范地運行,國民利益或社會整體利益被非法剝奪,能夠得到及時、充分的賠償與補償。
四、社會正義的實現之于我國法治保障的作用
社會正義的實現是我國法治建設的實質核心,沒有了正義,也就談不上我國的國家性質了。古希臘著名的哲學家畢達哥拉斯認為,人類的社會一定要公正,沒有了公正,不僅秩序破壞,這也是最大的惡。
(一)社會正義乃是法治國家的本質需求
一個民族的精神價值的向往與追求往往體現在公正的實現。“如果沒有公平,就不會有效率,也不會有穩定。一個既無效率,又不穩定的社會,定然是一個不依法治國的。”正如《禮記禮運》中描述的大同社會實質上就是一個正義實現的場景。提出的社會藍圖不正是我們現在所追求的目標遠景:務使天下共享,有天同耕,有飯同食,有衣同穿,有錢同使,無處不均勻,無人不保暖。
(二)社會正義是法治保障的基本價值要求
我國在改革開放的三十余年間誕生了從未有過的奇跡,這是屬于我國全體人民的,不過這當中也孕育了不少突出的危機,收入分配過大等矛盾已經有影響我國繼續經濟發展的趨勢了,那么實施法治不僅有利于在法律的界限內解決矛盾,使其穩定地消散于無形之中;而且從宏觀意義上說,法治是實現社會正義的主要載體,也是社會規范中最要重要的機制。wWw.gWyoO.
綜上所述,實現社會正義對于我國法治保障的作用不僅涉及理論,而且對于我國實踐也有著莫大的作用。學界關于此類的研究探討不勝枚舉,但是如果能在提出可行性建議的同時,對于具體措施的可操作性再深入一步,那么將會有著更為顯著的影響。
參考文獻:
[1][德]拉德布魯赫.法哲學.法律出版社.2006年版.
[2]張文顯主編.法理學.高等教育出版社.2003年版.
[3]郭道輝.法理學精義.湖南人民出版社.2005年版.
[4]楊仁壽.法學方法論.中國政法大學出版社.1999年版.
[5]何志慧.構建社會主義和諧社會研究綜述.西安社會科學.2009(12).
[6]鞠桂萍.民生問題與社會主義和諧社會問題的研究.象牙塔內.2010(4).
1和諧法治思想的新發展
1.1和諧法治思想更加關注人的尊嚴與人的幸福的需求把人的尊嚴與人的幸福放在很重要的位置,作為指導法治建設的出發點和落腳點。充分尊重和保障人的自由發展是和諧法治思想的宗旨,社會主義和諧社會需要法治來維護公民的正當權益。讓每一位公民的正當權益都能切實得到保障,在社會主義和諧社會里是不可或缺的一個環節。社會主義社會的本質是廣大人民群眾當家作主。因此建設社會主義和諧社會的目標之一就是讓人民群眾真正地成為國家、社會的主人。為此,在社會主義和諧社會里,應當尊重社會成員的獨立人格,讓社會成員的基本權利能夠得到保障,讓社會成員能有平等的機會去充分發揮其能力。在社會主義和諧社會,維護公民的正當權利就是要把人民的利益作為一切工作的出發點和落腳點,從而不斷滿足人民的多面需求和促進人的全面發展。具體地說,就是在經濟發展的基礎上,不斷提高人民群眾物質文化生活水平和健康水平;就是要尊重和保障人權,包括公民的政治、經濟、文化權利;就是要創造人們平等發展、充分發揮聰明才智的社會環境。現代法治以尊重和保障人的權利為指導。國家權力以保障公民權利為宗旨,義務的設定和履行都以維護公民的一定權利和利益為目的,維護公民的知情權、參與權、決策權、管理權、監督權、制約權等使公民的權利得到有效保障,公民的利益得到切實實現。這就為社會主義和諧社會奠定了制度基礎。因此,我們說只有法治才能從根本上為社會主義和諧社會營造公平的社會環境,使公民都能平等地參與社會生活,能夠依靠和運用法律來維護自己的正當權益。
