時間：2023-08-14 17:27:38
開篇：寫作不僅是一種記錄，更是一種創造，它讓我們能夠捕捉那些稍縱即逝的靈感，將它們永久地定格在紙上。下面是小編精心整理的12篇民事經濟糾紛流程，希望這些內容能成為您創作過程中的良師益友，陪伴您不斷探索和進步。
隨著兩岸經貿往來的熱絡，兩岸經貿糾紛層出不窮，近年來更是呈快速增長趨勢。兩岸經貿糾紛，是兩岸公民、法人在經貿領域所發生的民商事法律糾紛、行政糾紛和刑事糾紛。依據糾紛的標的或涉及對象，參考臺灣海基會的統計，兩岸經貿中常見的糾紛類型主要有：
(一)投資糾紛。包括合資糾紛、合同糾紛、股權糾紛、土地使用權糾紛等。
(二)貿易糾紛。包括產品瑕疵、貸款糾紛、因貿易糾紛衍生人身安全事件等。
(三)知識產權糾紛。包括知識產權權屬糾紛、知識產權合同糾紛、不正當競爭糾紛等。
(四)稅務行政糾紛。
(五)臺商人身安全糾紛。
(六)勞動糾紛。
(七)大陸赴臺投資糾紛。
另外，根據“臺灣工業總會”2007年度調查，臺商在大陸投資面對的投資糾紛有五大問題：
1、勞資糾紛(占55.7％)；
2、與當地政府之糾紛(占39.6％)；
3、財務糾紛(占33.0％)；
4、合作伙伴心存詐騙(占11.3％)；
5、利潤分配不均(占5.2％)。
兩岸經貿糾紛種類繁多，背景復雜，影響廣泛。它既具有大陸經貿糾紛的屬性，又帶有涉外經貿糾紛的某些特點，具有雙重性。涉臺經貿糾紛包括兩種情況，一是以香港或外國公司名義與大陸進行經貿活動而發生的糾紛，二是以臺商名義在大陸投資而發生的糾紛。無論前者或后者，都存在較復雜的涉外關聯。
據不完全統計，《臺胞投資保護法》實施以來，從1995年至2005年7月，辦直接受理臺胞投訴案1941件，結案1233件，結案率63％。另據初步統汁，2002年以來，各地累計調處臺胞投訴案件10966件，已辦結9526件，平均結案率為86.2％。此外，2005年7月辦成立投訴協調局以來，截至2006年12月31日，直接受理臺胞投訴案件728件，已結案628件，結案率86.3％。同時，最高人民法院、最高人民檢察院及中央各部門、各地政府也審理或調處了一批臺胞投訴案件。2003年以來，人民法院依法共審結涉臺民商事案件16130件，同比上升85.27％。
此外，在臺商投資的主要地區江蘇，僅2005年，江蘇省臺辦就接到涉臺經濟糾紛投訴84起，且大多數為比較復雜的案件。江蘇省高級人民法院所審理的涉臺經貿糾紛案件，涉及股權糾紛、基層政府引資承諾糾紛、企業內部管理糾紛、合同糾紛等多種情形。
兩岸經貿糾紛及其解決，小而言之，將折射當地的投資環境，左右對臺商的招商工作，影響當地經濟發展；大而言之，則將牽動兩岸經貿往來，影響兩岸關系發展。
二、仲裁成為兩岸解決糾紛的重要途徑
糾紛解決，涉及四個基本要素：糾紛的主體、糾紛的客體、糾紛的解決者以及解決糾紛所依據的規則。根據這四個要素的不同特征與組合，糾紛解決可分為協商、調解、仲裁和訴訟等四種基本方式。而仲裁是當今國際上公認并廣泛采用的重要方式之一。
仲裁是基于糾紛主體的合意，由法院外中立第三者作出有法律約束力和執行力的裁決的一種爭議解決方式。
大陸《仲裁法》對現行仲裁制度作出了詳盡規定。
仲裁的基本原則是：
1、自愿原則。主要是是否提交仲裁、選擇仲裁機構、具體仲裁事項、仲裁庭的組成、審理方式、開庭形式等事項，均尊重當事人共同意愿。
2、仲裁獨立的原則。主要是仲裁依法獨立進行，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。此外，仲裁體系中的仲裁協會、仲裁委員會和仲裁庭三者相對獨立。
3、根據事實、符合法律規定、公平合理解決糾紛的原則。這是公正處理民事經濟糾紛的根本保障。
與訴訟相比，仲裁具有鮮明的特點：
1、當事人意思自治。《仲裁法》第四十九條規定：當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。
2、裁決具有法律效力。《仲裁法》第六十二條規定：“當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院申請執行。受申請的人民法院應當執行。”
3、一裁終局。《仲裁法》第九條規定：裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。
4、不公開審理。此舉可以保護當事人的商業秘密，使當事人的商業信譽不受影響，也使當事人在感情上容易接受，有利于日后繼續經貿往來。
5、獨立、公平、公正。仲裁員都是公道正派的著名專家，斷案更具權威，而且處于獨立的第三人地位，而非當事人的人，由其居中，更具公正性。
同時，為保證仲裁的效率，仲裁與調解程序結合緊密，在仲裁庭主持下可通過調解解決糾紛，所制作的調解書與裁決書具有同等法律效力。而為保證仲裁的執行，仲裁又與法院強制執行程序相承接，可申請法院強制執行。
總之，與訴訟相比，仲裁具有收費低，結案快，程序簡單，氣氛寬松，當事人意愿得到充分尊重等優勢，從而成為經貿糾紛解決的重要方式。
以仲裁方式解決糾紛，優勢明顯。兩岸仲裁合作，共同解決經貿糾紛，則大有可為。仲裁基于當事人意思自治，屬于私權力、私法范圍，不具高度的政治敏感性，在兩岸政治分歧一時難以消弭的情況下，仲裁合作事宜更易靈活處理。
實際上，兩岸近年來在糾紛仲裁領域非常活躍，兩岸仲裁界逐步深化合作關系，有力推進了兩岸經貿糾紛的仲裁進程。2001年，由大陸國際經濟貿易仲裁委員會(簡稱“貿仲會”和臺灣“中華仲裁協會”共同舉辦的經貿仲裁研討會在上海舉行，這是兩岸知名仲裁機構首次聯袂合作。此后，兩岸仲裁界每年定期研討，推動解決相關問題。例如，2004年第4屆海峽兩岸經貿仲裁研討會協商決定：今后兩岸所做的仲裁結果均可在對岸產生效用。臺商可向臺灣的4個仲裁機構請求協助，所做裁決在大陸有效；臺商也可在大陸170個仲裁點就近尋求法律幫助，裁決結果適用臺灣。
目前，兩岸仲裁合作進展順利，為兩岸經貿糾紛的仲裁解決提供了良好條件。
首先，兩岸仲裁立法已逐步健全。在大陸方面，1994年《臺灣同胞投資保護法》中規定臺商糾紛“提交仲裁機構仲裁”。同年，《仲裁法》頒布。1999年《臺灣同胞投資保護法實施細則》對仲裁規范明確規定，“大陸的仲裁機構可以按照國家有關規定聘請臺灣同胞擔任仲裁員”，為涉臺仲裁的提供了法律保障。此外，1998年最高人民法院公布《關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定》，對認可臺灣仲裁機構裁決的申請，適用此規定，這極大地推動了兩岸仲裁合作。2006年9月，最高人民法院《關于適用(中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》開始施行，進一步健
全了仲裁立法。
臺灣1961年頒行“商務仲裁條例”。1992年的“兩岸關系條例”第74條規定：“在大陸地區作成之民事確定裁判、民事仲裁判斷，不違背臺灣地區公共秩序或善良風俗者，得申請法院裁定認可。”“前項經法院裁定認可裁判或判斷，以給付為內容者，得為執行名義。”1997年，臺灣頒布了修訂的“兩岸關系條例”，根據第74條規定，臺灣法院在相關的前提條件下，可以認可及執行大陸做出的民事仲裁裁決。1998年臺灣公布“仲裁法”，擴大了提交仲裁的范圍。
其次，當事人仲裁意識逐步加強，仲裁案件明顯增長。“貿仲會”是解決涉臺經貿糾紛的主力軍。2007年，“貿仲會”北京總會受理的12件涉臺仲裁案件中，臺灣當事人作為申請人提請仲裁的有6件，作為被申請人的有6件。另據不完全統計，在1995年至2000年的5年間，僅“貿仲會”一家仲裁機構受理的大陸公司和臺商之間仲裁案件就達200多件，其中85％以上為投資糾紛。這還不包括以在香港或外國注冊的公司之名義發生之仲裁案件。
再次，兩岸聘請對方的仲裁員逐步增加。1999年，上海仲裁委等5家仲裁機構率先試點聘請臺灣地區16名專業人士擔任仲裁員。之后，逐步增至16家大陸仲裁機構共聘請48名臺灣人士擔任仲裁員。2007年12月，辦宣布，大陸將在原有基礎上，增加21家仲裁委員會，增聘48名臺灣專業人士擔任仲裁員。此外，廈門市還成立“涉臺仲裁中心”，為解決兩岸經貿糾紛提供國際認可的法律服務，并擬將聘請臺商擔任仲裁員。同時，大陸也在積極推動臺灣仲裁機構吸納大陸仲裁員。
最后，兩岸仲裁裁決已獲得對方認可與執行。大陸認可并執行臺灣仲裁結果的首個案例，出現于2004年7月23日。案由是兩位臺商因在廈門投資高爾夫球俱樂部而發生債權債務糾紛，經臺灣“中華仲裁協會”裁決，其裁決結果由廈門市中級法院裁定予以認可并執行。據統計，自1998年以來，大陸各級人民法院依據《關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定》，受理申請認可臺灣地區民事判決、仲裁裁決調解書、支付令等案件已達200余起，處理結果得到臺商認可。
臺灣認可并執行大陸仲裁裁決的案例也逐漸增多。2004年臺商國騰電子狀告上海海鈺建筑工程公司及其保證人臺商坤福營造，未依合約完成廠房一案，經過“貿仲會”仲裁，認定臺商坤福營造須賠償國騰電子損失，臺北地方法院在確認裁決“不違反臺灣公共秩序或是善良風俗”后，代為執行臺灣業者在臺資產扣押事宜，并于2005年執行完畢。這是第一起“臺商糾紛、大陸仲裁，臺灣執行”的案例。
此外，兩岸律師展開業務合作共同解決經貿糾紛，已漸成氣候，這有助于兩岸經貿糾紛仲裁的實務操作。另外，大陸也開放臺灣居民報名參加大陸司法考試，如獲得資格證書，即可在大陸執業，從而便利臺商在大陸參加糾紛訴訟。早在1995年的開放境外港澳臺人士參加律師考證中，就已有3位臺灣人士通過考試。
三、仲裁解決兩岸經貿糾紛的困難
仲裁解決兩岸經貿糾紛取得了積極進展。然而相較而言，在解決經貿糾紛時，臺商訴諸仲裁的較少，而多尋求協調(包括人際關系方式)解決。詳見下表。
為何會出現臺商較少選擇仲裁解決糾紛呢?原因是多方面的。
首先，仲裁本身也有諸多局限。主要是仲裁的自主性是一柄雙刃劍。被訴方出于種種原因，可能惡意利用程序權利，形成程序侵權，而仲裁機構對此卻難以采取有力對策，致使仲裁庭的效率大打折扣。另外，仲裁協議不能約束第三人，從而增加處理爭議的成本。仲裁員不同于法官，權力有限，難以掌控復雜局面。
其次，兩岸認可和執行對方仲裁裁決還存在不少障礙。雖然兩岸對彼此的仲裁裁決的認可和執行都已有法律保障，并有較好開端，但仍存在不少問題。
1、大陸最高人民法院《關于人民法院認可臺灣地區有關法院民事判決的規定》規定申請人應提交不違反“一個中國”原則的臺灣法院民事判決證明文件。這致使法院判決書或仲裁裁決書上只要出現涉及“中華民國”的文字，就可能被大陸法院認定為違反“一個中國”原則而不愿受理。
2、大陸1999年《臺灣同胞投資保護法實施細則》對臺商糾紛“提交大陸的仲裁機構仲裁”的規定，使臺商無法選擇臺灣為仲裁地，或適用臺灣法律仲裁。這使臺商對仲裁的“靈活性”和“民間性”認同大打折扣。
3、1997年“兩岸關系條例”第74條關于仲裁裁決和法院判決“得申請法院裁定認可”的惟一條件“不違背臺灣地區之公共秩序及善良風俗”之規定，非但不能簡化執行裁決的環節，反而使事情變得更不確定。這有待補充與完善。
4、“兩岸關系條例”關于大陸仲裁裁決認可和執行“對等認可和執行”的先決條件，將使大陸仲裁裁決的認可和執行實際處于無保障的地位。
最后，大陸仲裁實務操作存在諸多需改進之處。
1、地方仲裁機構行政色彩較濃。盡管《仲裁法》明文規定：仲裁依法獨立進行，不受行政機關、社會團體和個人的干涉。但大陸仲裁源于蘇聯模式，發展歷程與行政機關密切關聯。官方的財政支持讓事業編制的仲裁委員會無法截然擺脫斷案過程中的官方影響。
2、仲裁過程保全困難。《仲裁法》沒有賦予仲裁庭采取臨時保全措施的權力，而規定由法院行使，但對具體操作流程與期限沒有明確。這導致仲裁中的“證據保全”和“財產保全”程序繁瑣多變，存在仲裁庭和法院相互推諉的情形，容易產生時間延誤和裁決錯誤。
所幸的是，在沒有最高人民法院的相關司法解釋時，江蘇等省高級人民法院作出切實努力，對仲裁中保全問題作出了明確規定。2008年7月25日，江蘇省高院《關于審理民商事仲裁司法審查案件若干問題的意見》頒布實施，其中第四十四條至第四十九條對“證據保全”和“財產保全”的操作流程與期限作出了明確規定。這無疑將有助于提高仲裁的效率。
3、仲裁過程證據規則不一。仲裁證據規則體系包括取證、舉證、質證、認證等，但《仲裁法》和各仲裁委員會仲裁規則中對于證據的運用缺乏明確規定，以致臺商在仲裁過程中無法就仲裁證據相關問題得到統一回復，質疑仲裁的公正性。加之在大多數情況下，法院審理案件的證據規則，即最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》，被仲裁庭完全借用，也使臺商認為仲裁受司法影響過甚，違背初衷。
四、發揮仲裁優勢，共同解決經貿糾紛
以仲裁解決兩岸經貿糾紛的比較優勢十分顯著。當前，盡管存在許多困難，但不能因噎廢食，兩岸有關方面應共同努力，充分發揮仲裁優勢，推動涉臺經貿糾紛的有效解決。
首先，各級臺辦、司法機關、臺資企業協會等相關組織都應加強法規宣傳，充分提供法律咨詢服務，加強仲裁制度的宣導，使臺商知之行之，合理利用仲裁方式。
其次，規范仲裁實務操作，提高仲裁的效率和獨立性。仲裁委員會應端正民間服務角色，相關法律應明確規定臨時保全措施的程序，尤其是仲裁委員會與法院之間的銜接窗口與期限。同時，規范仲裁證據規則，本著公平、合理的立場，適當適用臺灣法規。
本文作者：肖文 查字典原創投稿
關于民商事案件司法統計分析
肖文
民商事案件就是適用民商事法律的案件。民商事法律包括民法和商法。民法是調整作為民事主題的自然人、法人及其他非法人組織之間人身關系和財產關系的法律規范的總稱。商法，是指以商事關系為調整對象的法律規范的總稱。我國沒有形式的商法，但存在實質的商法，主要表現為大量的商事單行法，公司法、證券法、票據法、保險法等。
簡單而言，民法是一般法，商法是特別法，民法對商法具有領導指導的意義，而商法對民法具有補充、變更、限制的作用。商法與經濟法的區別主要在于商法以當事人意思自治為主導性原則，經濟法則強調國家意志和政府職能的介入，并以國家政策為主導。
當今隨著市場繁榮和交往的頻繁，從而產生的糾紛也日益增多，根據我院近三年來民間借貸案件的數據便可看出。繼承經濟審判傳統的民商事審判,應當具有不同于其他民事審判的特色。根據各級法院民二庭主要審理商事糾紛和較多適用商法規范的特點,應當旗幟鮮明地將民二庭的工作特色定位于商事審判。商法的特征和原則要求審判中要引進商法理念,確立商法意識,如重視對經營主體的資格審查、重視維持企業的穩定、重視保障商事合同自由、重視商主體和商行為的營利性特點、重視保障交易簡便、迅捷、安全的技術性規范等；商法的特征和原則也為民商事審判如何進一步拓展審判領域和強化司法導向作用指明了方向。
一、北安法院民二庭20xx年的民商事案件數據統計
20xx年1月至20xx年12月份北安市人民法院民二庭共受理各類民商事案件43件，同比上升了2.9%，根據統計資料顯示，20xx年的案件具有以下特點：
（一）、人身損害賠償案件、民間借貸案件、撫養關系案件、婚約財產糾紛案件均呈現大幅度上升態勢。據統計，今年共受理人身損害賠償案件12件，同比上升了50％；共受理民間借貸案件5件、婚約財產糾紛案件3件，大幅度突破了去年的民間借貸、婚約財產糾紛案件0記錄；共受理撫養關系案件13件，同比是去年的4倍；共受理買賣合同糾紛案件6件，同比上升了20％。
（二）、離婚案件、勞動爭議案件、財產損害賠償案件受理數量有所下降。據統計，今年共受理離婚案件21件，同比下降了16％；共受理權屬案件1件，同比下降了75％；共受理財產損害賠償案件2件，同比下降了50％。
（三）、人身損害賠償案件有所下降。據統計，今年共受理人身損害賠償案件12件，占66.7%；共受理財產損害賠償案件2件，無道路交通事故財產損害賠償案件；而去年共受理人身損害賠償案件8件，共受理財產損害賠償案件4件，占到了50％。
二、審理民商事案件中發現的問題
1、情況復雜、法律關系錯綜，審理周期延長
這些年來，雖然有一些類別的案件收案數有所下降，但由于實際情況和法律關系錯綜復雜，案件的復雜程度、法官的工作量反而增長。比如過去很簡單的借貸案件，現在可能穿插多重法律關系，法律關系越多，主體越多，就容易導致證據真偽難辯，責任輕重難分。借款合同的主體可能包括出借人、借款人、擔保人、反擔保人，標的所涉及的資金也有多種來源。如何查清這些問題就需要當事人舉證，而當事人舉證時，有些證據相互矛盾，大部分證人不出庭作證，有的證人證言前后改變，證據的真偽不容易確認，由此需要法院化費大量時間精力依職權調查。又如近些年婚姻家庭、繼承類和權屬侵權類的收案數量在逐年上升，特別是在婚姻家庭糾紛中，外出打工人員多，查找當事人住址困難，公告送達現象上升，夫妻共有財產、家庭暴力認定困難。醫患糾紛案件中，負舉證責任的當事人拖延舉證時間、提供不實證據，對于專業性較強的證據材料，通常需要通過鑒定進行證明。交通事故人身損害賠償案件中，車輛及人員流動性增大，責任主體涉及多方，有的醫療期限較長，當事人在醫療終結前訴訟而無法進行傷情鑒定，以及證據認定、責任劃分都比較困難，影響了案件審理進度。［1］
2、新類型的案件層出不窮
在近些年的審判實踐中，新類型案件雖然數量不穩定，但他們頻繁出現。首先是法律沒有規定，但在社會生活發展中逐漸帶有普遍性的案件接連出現。如有關物權中的空間權、陽光權等糾紛，關系到生活中的基本問題，引起了學者和立法者的重視。其次是法律有規定，但原先比較冷僻的案件。比如原本數量很少的存單糾紛、信用卡糾紛，雖然而今漸漸具有了一定規模，但這些前些年就屬于比較少的新案件。
3、案件涉及的專業知識加深
專業性強的案件在當今法院審判過程中頻頻露臉。如醫療事故損害賠償糾紛，股東權益糾紛，證券、信托合同糾紛，專利、技術合同糾紛。［2］這些糾紛無法避免對專業知識的使用，有時候專業知識是判決的決定性因素，給知識背景相對單一的法官帶來了很大挑戰。
三、解決問題的對策
在 新的形勢下，法院首先要深入學習實踐科學發展觀，用科學發展觀去統領法院的各項工作，堅持以人為本，履行好在全社會實現公平與正義的司法職責。民商事審判工作與改革開放、社會經濟建設聯系最緊密、關系最直接，從事民商事審判工作的法官必須認清形勢、統一認識，不斷增強司法公正、司法效率、司法民主、司法文明和司法獨立等現代司法理念，認真學習實踐科學發展觀，緊緊地圍繞“公正與效率”這一法院工作主題，積極貫徹“五個嚴禁”規定，穩步推進民商事審判工作的深入發展，為我縣率先發展、協調發展、加快發展提供完善的司法服務和強有力的司法保障。
1、要以科學發展觀統領法院的各項工作，要堅持以人為本，牢固確立“司法為民”的工作宗旨。要用“三個代表”重要思想來武裝我們法官的頭腦，牢固確立、全面落實“司法為民”思想。每個法官都要為人民掌好、用好審判權，依法公正、高效、文明地審理各類民商事案件，從本質上充分體現權為民所用，利為民所謀，情為民所系。目前，我們還存在一些工作作風問題，要解決好轉變執法觀念問題。不能因循守舊，要改革創新，要發現問題、解決問題。要設身處地為老百姓著想。在各項工作中切實做到以人為本、公正司法、一心為民。