1.2和諧法治思想更加注重人文法治環境的構建注重良好的人文法治環境的構建,主要體現在將人的解放、尊嚴、幸福作為追求的目標,將民主、公平、寬容作為法治社會的自覺意識和行動。在十六屆四中全會提出建設和諧社會,這是人們進入二十一世紀的新的愿望,公平、正義、有序、自由、平等、效率是社會主義社會的應有之意,體現了人民當家作主的社會主義本質。只有實行了社會主義法治,才能真正實現人民當家作主,人民只有真正當家作主,整個社會才能和諧。故和諧與法治都是社會主義建設的重要內容,兩者的統一結合代表社會主義發展的成熟。社會主義社會成熟階段是人的自由全面發展的社會,是一個和諧社會同時又是完善的法治社會。和諧社會要求物質文明的建設與精神文明、政治文明的建設協調一致,要求經濟的發展、政治的穩定和文化的繁榮協調一致,要求人際關系和社會秩序以及人與自然的關系都是和諧穩定的。社會發展是全面而又可持續的,所以和諧社會包含了政治、經濟、文化、道德、環境等廣泛的領域。但和諧社會的建立必須以法治為中心,要求構建一個秩序井然,公平正義,人民利益得到充分保障,個人能夠安居樂業,和諧相處的社會。和諧社會就是法治社會,兩者是辯證統一的關系,營造良好的人文法治環境,需要以和諧法治思想為指導。
2和諧法治思想的價值
2.1為構建和諧法治社會提供理論支撐法治作為一種治國的原則和方式,要求整個國家以及社會生活都依法管治,即管理國家,治理社會,是憑借法律這種公共權威的普遍、穩定、明確的社會規范,而不是依靠人格的權威或當權者的威嚴,更不是依靠親情。它要求把堅持法律至上、樹立法制權威作為基本原則,以法律的形式來規定國家管理形式和結構形式,確立從中央到地方各級國家機關的法律地位,規定其任務、職權、活動范圍和程序,以及國家機關間的相互關系等等,即通過法律的形式來組織國家機構體系。法律同時也是社會關系的調整者,它要求每個社會成員都要受法律的保護和約束,任何人或任何組織都要無例外的接受法律的規范以及約束。國家通過制定各種法律規范,規定人們在一定社會關系中的權利與義務,積極引導社會朝著健康、有序、穩定的方向發展。法律正是通過對各種權利與義務的規定來確認、保護和促進社會安定、政治穩定的,從而保證整個社會的和諧穩定與健康發展。社會主義和諧社會所需要的社會平安、穩定,可以通過法律這種特殊的調節手段,制定出能夠維護社會平安、穩定的法律規范。通過國家強制力的保障,讓人們信仰法律、遵守法律、維護法律的尊嚴,從而促進社會的和諧穩定發展。
2.2為實現社會公平正義提供思想保障現代意義上的社會公平和正義包括:切實保證社會成員的基本權利,從總體上保證每個社會成員享有大致相同的基本發展機會,根據每個社會成員的具體貢獻進行有差別的合理的分配,立足于社會的整體利益,對一次分配后的利益格局進行必要的調整,使社會成員不斷得到發展所帶來的利益,進而使社會生活的質量不斷提高。而社會主義和諧社會所需要的公平與正義正是現代法治所追求的價值取向。法治所體現的公平正義應該更準確地反映廣大人民群眾的共同意志和根本利益。因此,在社會主義國家用體現社會主義公平正義的法律來調整不同主體之間的收入分配、利益格局等經濟問題,讓社會成員之間的收入差距保持在合理的范圍內,同時用法律來保障公民權利、規范政府行為、維護司法公正等問題,使人們生活在一種和諧、安全、穩定的社會之中。這既是社會主義和諧社會的基本內容之一,也是法治對社會主義和諧社會要求的公平正義的制度安排和價值構建。
2.3為和諧法治社會的構建指引方向改革開放以來,在“什么是社會主義、怎么建設社會主義”,“建成什么樣的黨,怎么建設黨”等一系列重大問題上都出現過爭論。歷史和實踐經驗告訴我們,堅持與中國具體國情相結合,走中國特色的社會主義道路,就能保持政局穩定、社會安定,保證社會主義建設各項事業沿著正確的方向破浪前進。和諧法治思想既遵循了共性的法治規律,又適應了中國的國情,并將二者有機地結合起來,科學回答了我們“建設什么樣的法治國家、如何建設社會主義法治國家”這個重大問題。
作者:張波單位:鄭州幼兒師范高等專科學校
年 級
六年級
任課教師
學生人數
班
級
學
情
概
況
六年級學生共有23人。孩子經過五年的學習后基本懂得了學校生活規則,初步養成了良好的生活習慣和學習習慣,多數學生文明有禮貌,能遵守課堂學習規定,能積極學習,能安全健康地學習生活。還有少數學生比較頑皮,自我控制能力差,在課堂上、集體活動中不能很好地約束自己,甚至個別孩子有模仿社會上不良言行的現象。在教學中要根據學生的現有情況調整教學,用不同的方法開展教學,激勵學生努力學習。