2、要認真學習實踐科學發展觀，堅持統籌兼顧，注意程序公正與實體公正并重，全面改進審判工作。強化程序意識，深化審判方式改革。正確認識程序公正與實體公正的相互關系，重視程序的獨立價值。不能簡單地把程序公正理解為工具和手段，程序公正既是手段，也是目的。努力轉變民事訴訟法僅僅是法官辦案的操作規程的錯誤觀念，切實保護當事人能依法行使自己的訴訟權利。沒有程序公正，當事人的訴權本身就得不到保障，也就談不上實體公正的問題。深化審判方式改革，仍然要抓住公開審判這個重心，強化庭審功能。繼續探索和總結一些行之有效的制度，如實行庭前交換證據制度和限期舉證制度，規范當事人的舉證責任；規范庭審質證和認證程序，要全面落實公開審判制度，使公開審判真正成為提高辦案質量、保護訴訟當事人的權利、防止腐敗的重要環節。［3］要不斷加大民事審判方式改革的力度，正確處理改革過程中涉及的發揮審判組織作用和監督環節的關系、舉證質證和認證的關系、適用普通程序和簡易程序的關系。加強審判流程管理，建立和完善內部監督機制。加重合議庭成員特別是審判長的權力和責任，明確承辦人、合議庭成員對案件的事實負全部責任，核稿人員、合議庭成員對案件適用法律負責，從制度上促使審判人員不斷提高自身的業務水平，逐步形成符合民事審判工作規律和特點的優勝劣汰的審判管理機制，使民事案件審判質量工作走上良性發展的軌道。
［1］《民商審判資料選讀》20xx年第2輯［J］,人民法院出版社20xx年7月第1版; • 中國社會科學院語言研究所詞典編輯室編，第435頁； ¸
第一周
剛來到xx市第一人民法院，有點亢奮，在這里我即將度過從學校走向社會的成人禮——實習。我有幸能按照自己填寫的志愿分配到與經濟糾紛有關的庭室——民二庭，并且跟了有十年庭審經驗的法官文姐。她的書記員是朱昉姐，一個從中南財經政法大學畢業的研究生，在這里做書記員滿一年，主要是負責在辦公室內處理各種文書工作，接待和聯系當事人，我所在的辦公室只有七個人，而這個辦公室里唯一個男書記員強哥，也是跟著文姐做事，主要是負責跑外辦公，一大早就開車出去，忙的時候要晚上七八點才回到法院。他和朱昉姐可以說是里應外合的搭檔組合。辦公室的人里面還有另外一個南醫科大的實習生阿鉆，跟著另外一個法官蕾姐，蕾姐只有一個書記員舒姐，又由于手頭的案子也多，人手不足，盡管她只是在這里一個星期，就很熟悉這里的環境。能在一個辦公室遇到一個實習生，我很高興，有事情也會經常問她如何處理，偶爾還和她一起吃飯。
初來乍到，我并不是太熟悉法院書記員的日常工作，朱昉姐就抱了四五個文件袋到我的四方小桌子上，讓我歸檔以熟悉下民事訴訟程序。這幾個文件袋材料鼓鼓，是關于建筑工程糾紛的材料，里面涉及到許多建筑專業方面的術語，我拿處一堆材料卻不知方向的瀏覽，朱昉姐提示我看看判決，但是光看十幾頁的判決書就搞得我頭暈了，什么地基啊，什么樓板施工防水啊，什么板面裂縫啊，什么鋼筋板梁啊，掃了一個早上我都不知道自己看的是什么材料。第一個早晨在抽象的概念中暈倒過去。朱昉姐考慮到我不太能消化那些材料，就讓我轉移戰場，去打傳票，我才可以脫離苦海了。
第二周
xx市第一人民法院是目前國內唯一一家設立在鎮上的法院，由此可見這邊的案源數量非常龐大。總的來說，這里工作的人工作節奏是馬不停蹄的，正如這里流傳的一句話：“這里的女人被當男人，男人是被當成牲口。”辦公室的人手有點不足，就連我這個來這里打醬油的人，也覺得自己相當的忙碌。除了要處理辦公室內的各種訴訟程序流程，如蓋各種章、打印、收發判決書、郵寄傳票、發公告、送印版、歸檔、打碼、送快遞、破產結算計算、打判決頭、打庭審筆錄頭、做筆錄等事情，別的辦公室一個電話，我也得跑過去幫忙，一天下來，真實連發呆的時間都沒有，算是過得很充實。
可能最容易做的事情就是歸檔，剛開始的時候確實是因為證據材料和訴訟材料數量繁多，搞得我頭暈，但是多接觸以后就很容易上手，首先看判決書內容就可以了解案件的大概情況，并了解證據排序，然后按照歸檔目錄來分類各種材料，同時要留心各種文書內容，不能只是粗糙的看開頭，就混在一起不按次序，還得有條理的按照舉證順序來分類。剛開始歸檔我很性子急，以為歸檔這種小事不需要太費腦神，做得很馬虎，經常被庭內的內勤成哥退回來，搞得我不好意思，朱昉姐也臉上無光，我會去詢問哪里出了錯誤，在下次避免犯同樣的錯。漸漸地，我發現整理檔案其實可以學習到的東西也是非常之多的。那些都是已經做出判決的完整一個案子材料，通過閱讀判決書，我可以了解不同經濟案件的糾紛涉及到的法律知識;翻看開庭筆錄，律師答辯狀，問話筆錄，我可以了解雙方律師打官司的技巧和方法，以及站在法官角度去觀察案件;整理證據材料，我可以知道某類型的案件是需要什么證據材料才可以有力證明自己的訴求;對比不同的法院文書，按照順序歸檔，可以培養自己的法律邏輯思維。從這個角度想，我赫然發現歸檔也不為是件很好玩的事情，而且文姐處理的案件多是疑難復雜的經濟合同糾紛案件，可以學習到的東西是相當多的。
加大調解力度，促進司法和諧
王長君
隨著“構建和諧社會”重大舉措的提出，調解結案也成為法院青睞的結案方式，而調解也就成了“司法和諧”的代名詞，各級法院均采取各種有效的方式，實現調解效益最大化，取得了較好的效果，但同時也存在一些問題與不足
整體原因
1. 調解需要一定的時間，在不斷加強審判流程管理、強化審限管理的同時，工作效率的提高越來越受到重視，調解的工作力度在一定程度上被削弱。
2. 案件數量的不斷增加與警力相對緊缺的矛盾進一步突出，使法官應接不暇，沒有時間過多地做當事人的調解工作，從而忽視了調解工作，甚至流于程序，客觀上造成調解不能,從而降低調解結案率。
3. 調解需要當事人對法官的信任，而目前法院的司法權威和法官的社會公信力與社會及當事人的期望值有較大的差距，對法院及法官還有一種不太信任的態度，怕調解使自己吃虧。
4. 案件承辦人員對司法政策的理解不夠全面，除部分案件應當先調解外，認為其它案件調解并非必經程序，或認為調解過多有損法院形象，更體現不出法律的權威性或說強制性的一面。
5. “人情”的干預，導致部分法官不當行使調解的權利，也影響了當事人自由處分權的行使。
6. 法律意識不斷增強，經濟進一步發展，訴訟的目的不再主要是經濟利益，很大程度上打官司是“打個名氣、掰個輸贏”，當事人不愿調解。
個體(具體案件)原因
1. 債務及經濟糾紛案件調解率較高，但調解率浮動幅度較大。原因是債務案件是一種既期、短期利益，責任明確，爭議不大，只是暫時給付不能，相對來說調解結案較容易，案件調解率也較高，但從調解率浮動幅度較大，主要原因是前幾年金融機構貸款糾紛案件大量積累，為及時追回貸款，化解金融風險，保護自己的合法權益，大量糾紛涌向向法院，有時占當年法院此類案件的絕大部分，此類案件基本都能調解結案，從而使當年案件調解率大幅度上升；從20__年以后，此類案件訴訟高峰期結束，即使有也僅占此類案件的極少部分，也導致了案件調解率和案件數量的大幅度降低。
2. 離婚、相鄰案件調解率較低且較穩定。其原因是隨著經濟的發展和改革開放的進一步深化，西方的婚姻觀念不斷沖擊著我國傳統的婚姻觀念，人們對婚姻觀念有較大的轉變，其權利意識進一步增強，婚姻自由越來越成為追求的目標，人性化得到充分體現，從而導致離婚案件的增加。再加上婦女地位的提高，人身、財產的獨立性得到空前增強，對男子的依附性大大減弱，這也成為離婚的“催化劑”。在案件訴訟過程中，雙方對離婚與否絕大多數能達成共識，但財產分割、孩子撫養就成為爭議的焦點，從而導致調解不能，直接的反映就是調解率較低且穩定；相鄰案件的雙方當事人主要是隔壁兩鄰，有的還是親屬關系，其所爭議的標的是具有長期性，甚至關系到子孫后代的長遠利益，所以當事人在處分自己的權利時非常謹慎，出現“寧傷感情也不損后代利益”局面，故造成案件調解的難度增大，案件調解率較低的原因。
3. 侵權賠償糾紛案件的調解率居中且基本穩定。侵權賠償案件特別是人身損害賠償案件既涉及到財產權更涉及到人身權，產生糾紛的原因是平時積怨的結果，“百尺之冰，非一日之寒”，在訴訟過程中分歧較大，不容易調解結案，打官司的目的不僅是財產利益更是精神（心理）利益，甚至是打官司是“打個名氣、掰個輸贏、討個說法”，判決效果更好，當事人根本不愿調解，故此類案件調解率較低。
4. 其它案件（主要是特殊侵權等新類型案件）的調解率不穩定，波動幅度較大。隨著我國法制進程的不斷推進，法院受理案件范圍越來越廣，新類型案件層出不窮，且越來越專業化，每年所出現的新類型案件沒有一定的規律性，具有較大的偶然性，且不同的案件的調解方法也有較大的差異性，甚至部分案件（特別程序）依法根本就不適用調解，調解率波動幅度較大就成了勢在必然。
存在的問題與不足
在調解工作中存在兩種傾向：一是過于強調調解率，以調解結案作為評定工作和法官能力發主要指標。這就會使一些案件承辦人員為了調解結案，出現強制調解的情況，如在審判實踐中出現的“以拖壓調”、“以判壓調”、“以勸壓調”、“以誘壓調”等，甚至因法院內部審限及畏難情緒也會出現而對當事人采取強迫調解的現象；強調調解結案只是一種結案方式，辯證看待調解工作雖然能夠產生良好的法律效果和社會效果，但它并不是一個終極目標，審判活動的終極目標是實現公正和效率，不能為了完成調解結案的指標而久調不決，拖延時間；也不能違法調解，壓制當事人，給當事人留下“和稀泥”的印象，讓當事人心有不甘；二是忽視調解工作，使調解成為走形式。調解本來就是當事人之間一個互讓互諒的過程，為使糾紛解決，必定有雙方在利益上有所讓步，而法官一旦把握不好審判者和調解者的雙重身份，要求讓步的一方當事人會理解為司法的不公，對調解失去信心，表現為不積極，敷衍了事，這也打擊了法官主持調解的積極性，使審判中的調解程序走走過場，很難調解結案，訴訟效率低。
調解立法規范存在的問題與思考和對策
（一）調解立法規范存在的不足
1．法律規定調解必須在查明事實、分清責任的基礎上進行弊多利少。根據民事訴訟法的規定，法院應根據當事人自愿的原則，在事實清楚的基礎上，分清是非，進行調解。查明事實、分清責任是判決的前提條件，而調解的含義本身就包括對某些界限不清的事實、責任含糊不究，互諒互讓，以達到既解決糾紛又不傷和氣的目的。當事人選擇調解的目的之一就是要提高效率，如果所有案件都要求在查明事實、分清責任的前提下進行調解，調解的優勢就會喪失，還不如判決更簡便、快捷。可見，一味要求查明事實、分清責任，既不尊重當事人的自由處分權，耗時、費力，又浪費法院的審判資源。
2．法律及司法解釋的規定過于簡單，審判實踐中難以操作。民事訴訟法、最高法院《關于適用民事訴訟法若干問題的意見》設專章規定了調解，但內容簡單，過于原則，缺乏法官和當事人必須遵守的程序和規范。這一方面造成法官在實施過程中隨意性很大，何時調解、如何調解，均由法官決定，沒有程序性的約束；另一方面，造成法官在實施過程中不敢大膽適用。
3．“調審合一”影響司法公正。民事訴訟法對調解的程序未作獨立、專門的規定，實行的是“調審合一”的調解模式。這種模式對降低訴訟成本、避免嚴格程序帶來的對抗性，具有一定的合理性和現實意義。但是，隨著司法改革的進一步深化，它在審判實踐中所暴露出來的弊端日益突出，如在案件審理過程中，法官常常身兼調解者和審判者雙重身份，勢必造成法官在身份上的沖突，一旦調解不成，容易使當事人對法院的公正和判決的正義產生懷疑，有損司法權威。
4．調解中的職權主義色彩過重。民事審判方式改革雖然起步較早，但傳統審判方式的影響依然根深蒂固，反映在調解上就是法官的職權主義特別突出。首先，法官對運用調解方式還是判決方式結案，擁有較大的選擇權，有些能調解結案的案件，法官卻將調解走了過場；有些案件應當及時判決，法官卻在開庭后反復調解，久調不決。其次，調解中法官多是扮演“主宰者”角色，忽視當事人尤其是債權人的訴訟權利和實體權益，甚至強迫或變相強迫當事人接受調解。
5．賦予當事人反悔權的規定有待完善。根據民事訴訟法的規定， 調解書送達前任何一方當事人都可以反悔，而無需任何理由。因此，當事人在訴訟中達成的調解協議對當事人并無任何約束力。這對調解制度的發展產生了不利影響，損害了法院的權威和遵守調解協議一方當事人的利益，導致了審判資源的浪費，助長了當事人在調解中隨意言行、不負責任的傾向。
6．審限對調解的影響應引起重視。根據民事訴訟法的規定，適用簡易程序審理的案件，應當在立案之日起3個月內審結。對于適用簡易程序審理的案件來講，因法官在同一時間段內審理的案件數量太多，導致實際分配到每一個案件上的絕對時間是不到3個月的，并且有些案件在調解過程中需要進行“冷處理”，因法律及司法解釋未明確規定適用簡易程序審理案件的期限是否可以延長，導致有些本來可以采用調解方式解決的糾紛最后卻采用了判決方式解決。
7．檢察機關等部門的不當監督對調解的影響不容忽視。在現行訴訟機制下，法官在調解中多是扮演“主宰者”角色，調解時法官難免要提出調解方案或就當事人的責任大小發表意見，且為了調解法官又不得不與當事人庭下接觸。在當事人達不成調解協議的情況下，有時檢察機關等部門會以行為不當為由質詢法官，并對案件審理過程進行監督，這必然會給法官造成心理壓力，使法官不敢和不愿做調解工作。
8．“送達”已成為制約法院審判效率的重要原因。由于人口的流動性在不斷加大，而公民的法律協助意識又比較淡薄，使法院很難將訴訟文書或法律文書遞交給當事人或其他訴訟參與人簽收，造成案件審理期間的延長和當事人訴訟成本的增加，特別是調解書是在送達后才能生效，不能及時送達將有損當事人的權益。
二）對策與思考
1．確立當事人意思自治為主、國家干預為輔的調解制度。首先，充分尊重當事人的自由處分權。在沒有查明事實、分清責任的情況下，當事人依法達成的調解協議，是當事人對自己實體權利和訴訟權利自由處分的結果，法院應當認可。其次，全面落實調解的自愿原則。在法律、法規中明確規定，是否調解的選擇權在當事人，是否再次調解的選擇權也在當事人，法院不得在事先未告知當事人進行調解的情況下通知其到庭進行調解，調解方案應當由當事人首先提出等。再次，調解必須堅持合法性原則。調解協議的內容不得違反法律、法規的禁止性規定，不得損害國家利益、社會公共利益和他人的合法權益。
2．重新架構調解與判決的關系，有條件的可以實行調解前置、推行調審分離。將調解放在庭前準備階段，使其成為一個相對獨立的訴訟階段。這一方面可以及時解決部分民事糾紛，減少進入審判程序案件的數量，化解法官的工作壓力；另一方面，當事人在庭前準備階段較為寬松的氛圍下，通過對自己各種權益的衡量，更易于接受調解這一和平解決糾紛的方式，這也符合我國的國情和歷史傳統。推行調審分離，將法院內部的法官進行重新定位和分工，一部分法官專司調解，可以有效地防止法官以拖壓調、以判壓調等違反當事人自愿原則現象的發生，同時也可以避免現行訴訟機制下法官為了調解不得不與當事人庭下接觸的尷尬。完善和發展民事訴訟調解制度,要堅定不移地貫徹調解與判決并重原則，注意防止和克服重判輕調的現象，宜調則調，當判則判。但判決前，六類民事案件最高院明確規定應當先調解。
關鍵詞:采購;風險;控制
控制采購風險,減少采購環節的差錯和舞弊,是企業降低成本,確保產品質量,全面提升企業核心競爭力的關鍵。根據《企業內部控制規范》規定,企業在采購業務中至少應重點關注兩類風險:一是缺乏科學合理的采購計劃,可能導致企業停產;二是采購環節出現舞弊,可能導致采購項目質次價高。要想有效防范以上風險的發生,企業必須全面梳理采購流程,確定關鍵控制點,著重把握好采購業務的六大環節:
一、計劃管理環節
采購計劃是企業組織采購的重要依據,也是確保企業生產經營正常運營的基礎。一個企業,如果缺乏科學合理的采購計劃,可能導致企業停產待料。
一是建立全面預算管理制度,根據全面預算管理的要求,結合合理庫存、生產消耗等情況科學制定采購計劃,采購計劃要明確采購的項目、規格、數量、質量、用途等主要內容;二是建立采購計劃的申請、審核、審批制度,明確不同級別、不同部門的授權范圍及審批權限;三是企業的采購行為必須依據審批通過的計劃執行,嚴禁無計劃、超計劃或超庫存采購等失控現象的發生。
二、不相容職務管理環節
企業應建立采購業務的崗位責任制,明確相關部門和崗位的職責、權限,確保辦理采購業務的不相容職務相互分離、制約和監督。關鍵崗位要定期實行崗位輪換。
一是采購申請部門、采購計劃審批部門要與采購執行部門分離;二是采購人不能同時擔任驗收入、相關會計記錄人;三是詢價與確定供應商崗位應分離;四是采購合同的訂立與審核崗位應分離;五是付款審批人、執行人不能同時辦理尋求供應商和詢價業務;六是付款申請、審批與執行崗位應分離。
三、合格供應商管理環節
企業應建立合格供應商認定制度,并對合格供應商建立完整、真實、可控的數據庫檔案(包括資質資料、經營狀況、考察情況、審核意見以及相關業績等內容),對供應商應實行對口、分級、動態管理。
一是合格供應商的數量,應根據企業生產需要及采購計劃量合理確定,并保持相對穩定,同時應盡量避免企業內多頭對同一供應商;二是企業要充分利用ERP信息管理平臺,實現合格供應商信息數據的統一和共享;三是對合格供應商,企業要建立評價制度,實行優勝劣汰,動態、分級管理;四是對于優秀供應商,企業可制定相關的優惠政策,并與其建立長期的合作伙伴關系,穩定供貨主渠道,確保生產平穩運行。
四、招投標管理環節
《企業內部控制應用指引》規定:大宗采購應當采用招標方式,規定最高限價,實行比價采購。
一是成立由管理層以及來自請購、采購、生產、財務、內部審計、法律、紀委等部門人員組成的采購價格委員會,明確采購價格的形成機制;二是大宗商品的采購必須采取招投標方式,來確定供貨單位、供貨價格及數量等內容;三是制定物資采購招投標的相關制度及操作流程,包括:招標預備會的主要內容-入圍供應商的選擇-評標辦法的確定-投標文件的要求-中標單位的確定及公示-采購合同的簽訂要求等內容;四是對單價高、數量多的物資采購,企業要建立嚴格的比價比質制度,做好性價比分析。
五、買入合同管理環節
買入合同是企業經濟往來過程中,用以明確合同雙方權利和義務,確保合同有效履行,防范采購糾紛的重要依據。對于企業采購合同管理來說,至少應當防范下列風險:一是未簽訂合同或合同內容存在重大疏漏,可能導致企業合法權益受到侵害,經濟利益受損;二是合同履行不力,可能導致經濟糾紛或法律訴訟,損害企業的信譽好形象。
企業必須建立合同管理制度,明確合同簽署與履行過程中的主要風險點,例如:合同主體資格、合同訂立依據、合同主要條款等關鍵控制點,采取相應措施,實施有效控制。
一是企業對外發生的重要經濟行為,均應簽訂相關合同,尤其是物資采購行為,合同一經簽署,不得隨意變更;企業在訂立合同時,嚴格按照《合同法》要求,切實做到條款內容完整,表述嚴謹準確,相關手續齊備,避免出現重大疏漏;二是建立合同審核、內部會簽制度及合同退改重審制度,企業要充分發揮內審部門、法律事務部門的作用,對重大合同的合法性、嚴密性、可行性、程序性及經濟性進行審核;三是建立合同糾紛處理制度,在買入合同履行過程中發生糾紛,企業應根據《合同法》、《民事訴訟法》等法律規定解決;四是建立重大合同披露及評估制度,尤其是上市公司,對于企業重大買入合同的主要供應商情況、價格形成機制、合同的簽訂、履行情況、糾紛及訴訟等情況,應予以披露。
六、驗收付款管理環節
我國《企業內部控制規范》規定,企業應建立嚴格的采購驗收制度,由獨立的驗收部門或指定專人,對所采購物資的品種、規格、數量、質量等內容進行驗收,認真與經批準的訂單、合同等文件核對后,出具驗收報告,計量報告和驗收證明,辦理相關結算手續。
一、農村婚姻家庭案件的特點
以離婚案件為例，通過對近三年判決和調解結案的農村離婚案件進行分析，不難發現離婚案件具有如下特點：
1、結婚時間比較短，離婚率卻比較高。
2、年齡比較小，離婚率較高。
3、女性提訟的比例高于男性。男方提出離婚的主要原因有：性格不和及無感情基礎、女方有婚外情、經濟糾紛及對性生活不滿；而女性提出的離婚理由主要是：丈夫虐待妻子、性格不合、丈夫有外遇、經濟糾紛及男方有罪。