教
材
分
析
本冊教材圍繞公民與國家的關系的生活主題,以法律和憲法精神為主線,堅持黨的領導、人民當家做主、依法治國有機統一,將公民的基本權利和義務、國家基本制度、國家機構等內容貫穿起來,使之成為一個整體。課程的性質是以兒童的生活為基礎,以培養品德良好、樂于探究、熱愛生活的兒童為目標的生活型綜合課程。具有以下基本特征(1)生活性;(2)開放性;(3)活動性。材力求體現思想性原則、科學性原則、現實性原則、綜合性原則和活動性原則。根據《道德與法治》課程標準要求和本套《道德與法治》教材的編寫指導思想,教材將以主題單元形式展開。
全
冊
教
學
目
標
教材試圖“以適應兒童現實生活為起點,幫助兒童實現高質量的幸福生活”作為一以貫之的編寫線索和基調,圍繞“如何發展兒童判斷、選擇、適應、超越的能力,以爭取個人幸福、社會有用性和更廣泛的人類福祉”的生活教育主題,突出教材的生活指導意識,發展兒童對幸福生活的感受能力和創造能力。一方面通過現實情景的捕捉和再創造,讓兒童感受生活的美好和快樂,激發熱愛生活的情感;另一方面通過引入兒童生活中的典型問題,鼓勵兒童自己在探尋問題解決方案過程中,參與生活、創造生活,展示兒童多樣化的個性和豐富的智慧,培養樂觀積極的生活態度。3. 以活動型教學為主要特征的過程導向設計。
單元
授課
時間
單元教學目標
單元教學設計構想
明理導行的
知識要點
第
一
單
元
9.2
—
9.20
《我們的守護者》的教學,感受到法律的重要性和必要性,懂得生活中法律是不可或缺的。只有懂法、守法生活才會和諧美好,讓學生體認憲法的核心價值,初步理解憲法精神。
隨著年齡的增長,學生的生活經驗、社會見聞不斷豐富,初步感受到法律與自己的生活息息相關。但由于生理、心理發育不成熟,思維水平和社會經驗有限,對法律的認識比較片面,缺乏法律意識。通過本單元學習加強理想、道德、法制、預防未成年人犯罪等教育,增強未成年人的法制觀念。
通過學習使學生明白人的一生都離不開法律,時時刻刻都受到法律的約束和保護。認識到生活處處都有法律,無論在什么地方都受到法律的保護和約束。
第
二
單
元
9.23
—
10.18
《我們是公民》的教學,著重講憲法規定公民的基本權利與義務,并保障公民權利的實現。本單元的教學重難點是了解公民的權利與義務,依法行使權力,依法履行義務。
本單元教學怎樣做一個負責任的公民。主要引導學生理解承諾就意味著責任,失信于人是不負責任的表現,要慎重許諾。有了過錯,不應逃避或推卸責任,而應該主動承擔自己的過錯以及由此產生的后果。同時引導學生反思自覺承擔責任的態度,做一個負責人的公民還需要做到自覺承擔責任。
知道公民的身份以及國籍。認識居民身份證并懂得它的作用和重要性。培養樹立學生的公民意識。激發作為中國公民的自豪感,能維護中國公民的形象。
第
三
單
元
10.21
—
11.22
《我們的國家機構》的教學,識記國家機構的含義、組織體系、設置。著重講憲法規定國家制度,憲法將國家權力賦予國家機構并規范國家權力的運行。
通過這個單元的學習使學生知道國家是統治階級進行階級統治的政治權力機關,國家作為階級統治的工具,擔負著一系列對內對外職能。國家在實現階級統治與社會管理中擔負的職責和功能,實現階級統治,實施對社會的管理,需要一定的物質載體,這個物質載體就是國家機構。
知道國家機構與國家性質、國家職能的關系。準確理解我國國家機構的組織活動原則。做一個守法、護法公民。培養學生強烈的國家意識和國家認同觀念。
第
四
單
元
11.25
—
12.13
《法律保護我們健康成長》的教學,體會自己受到的法律特殊保護,增強運用法律保護自己合法權益的意識和能力,了解保護未成年人的健康成長的專門法律,知道未成年人受家庭保護、學校保護、社會保護、和司法保護基本內容,及其在青少年成長中的地位。