4、通過判決或調解，離婚的比例高。農村離婚案件長期以來一直居高不下，筆者以為，從婚前感情基礎來分析：現在在外打工的絕大部分都是年輕人，打工與異性接觸的機會大，又沒有父母的監督和幫助，戀愛比較自由。但也產生一個負面作用，雙方了解不是很深時，就已經進行同居生活，早婚的現象也越來越嚴重；從婚后的感情建立和結婚的時間長短來分析，就會發現，結婚的時間的長短與年齡成正比例，即年齡越小，其結婚的時間越短，夫妻之間的感情還不很牢固，加上年輕氣盛，說離就離。但大部分都已生育了子女，孩子也比較小，認為孩子小越好辦，對孩子的感情上不會有較大的影響。隨著年齡的增大，結婚的時間越長，一方面夫妻的感情比較深厚，不易破裂；另一方面，隨著孩子長大，雙方更多的要考慮孩子的感情及其影響，也就會比較理智；從離婚的原因來分析：年輕的夫妻離婚，大部分是因一方在外打工，夫妻長期分居而導致離婚。本來婚前基礎不牢，結婚的時間不長，夫妻如果一方外出打工或雙方不在同一個地方打工，夫妻長期分居生活，感情就會慢慢變淡，很難經得起沖擊。另外，外出人員一般年收入和在家鄉的收入反差強烈，從而導致人生觀、價值觀發生變化。一旦有什么波折，極易導致離婚。
二、對于調解在審理農村婚姻家庭案件中的功能作用
調研過程中發現群眾對于調解在審理農村婚姻家庭案件中的作用都有著清楚的認識，他們普遍認為：第一、調解可以減少訴訟程序的對抗性。由于此類案件的雙方當事人要么是夫妻，要么是父子，要么是兄弟姐妹，昔日的親情一旦變成法庭上的唇槍舌劍和六親不認，對誰都不好受，而調解則可以避免此種情形，有利于在解決此類糾紛時維護雙方當事人的長遠利益和友好關系；第二、調解可以最大限度地優化此類糾紛解決程序的效益，快速、簡便、經濟地解決糾紛，緩解當事人的訟累，降低訴訟成本，達到辦案法律效果與社會效果的有機統一；第三、調解有利于各方當事人充分行使自由處分權，發揮當事人的程序主體性地位作用，實現當事人主義的私法功能；第四、此類糾紛達成的調解協議以合意為基礎，更易為當事人實際履行，可避免以后執行中的困難，實現了調解與執行的有機統一。
三、當前農村婚姻家庭案件調解率不高之原因
從分析的情況看，我鄉婚姻家庭案件以判決為主，調解率不高，應該說既有當事人自身思想認識不足的因素，也有案件本身的客觀原因，還有法院體制和法治環境等方面的因素，這些原因概括起來主要有以下幾個：一是對待婚姻家庭案件的觀點正在發生變化。婚姻家庭案件特別是離婚案件涉及個人隱私，因要充分體現個人意思自治，只要當事人提出離婚訴訟，對方同意離婚，不管是否符合判決離婚的條件（夫妻感情完全破裂，調解離婚的除外），一律判決離婚，故不再重視調解方式結案。
二是農村婚姻家庭案件紛繁鎖碎，調解需要一定時間，同樣是審理一件民事案件，對于婚姻家庭案件所花費的時間和成本要高于其他案件，而且從效益的角度來講又比較低，因而大部分法官對于婚姻家庭案件并不是十分的重視，往往抱有一種吃力不討好的感覺，所以在處理上，主觀隨意性比較大，很少花更多的時間和精力去做當事人的思想工作。特別是在當前不斷加強審判流程管理、強化審限管理的情況下，一些法官為追求結案率，調解工作力度就有所削弱了。三是一些法官對司法政策理解不夠全面，認為調解工作婆婆媽媽，調解過多有損法院形象和法官尊嚴，不愿花過多的時間和過細的工作在此類案件調解上。四是當前公告送達的婚姻家庭案件日漸增多，案件事實無法查清，處理上隨意性較大。在實踐中，一方因下落不明，其原因主要有在外打工，從未與家人聯系，一般與家人聯系，只要其家人不說，仍無法查找其下落；還有就是一方本來是外省人（多數是女方），如果夫妻關系發生矛盾，大多數是一走了之；另外就是一方（也多為女性）存在婚外情，干脆拋棄家庭與情人遠走高飛。而另一方又常因計劃生育被罰款，這時到法院，只有通過公告送達。這類案件在證據方面不是很充分，但通常多會被判決離婚，不可能調解結案。五是當前部分婚姻案件夫妻雙方或一方吸毒或因吸毒等原因走上犯罪道路而致離婚的日漸增多，此類婚姻再維持已無多大意義，一方多數情況下都會被判決離婚，調解也是不可能的。
四、對今后農村婚姻家庭案件調解工作的思考與建議
1、要確立當事人意思自治為主、國家干預為輔的調解制度。首先，婚姻家庭案件主要是涉及個人身份關系的案件，應充分尊重雙方當事人的自主處分權。在沒有查明事實、分清責任的情況下，當事人依法達成的調解協議，是當事人對自己實體權利和訴訟權利自主處分的結果。其次，要全面落實婚姻家庭案件調解的自愿原則。要在法律、法規中明確規定，是否調解的選擇權在當事人，是否再次調解的選擇權也在當事人，調解方案應當由當事人首先提出等等。再次，婚姻家庭案件調解必須堅持合法性原則。調解協議的內容不得違反法律、法規禁止性規定，不得損害國家利益、社會公共利益和他人的合法權益。
2、建議最高法盡快修改和通過有關婚姻家庭案件調解的司法解釋，對此類案件調解的適用范圍、調解的程序和調解的方式等予以明確規定。首先，要規定調解的適用范圍。司法解釋應當明確規定哪類案件可以適用調解前置程序，哪類案件由當事人決定是否進行調解，哪類案件不能進行調解等。其次，要規范調解的程序。從送達受理或應訴案件通知書、舉證通知書、證據交換、詢問調解意愿、調解次數、調解時限、調解不成的后續程序等方面作出具體規定。再次，要規范調解的方式。司法解釋應當明確規定調解應當公開進行，即從調解開始到達成調解協議都必須是雙方當事人或人共同在場的情況下方為有效。
關鍵詞:企業 法律風險 防范
中圖分類號:DF411.91 文獻標識碼:A
文章編號:1004-4914(2010)08-088-03
市場經濟是法制化的經濟。隨著我國社會主義市場經濟體制的不斷完善,各項改革工作的不斷深入,企業自身條件和外部環境都將發生深刻變化,企業生產經營、市場開拓等各種經濟活動的法律需求將越來越多,要求也越來越嚴,要求我們必須加快建立企業法律風險防范機制。做好法律風險的規避和防范,解決好在法律事務工作中的問題,滿足企業在生產經營中保護自身合法權益的要求,是當前企業亟待研究和解決的課題。
一、法律風險存在于生產經營過程,嚴重影響著企業正常經營和發展
企業作為市場經濟主體,經營行為在本質上表現為謀利行為,在形式上則通過法律行為而實現。凡是有企業生產經營活動,就有相應的法律風險。在企業生產經營活動中,其最主要和最直接的法律風險有以下四個方面:
1.合同管理法律風險。指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過程中,出現的法律合同風險。當前企業經營比較突出的問題表現為:一些企業的經營管理人員缺乏必要的合同法律知識,在簽訂合同中存在實體上及程序上的諸多問題,規范化程度不高;在合同標的、文本格式、履行方式等方面存在不少法律漏洞。有的是合同審查論證失嚴,違約責任條款欠缺。有的是違規操作,草率簽約,導致合同權利、義務設定失誤,特別是造成違約責任條款殘缺不全。這樣一旦對方違約或者鉆合同漏洞,就會使己方陷入被動,造成不應有的損失。
2.知識產權法律風險。知識產權是蘊涵創造力和智慧結晶的成果,是企業重要的經營資源。有的企業沒有意識到或沒有關注知識產權的深入保護,尚未建立知識產權法律風險防范機制,科研開發與知識產權管理、技術創新與依法保護明顯脫節,重研發輕備案、重運用輕保護,不能夠遵守知識產權的法律法規,加強對專利信息的檢索,出現了侵犯他人知識產權,以及自身知識產權被侵權的現象。
3.人力資源管理法律風險。在企業人力資源管理過程各個環節中,從招聘開始,面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中,都有相關的勞動法律法規的規范,任何不遵守勞動法規的行為都有可能給公司帶來勞動糾紛,給企業造成不良影響。當前有的企業局限于舊的勞動用人觀,口頭用工,不簽訂規范的書面勞動合同;忽視勞動法律法規的學習研究,出現了濫用試用期,模糊加班報酬、濫加違約金等問題。
4.企業財務法律風險。財務風險是指在各項財務活動中,由于各種難以預料或無法控制的因素作用,使企業不能實現預期財務收益,從而產生法律風險。諸如,企業的涉稅行為因為不能正確有效遵守稅收法規而導致企業未來利益的可能損失或不利的法律后果,承擔了相應的法律責任。企業依法維護權益積極性不高,造成一些外欠款項難以收回,形成呆賬、壞賬等較大數額不良資產。
企業出現這種狀況的原因是多方面的,最主要的原因在于:
1.管理機構不健全,職能相對弱化。相當一部分企業尚未建立綜合法律服務機構,未設立專門辦公場所;部分企業法律事務由業務部門和下屬單位多頭管理;規章、制度不夠健全,尚未形成規范性和經常性長效工作機制。法律服務機構職能總體不強,對依法維護企業權益重視不夠,規避市場風險的能力較弱;法律工作與其他事務性工作混同,無專門法務部門統一把關,預測不到企業行為的法律風險,解決經濟糾紛及法律問題的力度不大,效率不高,常使企業處于不利的法律地位。
2.專職法律工作人員較少,專業素養有待提高。許多企業缺少專職法律工作人員,多為兼職,業務能力相對較弱。在當前民事、經濟糾紛日益增多的形勢下,專職法律工作人員不足,服務質量不高,已成為制約企業發展的瓶頸。由于人員配置不到位,專業素質不強,在法律條文的理解和具體操作上存在不少問題,影響了法律服務工作的廣度和深度,沒有發揮好從法律上進行“源頭把關”的作用。
3.法律沒有成為一種經營手段,缺乏“法律是一種管理資源”的意識。企業重大經營事項決策草率,法律審核把關不嚴,缺乏法律論證和保障。有的企業重大決策和經濟活動沒有嚴格和明確的法律審核把關程序,缺乏法律風險防范的工作要求和運作機制。外聘律師不懂企業經營,提供的法律意見不完全適應企業實際,很難在企業經營活動過程中規避和化解法律風險。。
企業若發生法律風險,往往帶來相當嚴重的后果,可能出現經營性損失,行政或經濟處罰或制裁,企業資產、商業信譽受損,從而使企業的業務陷入惡性循環,使投資者喪失信心,阻礙企業的生存和發展。
二、建構法律風險防范機制,已經成為企業最緊迫最重要的法律建設任務
1.構建法律風險防范機制是企業適應市場競爭的迫切需要。隨著經濟全球化的不斷深入,我國加入世貿組織后對外的擴大開放,企業將直接面對著在全球范圍內的資源、人才、技術、產品和服務的市場競爭。面對競爭和機遇,企業面臨的法律風險將越來越大,特別是“走出去”參與境外競爭與合作,對企業依法決策和依法經營提出了更高要求。在“走出去”的過程中,企業遇到了許多困難,一方面是對當地的法律規定不十分清楚,對有關國際條約、協議不十分了解,時常引發涉外法律訴訟,造成工作被動;另一方面是企業法律意識不強,違法違規現象時有發生,既給企業造成重大損失,又給國家形象帶來不良影響。在經濟全球化趨勢進一步增強的新形勢下,能否有效防范企業法律風險,是對企業決策水平和經營能力的重要檢驗。
2.構建法律風險防范機制是實現企業資產保值增值的迫切需要。當前企業許多重大法律糾紛案件與企業治理結構不完善,組織結構不合理,資產配置鏈條過長,對下屬子企業管理失控有直接的關系。糾紛案值往往很大,案件一旦敗訴,企業多年的經營積累毀于一案,給企業造成災難性的損失。企業要保障資產安全、實現資產保值增值,不僅需要一支高素質的經營者隊伍,更需要科學的治理結構和嚴格的內控制度作保障。這是依法治企的客觀要求,也是依法促進企業資產保值增值、維護企業資產安全的迫切需要。
3.構建法律風險防范機制是打造企業核心競爭力的迫切需要。企業競爭的實質,已不僅僅是競爭雙方技術、資金、人才方面的較量,而且還是法律、規則和標準上的較量,而這種較量依靠的主要手段就是知識產權。企業面對激烈的市場競爭,僅僅擁有新產品、新技術和新工藝還不能自動形成企業的財產權,也無法自動轉化為企業的核心競爭力,企業只有在技術創新的同時加強法律風險防范機制建設,充分運用知識產權這一有效的法律手段,通過知識產權查詢,使企業創新活動少走彎路,盡可能處在較高起點;通過申請并取得專利權,保護和鼓勵技術進步;通過注冊商標,有效保護投向市場的新產品,才能使創新成果真正轉變為企業的核心競爭力。
4.構建法律風險防范機制是企業改革發展的迫切需要。企業要做大做強,需要進一步加快企業改革步伐,完善法人治理結構,加快企業戰略性改組。落實這些改革任務,必然涉及一系列法律問題。例如,《公司法》、《證券法》的修改,對國有企業股份制改革和董事會試點提出了新的要求;企業重組上市,涉及大量的權利義務繼承和上市地監管規則的遵守;企業主輔分離、輔業改制,需要嚴格依照法律程序,依法妥善處理分離人員的勞動關系等等。深化企業的改革,同樣需要加強法律風險防范機制建設,充分發揮法律手段在企業改革發展和資產保值增值過程中的保駕護航作用。
可以說,加強企業法律風險防范機制建設,是在經濟全球化大背景下,適應企業改革發展的迫切需要,是當前企業法制建設和依法治企的一項十分重要、十分緊迫的工作任務。
三、建立健全法律風險防范體系,全面提高企業法律風險防范能力
1.強化企業普法教育,增強法律風險防范意識。市場經濟就是法制經濟,作為市場經濟主體的企業必須依法經營管理、依法開展各種經濟活動,這是對企業最基本的要求。增強企業的法律風險防范意識,要注重加強對全體人員的法律知識培訓,尤其是企業高管人員的培訓,注重提高企業的管理人員自身的法律素養和法制觀念。
2.要建立健全法律風險防范機構,配置高素質的法律事務人才。《國有企業法律顧問管理辦法》為企業建立和完善法律工作機制提供了明確的法律規范,企業要以此為依據,建立相應的工作機構,全面落實總法律顧問和法律事務機構的各項職責,重視發揮好企業法律事務機構特別是總法律顧問的作用,建立科學、規范的企業法律顧問工作制度和工作流程,明確企業法律顧問處理企業法律事務的權限、程序和工作時限,逐步建立由企業主要負責人領導、總法律顧問牽頭、法律部門與業務部門共同參與的法律風險防范組織模式和工作機制。要緊緊圍繞企業生產經營、改革發展的中心任務,深入分析企業面臨的法律風險源,強化企業各部門、各崗位的職責,建立法律事務部門與各業務部門的聯動機制。要根據企業現實需要,引進企業法律專業人才,切實建立一支既熟悉法律,又熟悉企業的專門人才隊伍。積極探索建立法律顧問崗位等級制度、獎懲制度以及定期進修培訓制度,提高企業法律人才的待遇,形成積極性高、素質強的法律人才體系。
3.要建立健全法律風險防范制度,加強法律內控體系建設。要依據新《公司法》等法律法規,完善工作程序,細化涉及企業法律事務管理、合同管理、商標專利管理、企業招投標管理、訴訟項目管理等企業法律規章制度,完善操作流程,確保各流程控制點的全面到位,使法律風險防范成為企業內部控制體系的重要組成部分;要突出建立風險預警機制,規避事前法律風險。根據企業整體戰略目標確定對風險的分類方法,對各類法律風險進行評分和排序,劃分風險高中低等級,提出化解和規避法律風險管理的有效措施,實現法律風險的最小化。針對不同級別的法律風險,重點從風險預警和防范入手,逐步變事后法律補救為事前法律風險防范和事中法律控制。
建立企業法律風險分析評估、控制管理制度,定期對可能出現的法律風險進行調查分析,注重信息化管理,積極運用法律風險控制系統,提高科學化管理水平;要突出重大投融資、知識產權等重點領域的法律風險防范,積極推進重大經營法律意見書制度,吸收法律專業人員參與,對企業重大經營管理活動的合法性、可行性進行法律論證,提供書面的法律意見,為企業科學決策提供法律保障。
總之,企業法律風險防范體系的目標是把企業的一切生產經營活動納入法治化軌道,從而有效降低企業生產成本,提高企業生產效率,為企業業務創新提供制度保障,提高企業的經濟效益。企業只有完善企業法律風險防范體系,以適應和滿足企業所面臨的新的形勢,企業的法律風險才能得到有效控制,才能為經濟高效增長和企業可持續發展提供強有力的法律保障,使企業永葆青春、永久存續,做大、做強。
【關鍵詞】 法務會計體系； 法務會計人才培養體系； 法務會計應用體系
隨著市場經濟的迅速發展，社會環境和經濟運行過程日益受到法律規范，與此同時，利益的驅動與誘惑，致使涉及經濟的違法違紀及犯罪案件急劇增多，急需能夠客觀公正地處理這類案件業務的法務會計人才。人才培養靠教育，人才培養目標的實現，關鍵在于構建合理的人才培養體系及應用體系。
一、法務會計人才培養體系及應用體系框架
法務會計學科體系的建設與發展，對法務會計教育及人才培養體系的促進作用和對法務會計實踐的指導作用是非常直接的。這是因為各種法務會計學科在形成與發展過程中，是為了適應法務會計教育及人才培養的需要。在此基礎上，法務會計人才培養體系應包括：第一，應明確法務會計人才培養目標；第二，探索法務會計人才培養模式；第三，設計法務會計專業課程體系及專業課程設置；第四，將現代教學手段融入法務會計教學中；第五，確立法務會計實踐教學模式；第六，爭取法務會計人才的資格認證；第七，加強法務會計人才培養制度建設等。這些內容相互依存，密切聯系構成了法務會計人才培養體系。是誰需要法務會計信息，以何種方式應用，法務會計工作有何特點，這些內容構成法務會計的應用體系。法務會計理論是通過法務會計人才實現其應用的，反過來經過實踐檢驗，從而發現理論存在的問題并加以補充和完善。
二、法務會計人才培養體系
法務會計人才培養體系，指在一定范圍內按照一定的秩序和內部聯系組合而成的整體，該體系的構建與優化，是促使法務會計理論發展與應用的關鍵。
（一）法務會計人才培養目標
法務會計人才培養目標，是人才培養目標體系中的基層目標。對法務會計人才培養目標的認識，是確定法務會計教育其他環節的起點。只有確定了法務會計人才的培養目標，才能對法務會計教育的其他問題進行相應的研究。經過研究筆者認為，法務會計人才培養目標主要是培養掌握基本會計理論和技能，具有審計、法律等相關專業知識與基本技能，并具有創新意識、較高的職業道德和較強的社會責任心，能夠綜合運用法律知識、會計學知識以及審計方法與調查技術，處理經濟事件中涉及的法律問題，是懂得法律并具有綜合型、復合型之特點的高級法務會計專門人才。他們可以在會計師事務所、律師事務所、企事業單位等經濟組織，從事會計核算、監督、鑒證、評價及經濟事件中所涉及的法律證據的取得與管理，也可以在企、事業單位、社會中介機構、司法部門專門從事法務會計的服務與咨詢工作。
（二）法務會計人才培養模式
根據法務會計人才培養目標要求，筆者本著培養理論水平和實踐能力相結合，綜合能力和專業能力、專長能力、拓展能力相結合的原則，設計法務會計人才培養模式。一是理論教學按會計的特點和工作流程及法律的特點及程序設計人才培養模式，旨在提高人才的會計、法律等基本理論水平；二是實踐教學根據專業的業務流程及崗位需要設計案例、情景模擬、綜合演練等方式。
法務會計涉及多個學科領域的知識，重在各學科綜合的應用能力。案例設計，一是由教師講授、列舉、描述、分析案例，促進學生對理論知識的理解，學生只被動接受；二是學生設計案例，即由學生根據所學理論自行設計案例，設計案情的不同發展方向，作出區別性分析，得出不同的結論，轉變學生從被動接受者提升為主要參與者和設計者。情景模擬，即由學生將講案例排演成小品，進行情景模擬，營造身臨其境的感覺。綜合演練，如何通過會計賬戶、報表等信息查處經濟犯罪、財務舞弊查處、納稅申報與稅收調查，如何獲取案件所需證據；如何從法學角度查處會計賬證的合理性和合法性等。
（三）法務會計專業課程體系與專業課程構建
我國的法務會計專業教育尚處于起步階段，所以法務會計專業課程體系設置應根據人才培養目標，區別于傳統的財會專業，它不是純粹的會計審計專業，也不是單純的法律專業，而是多學科的交叉與融合。本著“兩線”+“一面”+“實踐”的原則設置課程。