法律意識是社會意識的一種特殊形式,是人們關于法律和法律現象的思想、觀點、知識和心理的總稱。它表現為探索法律現象的各種學說,對現行法律的評價和解釋,人們的法律動機(法律要求),對自己權利和義務的認識(法律感),對法、法律制度的了解、掌握、運用的程度以及對行為是否合法的評價等等。
法律意識屬于歷史范疇,具有明顯的階級性和政治性。法律意識也屬于法律文化范疇,它是人類法律實踐活動的精神成果,包含著人類在認識法律現象方面的世界觀、方法論、思維方式、觀念模式、情感、思想和期望,蘊涵著個人及群體的法律認知、法律情感、法律評價。法律意識不是自發形成的,它是人們在社會生活學習和自覺培養的結果,也是法律文化傳統潛移默化的影響的結果。
二.對青少年進行法律意識培養的必要性、緊迫性。
青少年是一個從年齡上講橫跨少年和成年的群體,他們既有青年人的朝氣,又有少年的稚氣。他們一方面思維逐步走向成熟,另一方面充滿青春的躁動和思想的波動。他們渴望了解和認識這個豐富多彩然而紛繁蕪雜的大千世界,也渴望融入社會并得到社會的理解。他們對世界因好奇而不免有時盲從、盲動。外界隱藏在美麗外表下的誘惑,社會轉型時期產生的各種陰暗現象,常常使他們在困惑、迷惑中隨波逐流,甚至于在不知不覺中受到傷害。那么,如何去引導和規范青少年的思想和行為,提供維護他們合法權利的方式、方法?我們怎樣才能幫助他們去學習法律知識進而形成基本的法律意識,培養他們對法律規范的內在信仰從而自覺遵守,遏制住日益嚴重的青少年違法犯罪及針對青少年的犯罪?在依法治國,建設社會主義法治國家的今天,我們的專業法律人士就應該去思考并試圖解決這些問題。以下我想就談一點認識,求教于方家。
三培養青少年基本法律意識的主要途徑。
(一)通過學習《治安管理處罰條例》、《刑法》,灌輸基本法律規范,幫助青少年守法觀念和法律信仰的初步形成。
《條例》是對有輕微違法的行為的人進行行政處理的行政規范,《刑法》是對構成犯罪的人進行刑事處罰的刑事法律規范。兩者的共同點是對違法犯罪的人追究責任,只不過《條例》和《刑法》所針對的行使處罰權的部門及程序、處罰對象、違法的輕重程度、處罰的輕重程度不同而已。通過學習《條例》和《刑法》,青少年可以初步認識和區分什么是違法行為,什么是合法行為,哪些行為是法律、法規禁止的,哪些行為又是法律、法規準許乃至鼓勵的。不但要灌輸理論知識,而且應從身邊人、身邊事上著手分析,針對青少年的年齡、特點從鮮活的日常生活中總結、提煉典型案例,讓其自我教育,明辨是非,理論密切聯系實際,有的放失地預防和減少青少年違法、犯罪,教育學生如何應對處理別人的違法、犯罪行為,避免和減輕不必要的傷害,怎樣更好地保護自己和他人的合法權益,達到一般預防和維護青少年權利的雙重目的。
(二)通過對《憲法》的學習,促進青少年權利意識的形成。
權利文化是與人道主義文化、科技文化一起構成當今世界三大文化主流的文化之一。權利文化的核心是權利本位的理論。權利本位的思想有兩大內涵。其一,它是解決公民和國家主體關系的理論。主仆型文化產生義務本位。在這種本位中,國家主宰一切,公民只有無條件服從的義務。權利本位則不然,它把公民對國家的關系顛倒過來,認為公民有權主宰國家,國家以保證公民主人地位的獲得為絕對義務。其二,它是解決權利與權力互動關系的理論。國家權力的行使以公民創設權利的實現條件為目的,權力的行使如果背離了公民權利得到保障的宗旨,權力便會得到改造。國家權力以公民權利為運行界限。而兩者界限由法律明定之。權利本位思想的的實質是個人權利的實定化和義務的相對化。在這種文化的熏陶下,人與國家具有三種關系,即義務領域里的服從,自由領域里的排斥,權利領域里的依靠和參與,于是就產生社會和諧。