“兩線”之一，即法律類課程，如，刑法、民法、民事訴訟法、刑事訴訟法、國際法、國際經濟法、犯罪心理學和邏輯學、證據學、經濟法、稅法等，尤其是取證技術；“兩線”之二，即會計審計類課程。課程除具有會計專業相關知識外，尤其應側重基本會計準則、具體會計準則、行業會計制度以及獨立審計準則的學習，重點熟練掌握會計技術、審計調查技術等方法。“一面”，即廣博知識面類課程。包括統計、管理學、稅收征管、財經應用寫作、計算機技術等拓展知識面類課程，重在培養多科性技能人才。“實踐”即，設計動手能力培養的實踐類課程，例如，法務會計案例、審計案例、手工會計模擬、會計信息化模擬、多媒體會計模擬、多媒體審計模擬、納稅申報、稅收籌劃等實踐類課程，全面提高法務會計人才的專業技術和動手能力。模擬教學和案例教學應作為法務會計專業化人才培養的重點方式，應設計運用會計、審計、法律法規來偵破或解決有關經濟活動及其糾紛處理、舞弊案件處理的綜合案例來進行教學活動，使法務會計人員學習內容更加接近實際，為未來從事經濟活動、經濟案件或舞弊案件的審核、計算、分析，為法庭作證提供有力證據。
（四）現代教學手段在教學中的應用
包括計算機在內的信息技術的廣泛使用，增加了教育信息、促進了教學質量的提高，是未來教育發展不可或缺的重要手段。法務會計教學可以借助計算機、音像系統等多媒體設備，在常規的課堂教學方式的基礎上引入圖形、聲音、動畫、視頻等多媒體，來強化學生感性認識和分析能力，提高學生的學習興趣。例如，拍攝產品工藝過程錄像、會計工作錄像、法庭審判、法庭證據調查等錄像，在法務會計課上進行播放，向學生演示法務會計人員進行取證、調查、統計、匯總等不同工作內容情景，增強學生的感官認識，以便進一步增強對法務會計崗位需要及工作性質、工作流程的理解與認識，從而增強職業興趣、專業愛好。
（五）法務會計實踐教學模式及實踐教學方式
法務會計專業是多學科融合的邊緣學科，在理論教學環節上應重視理論與實踐教學緊密結合，法學思維與會計學、審計學思維相融合。即，在講授會計學、審計學類課程時，引導學生運用法律的知識思考和解釋會計學問題；反之，在講授法學類課程時，引導學生運用會計學知識思考和解釋法律問題等。避免孤立的法律或會計教學。在實踐環節上采取校內多模塊模擬（分會計、審計、會計信息化、納稅模擬等模塊）、案例分析和情境設計、實踐基地的頂崗實踐及參觀實踐和社會調查等靈活多樣的方式，全方位的實踐形式培養法務會計人才成為創新性、多元性、獨立性思維的復合型專業人才。
（六）法務會計人才培養及資格認證制度建設
法務會計人才培養同其他專業一樣，須加強人才培養的制度建設。當法務會計發展到一定階段，隨著經濟發展對其人才的需求會大幅增加，法務會計人才的培養就不應該是無序狀態，而應該需要規范和約束。例如，在財政部門主管下設立“法務會計學會”，負責會計界和法律界的溝通與協調，組織開展法務會計理論及法務會計實務的研究；在教育部門主管下設立“法務會計人才培養研究會”專門開展對法務會計人才培養的研究。財政與教育主管部門會同其他有關部門聯合建立一系列法務會計人才培養制度，包括培養規格、培養方式、后續教育、法務會計人員資格認證、法務會計專家證人認證、法務會計操作規范等系列制度，從而，使法務會計人才培養有章可循，法務會計人員的服務有行動指南與操作規范，法務會計人員的價值體現有評價標準。
三、法務會計應用體系
是誰需要法務會計的信息，以何種方式應用，法務會計工作有何特點，這些內容構成法務會計的應用體系。
（一）法務會計的應用領域
在企業，因為商品的購銷活動可能產生債權債務糾紛、因納稅業務可能產生稅務糾紛、因利益驅動可能有舞弊行為，這些行為均需要法務會計人員運用合同法、稅法、證據法等相關法律知識，站在會計視角提供有利于當事人的專業證據或意見；在司法機關，有關經濟案件的偵破需要法務會計提供專業訴訟證據；會計師事務所開展舞弊專項審計，需要法務會計人員的審核意見及專業支持等。
（二）法務會計的應用方式及工作特點
從專業人才看，法務會計人才應該是既熟悉有關法律知識，又精通會計業務的跨專業、跨領域的復合型人才；從工作實質上看，法務會計工作就是注冊會計師工作和律師工作的有機結合。因為，單純的注冊會計師或律師都無法獨立地完成當事人的委托，處理各種經濟糾紛的有關問題，特別是財務與法律相結合的問題，這就需要既懂得會計、審計知識，又熟悉法律知識的專業人員來從事這項工作，這樣的專業人員就是法務會計人員，這種工作就是法務會計工作。
四、結束語
總之，法務會計職業是我國經濟發展的熱門職業，法務會計的應用是市場經濟規范發展的必然趨勢，法務會計教育需要區別于其他專業傳統的目標模式；我們要從人才培養目標分析入手，積極探索人才培養模式，構建課程體系，探討實踐教學模式，進而完善法務會計人才培養體系及應用體系，為盡快培養社會急需的法務會計人才服務。
【參考文獻】
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關鍵詞:未開放檔案 檔案利用 法規制度建設
案情簡介
2009年11月某日，某律師事務所一律師持律師執業證、原告人的授權委托書及某法院的受理案件通知書來到某檔案館，要求查閱其的經濟糾紛案件中的被告當事人的婚姻登記檔案。因涉及第三人隱私，未提供該法院開具的有明確調查內容的協助調查函或調查令，接待人員拒絕了其查檔要求。該律師對相關解釋不認同，堅持認為受理案件通知書就是《婚姻登記檔案管理辦法》第十五條第四項規定的律師及其他訴訟人在訴訟過程中，持受理案件的法院出具的證明材料及本人有效證件可以查閱與訴訟有關的婚姻登記檔案中所稱的“證明材料”。次日，遂向區政府法制辦提起行政復議，后由于其他原因該申請人以“民事訴訟案情發展需要為由”主動撤回申請，該案件因此而終止，是北京市首個提起檔案行政復議的案件。
點評分析
該檔案館認為，該案件中檔案館未允許申請人查閱未開放檔案依據充分。《中華人民共和國檔案法》(以下簡稱《檔案法》)第八條規定，地方各級各類檔案館，是集中管理檔案的文化事業機構，負責接收、收集、整理、保管和提供利用各分管范圍內的檔案。《中華人民共和國檔案法實施辦法》(以下簡稱《實施辦法》)第二十二條第四款、《北京市實施〈中華人民共和國檔案法〉辦法》(以下簡稱《北京市實施〈檔案法〉辦法》)第二十七條第一款規定，機關、團體、企業事業單位和其他組織以及中國公民利用檔案館保存的未開放的檔案，須經保存該檔案的檔案館同意，必要時還須經有關的檔案行政管理部門審查同意。該案件中，申請人要求查閱其所的經濟糾紛案件中對方當事人與第三方的婚姻登記檔案，涉及公民個人隱私，依據《實施辦法》第二十條第一款第二項和《各級國家檔案館館藏檔案解密和劃分控制使用范圍的暫行規定》第七條第十六項的規定，形成未滿30年(便形成滿30年)，因涉及個人隱私，屬于未開放檔案。依據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第十七條第二項中，涉及個人隱私的材料，當事人及其訴訟人可以申請人民法院調查收集證據的規定，以及《婚姻登記檔案管理辦法》第十五條第四項的規定，檔案館只向持單位介紹信的人民法院工作人員，或持法院的協助調查函、調查令的委托人、訴訟人提供所要查閱的婚姻登記檔案信息。因此，檔案館未允許申請人查閱婚姻登記檔案依據充分。
該區政府法制辦在該行政復議案件立案過程中認為:接待人員在辦理查閱未開放檔案的利用過程中，應留取或復印相關證件、證明等證據材料;對法規規章條款內涵不清楚的，不應以本機關的理解做出規定，應提請制發機關做出書面解釋，在執行時依據更為充分。該檔案館已經就律師爭議的“證明材料”的內涵，提請《婚姻登記檔案管理辦法》的制發機關民政部做出解釋。
案件啟示與對策
該行政復議案件對檔案部門今后如何依法行政、依法利用檔案具有導向和警示作用。通過辦理該案件，筆者認為應該用依法行政的要求來審視區縣級檔案館未開放檔案的利用工作。2006年以來，北京市各級檔案行政管理部門以法律為履行職責的依據，梳理、確認和公示了行政執法職權，在其他檔案行政執法職權中確定了“利用檔案館未開放檔案”的審批類項目。同時，“檔案館未開放檔案的利用服務”作為檔案館服務項目，以受理、審查、審定、告知等為辦理程序，同時公布。但檔案館在實際提供利用中，對利用未開放檔案的，僅要求利用者填寫查檔登記表，詢問要查閱的檔案內容;對涉及個人隱私檔案的，只要身份證件、證明材料符合要求的就準予查閱。對不符合要求的，口頭答復予以拒絕，未按照程序辦理。當今，我國處于黃金發展期，各種矛盾日益凸顯，利益格局日趨多元化，弱勢群體的利益訴求量大面廣。①檔案館館藏檔案在為弱勢群體解決落實政策、經濟糾紛、維護權益、遺產繼承等關系切身利益的問題中發揮著重要作用。面對來檔案館查檔人員因檔案當事人身體原因、外出(出境)、故亡等原因委托他人代查、繼承人查閱的情況越來越多;面對查檔人員收入水平、受教育程度不同、人員素質差異大等情況，如何進一步提高檔案利用服務水平還不完全適應;隨著法治建設的不斷深入，依法行政的要求不斷提高，制訂和執行便民、高效的檔案利用規章制度還相對滯后;未開放檔案、特別是專門檔案利用的某些條款規定原則性多、不詳細，有的單位要求出具檔案證明的內容多樣，法院等單位開具的介紹信、證明格式內容不一。具體利用過程中對相關條款內涵理解不一、相關解釋又不及時，導致執行不一等等。為確保檔案部門依法行政、依法利用檔案，正確作出未開放檔案利用的審查批準決定，不致成為行政復議或行政訴訟的“輸家”，提出如下對策:
對策一:依法區分檔案行政審批職能