權利文化的形成有賴于公民的權利意識的勃發。所以培養公民的權利意識必須從小著手進行。而青少年公民的權利意識則必須通過對憲法的學習,樹立憲法至高無上,憲法是公民權利的保障書這一基本的觀念。我們不僅要讓青少年知道憲法是國家的根本大法,在內容上,憲法規定國家的最根本、最重要的問題;在法律效力上,憲法的法律效力最高;在制定和修改的程序上,憲法比其他法律更加嚴格;我們更應讓青少年懂得憲法是公民權利的保障書。眾所周知的是憲法是安邦治國的總章程,但這一結論卻主要是就國家管理的角度而言,因而與憲法的核心價值取向并不完全統一;事實上,憲法最主要、最核心的價值在于,它是公民權利的保障書。1789年法國《人權宣言》中就明確宣布,凡權利無保障和分權未確立的社會就沒有憲法。列寧也曾指出:憲法就是一張寫著人民權利的紙。故由此可知,憲法與公民權利之間存在著極為密切的聯系,而且,這也可以從憲法的發展歷史和憲法的基本內容中的到證明。從歷史上看,憲法或者憲法性文件最早是資產階級在反對封建專制的斗爭中,為了確認取得的權利,以鞏固勝利成果而制定出來的。從憲法的基本內容來看,盡管作為國家根本法的憲法涉及國家生活的各個方面,但其基本內容仍然可以分為兩塊,即國家權力的正確行使和公民權利的有效保障。然而,這兩塊并非地位平行的兩部分,就二者的關系而言,公民權利的有效保障居于支配地位。因此,青少年就可以理解到:憲法不僅是系統全面地規定公民基本權利的法律部門,而且其基本出發點就在于保障公民的權利和自由。
(三)學習《民法》,促進平等和契約觀念(誠實信用)的形成。
人人平等和遵守契約觀念的形成必須依賴于《民法》的學習。民法起源于簡單商品經濟獲得相當發展的古代羅馬社會。經過人類歷史演進的熏陶,民法逐漸成為調整各國不同社會形態下的與商品經濟相適應的財產關系和人身關系的基本法律規范。從本質上講,民法就是把一定社會里商品經濟發展的客觀要求直接上升為法律規范。《中華人民共和國民法通則》規定:中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間以及公民和法人之間的財產關系和人身關系。可見,民法一個重要的特點是:民事法律關系主體地位的平等性。平等的主體在商品生產和交換的過程中,要取得對方的財產就必須支付相應對價,體現等價有償的原則。公民、法人的合法的民事權益要受以民法為主的法律的保護,而保護的一個重要途徑是民事主體間簽定合法、有效的契約(即合同)。契約各方在自愿的原則下按自己的意愿依法設立、變更、終止民事權利、義務。契約必須遵守,契約即是交易各方間必須遵守的“法律”,這也是“公平”原則和“誠信”原則的體現。通過學習,我們的青少年將更好地理解和樹立“法律面前人人平等”,“契約必須遵守”的平等、守約思想。
(四)清除舊的“厭訟”觀念的不良影響,強化訴訟意識,樹立新型的訴訟觀念。
中國傳統的法律思想是“刑治主義”,同時法律規范是“禮法合一”,法律精神的原則是“宗法倫理”。所以從古至今,基于“性善”、“天人合一”的理念,認為教育是可行的,爭訟則是可以避免的。孔子在《論語》中說“聽訟,吾猶人也,必也使無訟乎”,大意就是說他接受人們的訟案后,并不立即進行審理,而是采取拖延的策略,讓人進行自我反省、自我教育,以達到無訟的目的。故而,中國長
憲法應該具有穩定性,不論是中外法律學者還是非法學人士都認為這是理所當然的。那么,憲法為什么應該具有穩定性?本文試對此作一些粗淺分析。
一、哲學依據
從哲學角度來分析,辯證唯物主義哲學的基本觀點告訴我們,任何事物內部都充滿了矛盾,事物永遠處于矛盾的運動當中,事物就是在矛盾的運動中得以存在和獲得發展的。當前的矛盾解決了,事物內部各方面的力量取得了平衡或和諧,事物就穩定;而此時事物中又孕育著新的矛盾,開始又一輪矛盾斗一爭,事物原有的平衡或和諧被打破,原有的穩定局面喪失;當這一輪新的矛盾得到解決后,事物再次取得平衡或和諧,再次獲得穩定,這時,事物巾又將產生更新的矛盾及其斗爭。事物就是這樣在水遠的矛盾運動中不斷發展和變化的。矛盾一牛爭一砰衡或和諧一穩定一新的矛盾一新的斗爭一新的平衡或和諧一新的穩定。如此循環往復,以至無窮,這就是事物在矛盾中存在的狀態和螺旋式發展的軌跡。在事物不斷發展的進程中,雖然不叮能有永恒的平衡或和諧、絕對的穩定,但平衡、和諧、穩定卻是事物存在和發展的永恒動機、水遠的目標。追求穩定是一切事物的共性,穩定性包含在一切事物的存在和發展之中。各種力量取得平衡或達成和諧了,穩定的局面也就形成了。無論是自然界的萬事萬物,還是人類社會的各種關系,都遵循著這一普遍和永恒的規律。作為人類階級社會存在的一種更具體的客觀現象,法律的存在狀態及發展也不例外地遵循著永不停息的矛盾運動和螺旋式前進的必然規律。而法律和憲法的穩定性及其必然性就客觀地存在于矛盾運動和螺旋式前進之中,對這一規律的遵循正是其穩定性的客觀基礎和內在依據。正是因為有了這一根本依據,所以,法和憲法的穩定性便不僅僅是我們對于法和憲法的一種主觀需要,更是它們自身存在和發展規律所需要的一種客觀的、內在的規定。
二、社會利益階層依據
一個國家,有自然條件和人文傳統不同的地區,有不同的民族;一個社會,存在不同的職業,又可依不同標準分為不同的群體(如男與女群體、老幼年與青壯年群體、在職者與失業者和離退職群體、腦力勞動者與體力勞動者群體等等)。不同職業和群體的利益需要通過不同的自然資源和社會資源去創造與獲取。由此,社會必然形成不同的利益階層,不同的利益階層需要不同的自然和社會資源。這些需求之間不可避免地會發生互相沖突的情形,法律就得通過設定一定的規則,盡可能合理地根據不同利益需求進行資源分配,兼顧各階層利益,避免或緩和沖突。作為根本法的憲法,當然也要通過合理地進行資源分配來兼顧和平衡各階層的利益及利益追求。實際上,從利益的角度看,憲法“事實上反映了不同利益階層的政治妥協,這種妥協是在認可彼此共同利益的基礎上達成的對利益分歧的互相讓步,即憲法以法律的形式保證了不同利益階層在重大利益上的政治平衡。’壇憲法關于公民與國家之間基本關系的規定、關于國家基本國策的規定、關于公民權利與義務的規定,以及有關基本制度的設置等等,都是這種平衡的反映,是不同階層的利益得到兼顧的表現。因此,除非社會結構發生了根本性改變,導致利益階層發生重大變化,一般而言,各階層是不愿意對這種由不同階層或來自不同階層的代表所制定的、已經對既有利益和預見利益公平合理地分配了的憲法再加以大的變動的;換言之,既有的社會利益階層希望憲法穩定。
三、法理依據
首先,法律和憲法的穩定性是法律的屬性所要求的。作為一項“使人類行為服從規則治理的事業’,價,法律最基本的屬性在于,它是一種肯定的、明確的、普遍的行為規范,規范既是其內容(提供行為模式),也是其直接目的(通過規范人的行為來調整社會關系)。作為一種行為規范,它以提供一種先定的行為模式的方式、通過對本人行為的指引作用、對他人行為的評價作用、對所有人行為的教育作用、對人們相互行為的預測作用和對違法行為人的強制作用等,來實現其作為規范的規范作用。要起到這樣的規范作用,顯然必須要求它是穩定的。而由于憲法在諸法中具有最高性地位和在法治國家中的權威性角色,因此,對于其法律屬性所要求的穩定性的需求顯然是更為必要的。其次,法律和憲法的穩定性是法律和憲法的基本價值所要求的。法律的基本價值,在于通過前述5種基本的規范作用的發揮來維護和促進社會秩序。“由于法律力圖促進社會的秩序價值,因此它就必定注重連續性與穩定性的觀念。’,»因為每一種規范作用的正常有效發揮,都有賴于法律規范內容的確定性和穩定性:只有本身明確而肯定的法律規范在一定時空里保持不變,在一個較長的歷史時期內有一個相對穩定的行為模式可供依循,人們對自身行為、他人行為以及人們相互間行為的有效性或合法性等問題的認識才會有一個確定性的把握,法律對人們的教育作用才會行之有效,國家對違法行為人的強制才會始終如一,法律也才能取信于民。而法律如果喪失了必要的穩定性,法律也就沒有什么規范作用可言,國家也將陷入無政府似的混亂之中,甚至會陷入人治和專制的深淵。同時,憲法的根本價值在于保障和促進民主與人權,這也要求憲法具有穩定性。
四、相關性質依據
除了穩定性之外,憲法還有其他一些特性,對此,學術界有不同概括。¼在提及的所有特性中,憲法的根本性、最高性、綱領性、原則性或概括性、適應性等,都與憲法的穩定性有著直接或密切的聯系。同時,作為法律的一種,憲法也有著但凡法律都應具有的連續性、變動性和權威性等一般性質,它們與憲法的穩定性之間也都存在一定的聯系。而這些聯系也構成了憲法必然具有穩定性的依據。
一、電子商務帶來的法律空白亟需填補
(一)電子商務合同問題
電子商務因其獨特的技術環境和特點,對傳統的合同法帶來了沖擊,傳統的合同法已無法應付電子商務的需要。如對數據電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時間地點,以及通過計算機訂立的電子合同對當事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題,都必須重新研究和探討。1996年12月,聯合國大會通過了《電子商務示范法》,這是世界上第一個關于電子商務的法律,它使電子商務的一系列主要問題得以解決。它賦予“數據電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位,規定了數據電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標準,及其作為法律證據的價值和可接受性。
我國現行《合同法》于1999年10月1日起施行,采用了與《電子商務示范法》類似的規定,將電子數據交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認了某些電子形式的合同,具有書面形式合同的法律地位,而對電子簽名、電子證據有效的條件等相關概念,尚未作出明確界定。
(二)電子證據問題
電子商務的電子文件,包括確定交易各方權利和義務的各種電子商務合同,以及電子商務中流轉的電子單據,這些電子文件在證據法中就是電子證據。電子文件的實質是一組電子信息,它突破了傳統法律對文件的界定,具有一定的不穩定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質,錄存的數據內容很容易被改動,而且不留痕跡;另外,由于計算機操作人員的人為過失,或技術和環境等方面的原因,造成文件的丟失、損壞等,使得電子文件的真實性和安全性受到威脅,一旦發生爭議,這種電子文件能否作為證據,就成為一個法律難題。
(三)電子支付問題
電子支付包括資金劃撥,以及網上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現金、電子錢包等新型金融服務,它實質上是以數字化信息替代貨幣的流通和存儲,從而完成交易支付的。由于金融電子化,完成交易的各方都是通過無紙的數字化信息進行支付和結算,資金交付也是采用電子貨幣,通過電子資金劃撥的方式進行,因此電子支付的合法性和安全性等,成為新的法律問題。
如電子支付中的簽名效力問題,就是需要認真解決的一個問題。我國《票據法》第四條規定:“票據出票人制作票據,應當按照法定的條件在票據上簽章,并按照所記載的事項承擔票據責任,持票人行使票據權利,應當按照程序在票據上簽章,并出示票據。其他票據債務人在票據上簽章的,按照票據所記載的事項承擔票據責任。”由此可見,這些規定不能直接適用經過數字簽章認證的非紙質電子票據的支付和結算方式。因此,修訂我國現行的《票據法》,或制定相應的《電子資金劃撥法》,是電子商務中支付和結算順利進行所必需的。
(四)我國電子商務稅收法律問題尚待解決
電子商務給稅收帶來了一系列挑戰,現行稅法多數是在傳統貿易環境背景下建立的,在電子商務環境中有許多稅法問題有待解決。例如,現行稅法中的概念如何適用于電子商務;《稅收征管法》如何應對電子商務這一全新事物;如何在國際稅收實踐中實現國內法與國際法的協調,使立法意圖得到有效的貫徹執行等問題。
二、電子商務稅收法律體系的構建
(一)構建電子商務稅收法律體系的基本原則
研究和確定我國電子商務稅收立法問題,構建我國電子商務稅收法律體系,首先要從我國電子商務的實際,以及我國的稅收法律體系的實際出發,研究和確定我國電子商務稅收立法的基本原則,并在此基礎上構建我國電子商務稅收法律的基本框架,為電子商務稅收立法打下基礎。
稅法公平原則:按照稅法公平原則的要求,電子商務與傳統貿易應該適用相同的稅法,負擔相同的稅負。因為從交易的本質來看,電子商務和傳統交易是一致的。確定這一原則的目的,主要是為了鼓勵和支持電子商務的發展,但并不強制推行這種交易。同時,這一原則的確立,也意味著沒有必要對電子商務立法開征新稅,而只是要求修改完善現行稅法,將電子商務納入到現行稅法的內容中來。
其他方面的原則,包括以現行稅制為基礎的原則,中性原則,維護國家稅收主權的原則,財政收入與優惠原則,效率和便利原則,以及整體性和前瞻性原則等,在電子商務稅收立法中也要充分予以考慮。
(二)明確我國目前電子商務稅收立法的基本內容
根據以上原則,以及我國電子商務發展和立法的現實情況,可以明確我國目前電子商務稅收立法的主要任務和工作重點,應集中在對現行稅收法律法規的修訂完善上。在暫不開征新稅及附加稅的前提下,通過對現行稅法一些相關概念、范疇、基本原則和條款的修改、刪除、重新界定和解釋,以及增加對電子商務適用的相應條款,妥善處理有關電子商務引發的稅收法律問題。因此,我國目前電子商務稅收立法的基本內容是:
首先,在稅法中重新界定有關電子商務稅收的基本概念,具體包括“居民”、“常設機構”、“所得來源”、“商品”、“勞務”、“特許權”等電子商務相關的稅收概念的內涵和外延。
其次,在稅法中界定電子商務經營行為的征稅范圍,根據國情和階段性原則,對電子商務征稅按不同時期分步考慮和實施。在稅法中明確電子商務經營行為的課稅對象,根據購買者取得何種權利(產品所有權、無形資產的所有權或使用權),決定這類交易產品屬于何種課稅對象;在稅法中規范電子商務經營行為的納稅環節、期限和地點等。
(三)修改稅收實體法
在明確立法原則和基本內容的基礎上,根據電子商務的發展,適時調整我國稅收實體法。我國稅收實體法主要包括流轉稅法、所得稅法及其他稅法。在電子商務稅收立法中,要根據實體法受到電子商務影響的不同情況,具體考慮對他們的修訂、改動、補充和完善。例如,對受電子商務沖擊最大的流轉稅法,可以考慮從兩個方面進行修訂。在適當的時機,對《增值稅暫行條例》及其實施細則、《營業稅暫行條例》及其實施細則等法規進行修訂,并通過立法程序賦予其更高的法律地位。在對增值稅法、營業稅法進行修訂時,根據電子商務的發展狀況,適時增加對電子商務經營活動的相關規定。
(四)進一步完善稅收征管法
除考慮建立專門的電子商務登記制度,使用電子商務交易專用發票,確立電子申報納稅方式,確立電子票據和電子賬冊的法律地位之外,還應明確征納雙方的權利義務和法律責任,以及嚴格實行財務軟件備案制度等問題。
首先,應當在法律中確認稅務機關對電子交易數據的稽查權。應在稅收條文中明確規定,稅務機關有權按法定程序查閱或復制納稅人的電子數據信息,并有義務為納稅人保密。而納稅人則有義務如實向稅務機關提供有關涉稅信息和密碼的備份,并有權利要求稅務機關保密。稅務機關和納稅人違約均要承擔相應法律責任。
其次,應在稅法中對財務軟件的備案制度作出更明確、更具體的規定。要求對開展電子商務的企業,必須嚴格實行財務軟件備案制度,規定企業在使用財務軟件時,必須向主管稅務機關提供軟件的名稱、版本號、超級用戶名和密碼等信息,經稅務機關審核批準后才能使用。
(五)完善電子商務的相關法律
第一,應完善金融和商貿立法。制定電子貨幣法,規范電子貨幣的流通過程和國際金融結算的規程,為電子支付系統提供相應的法律保證。
第二,應完善計算機和網絡安全的立法,防止網上銀行金融風險和金融詐騙、金融黑客等網絡犯罪的發生。
第三,完善《會計法》等相關法律,針對電子商務的隱匿化、數字化等特點,會導致計稅依據難以確定的問題,可在立法中考慮從控管網上數字化發票入手,完善《會計法》及其他相關法律,明確數字化發票作為記賬核算及納稅申報憑證的法律效力。