近幾年，北京市各區縣檔案館利用人次逐年攀升，有的檔案館年接待利用者近萬人次，其中90%以上是公眾個人且幾乎都是利用未開放檔案。如果全部履行審批手續，工作繁瑣且不利于利用。檔案行政管理機關應該對 “利用檔案館未開放檔案”審批項目、檔案館服務項目“檔案館未開放檔案的利用服務”中的未開放檔案的內容以及利用者身份條件等加以區分，確定哪些實行行政審批固定程序審查同意準予利用;哪些由檔案館實行簡易程序，對符合條件的準予利用。如可考慮對公眾查閱涉及證明本人學籍學歷、工齡、婚姻狀況、財產(和本人繼承財產)等類未開放檔案的利用，實行簡化利用程序:填寫相關登記表格，接待人員審核，科長(或帶班人)批準。而對檔案當事人身份為外籍華人的、且查閱利用又涉及個人財產的;查閱《各級國家檔案館館藏檔案解密和劃分控制使用范圍的暫行規定》第七條規定的控制使用范圍以外的特定范圍的未開放檔案信息的，嚴格履行申請受理、審查、合法性審查、審核、審定和告知的審批程序。上述程序可以在經辦和審批環節的分工上加以區分。如利用接待部門接待人員經辦，科長(在人員編制許可的情況下由法規部門)審核，主管領導批準。建立網上和實體的“辦事指南、表格下載、填表說明、示范文本”使利用者一目了然，對低學歷、年齡大、殘障人員等實行“全程”、“一站式”服務，方便利用者。
對策二:加強利用環節法規制度建設
依法開展檔案利用工作，其結果是要靠過程來保證的。應當由國家或省市檔案行政管理部門制訂利用者身份審查工作規則、出具檔案證明規則、無檔證明辦理規則，作為法規規章或行業規則予以貫徹執行。由檔案館或同級檔案行政管理機關制訂查閱未開放檔案的規定、查檔接待人員行為規范、應對查檔利用突況應急預案等。將上述制度的制訂依據、辦理程序和結果對外公布。上述法規制度都應與上位法的規定一致，條款細致，內容詳盡，操作性強，確保檔案利用始終依法規范運行。具體如下:
1.利用者身份審查工作規則。參照中國公證協會制訂《審查自然人身份的指導意見》的做法，制訂檔案行業《利用者身份審查規則》②。規定利用者提交的證件種類，證件必須是有接待人員可視讀的照片、且由戶籍管理公安機關或全國性行業核發的居民身份證、工作證、護照、律師證等;建立審查證件的程序，核查利用者提交的身份證件是否真實、有效，與其提交的身份證件是否同一;建立審查證件的工作記錄，如接談筆錄，復印或留存的相關證據材料等;無法提交居民身份證時的替代證件種類，如派出所證明、戶籍簿，證明格式;委托他人代查代辦的委托書規定格式、內容，是否需要留存原件等，特殊情況下的救濟措施等。
2.出具檔案證明規則。《實施辦法》第二十一條和《北京市實施〈檔案法〉辦法》第二十七條都規定，檔案縮微品和其他復制形式的檔案載有檔案收藏單位法定代表人的簽名或者印章標記的，具有與檔案原件同等的效力。某檔案館就曾有過一單位在司法訴訟過程中提出要檔案館在其提交法院的材料上蓋檔案館證明專用章當證據的荒唐事，后被拒絕。這就要求對檔案證明作出行業規范，避免證明被濫用。要規定對涉及工齡、婚姻、房產、學歷學籍等身份的各類證明的格式，證明經辦人、批準人等人員的權限;證明結果登記內容和方法;檔案復制件上應標注的內容:如檔號、使用范圍，出具證明的時間，檔案證明專用章加蓋位置，頁數，效力等等。
3.無檔證明辦理規則。近幾年來，有關部門在辦理婚姻、工齡確認等身份證明事項過程中，要求檔案館為無檔者出具婚姻檔案無檔證明、或某人已查某某類檔案證明的情況不斷增多。檔案行政管理部門應該制定檔案行業無檔證明的辦理規則，就哪類檔案經檔案保管單位查找后確無檔案內容記載的，可以出具無檔案的證明，并對該證明的格式、效力等做出規定。
4.利用未開放檔案的規定。制定檔案館利用未開放檔案的規定，可結合館藏檔案內容的實際情況由檔案館制訂。應包括如下內容:未開放檔案的定義、檔案所屬內容，利用者適應對象、檔案的范圍，查閱利用檔案所持證件的種類，查閱特定檔案的批準人和批準權限，對被委托人的證明要求，準許查閱內容，摘抄、復印等復制的批準與對外公布的限制，外借對象與范圍;對專業專門檔案的利用規定;對婚姻、房地產、會計、工商登記、人口普查等檔案的管理規定，如《會計檔案管理辦法》、《城市房地產權屬檔案管理辦法》、《婚姻登記檔案管理辦法》等專業檔案法規，檔案行政管理部門要及時搜集執行中遇到的規定不細致、理解執行易產生歧義等有關問題，及時協調有關部門加以解釋，以便于檔案利用部門操作。
5.查檔接待人員行為規范。檔案利用接待是一項實踐性、操作性很強的工作。曾有一利用者與律師攜錄音筆前來檔案館查閱檔案，接待過程中接待人員噤若寒蟬，不敢多說一句話，生怕會給單位帶來不良后果。接待利用人員僅靠政治素質高、業務熟練、熟悉館藏，已經遠遠不能適應未開放檔案利用接待工作要求。應制定查檔接待人員行為規范，對文明用語、服務忌語做出規定。制訂接待回答用語規范，并根據情況變化及時補充修訂，提高接待人員應答技巧;接待人員必須具備合理的能力結構，包括語言表達能力、公眾交往能力、隨機應變能力、適宜的心理素質。檔案館宜挑選開放型、穩重型、興奮型性格的人員從事接待工作。
6.應對查檔利用突況應急預案。近幾年，醉酒查檔鬧事后撥打110報警者有之、因不合查檔要求被拒絕后吵鬧者有之，為避免不良后果的發生，制訂應對查檔利用過程中突發事件的處置預案，應引起我們的高度重視。要就應急處置流程、應急工作原則、危險性分析、組織機構及職責、指揮機構及職責、現場處置、培訓與演練、應急搶救組織紀律和獎懲、事后的總結與評估等內容做出規定。
對策三:梳理特殊檔案查閱限制規定
《檔案法》第二十一條規定，向檔案館移交、捐贈、寄存檔案的單位和個人，對其檔案享有優先利用權，并可對檔案中不宜向社會開放的部分提出限制利用的意見，檔案館應當維護他們的合法權益。據此，檔案館在辦理單位和個人移交、捐贈、寄存檔案時，應要求其出具書面限制利用意見，形成《檔案館移交、捐贈、寄存檔案單位和個人限制利用意見匯集》，并將上述意見匯集在利用場所公示，供利用接待人員掌握，利用者周知，切實維護檔案移交、捐贈、寄存單位和個人的合法權益。
對策四:強化查檔身份審查追溯管理
檔案館在辦理檔案證明時，它不僅涉及利用者人身財產權益的保護，也關系到利用者身份審查過錯責任的認定問題，更面臨對身份確認有誤可能引發的訴訟，以及相關的財產經濟損失賠償等風險，且風險系數越來越大。在科技水平日新月異，造假花樣翻新、真假難辨的情況下，肉眼識別、“表面審查”已經過時。③在檔案接待利用的實踐中，應通過制度設計、科技手段保障等措施，提高利用接待人員對利用者身份的識假能力，為社會公眾提供更加規范的服務。一是定期對接待人員進行身份識別培訓。對檔案利用接待人員就居民身份證、護照等證件的特點，機讀視讀防偽標識的內容、方法等進行定期培訓，提高接待人員核查居民身份證和護照等證件的方法和技能。二是采取技術手段進行身份識別。如協調有關部門采取安裝識別身份證專業儀器，登陸相關網站核實國家有關部門頒發的律師、記者等人員證件，提高識別身份準確性。三是建立利用者查檔追溯檔案。目前銀行、通訊等單位在辦理有關業務時，要求客戶提供身份證件原件并留存復印件，已經十分常見。檔案館在利用過程中應在審查身份證件的基礎上，留存復印件，與利用登記檔案一起歸檔短期保存，以作為審查證據。應要求當事人在復印件上簽注“本身份證件僅限于×年×月×日查檔之用”，防止復印件被別有用心之人濫用，引出新的麻煩。只要檔案館依法定程序，采取合理的方式、審慎地履行審查義務且無過失，才有可能在訴訟中免除或減輕檔案館的相應責任。
注釋:
①蔡達峰常委代表民進中央:“矛盾凸顯期”呼喚通暢的訴求渠道.中國政協，2009(6):13.
任職這個法律顧問已經有一段時間了，現將幾年來的工作總結如下：
一、提供法律咨詢
作為貴公司的法律顧問，我為公司做的主要的經常性的工作是提供法律咨詢。每當公司遇到一些涉及法律法律方面的問題，都是公司負責法律事務的同志與我聯系、磋商，有時是遇到具體問題的同志直接與我電話聯系，我根據相關法律規定進行解答，提供法律意見。如由商開通的無身份證的用戶造成的惡意欠費問題，用戶提出的邊際漫游問題，蜂窩移動的盲區話費問題，公司的臨時用地和租用房屋場地問題等等。以市場部和工程部所涉及的法律問題為多。每年都不下幾十件。通過咨詢，法律顧問根據自己的法律知識，提出需要注意的法律風險，為其提供相應的法律意見和應對措施，及時有效地把問題解決在萌芽狀態。
給我印象深刻的有代扣繳稅款案。2003年11月，市地稅局稽查分局憑借省稅務局對某聯通分公司的一個處理文件，以我公司未為代辦戶代扣代繳稅款為由，要求我公司補交稅款40萬元，并欲對我公司處以罰款20萬元。在接到綜合部通知后，我立即同公司財務部蘭經理聯系，為其提供有關法律依據，提出法律意見，明確指出稅務機關要求我們為具有稅務登記手續的代辦戶代扣代繳稅款并無法律依據，即便應當代扣代繳也應當由稅務機關事先核定代扣代繳對象，由企業承擔稅款流失的責任是不公平的。在蘭經理的努力交涉下，市地稅局終于收回成命。
二、審核公司合同
根據法律顧問合同的約定，法律顧問的另一經常性的工作是審核修改公司各類合同。特別是在2005年至2007年三年間，公司實行合同會簽制度，法律顧問每周去公司坐班一天，審核處理各類合同，進行會簽。每周合同均有四、五十件之多。在審核公司合同中，我發現有如下幾方面的突出問題：1、由于貴公司是由原計劃經濟體制下的郵電局脫胎而來，許多
職員存在原郵電局具有部分政府管理職能的影響，在合同中違背合同主體平等的原則，在合同中經常出現處罰、罰款之類的字樣，建議修改為違約金;2、違約責任不明確，如約定的違約金沒有明確是按銀行同期存款還是貸款利率計算利息，建議明確細節;3、違約責任不對等，違反了公平原則，如約定的違約責任對方是按合同標的的5%，而公司的是20%等等，建議約定雙方一致的違約責任比例;4、在糾紛爭議的解決方面約定的管轄機關不明確，既約定法院管轄又約定仲裁管轄，與法律規定沖突。法院管轄違反法律規定，如約定法院的管轄違反了《中華人民共和國民事訴訟法》不得違反級別管轄和專屬管轄的規定，約定仲裁管轄的沒有明確仲裁
機構;建議法院管轄的一律修改為約定為在甲方所在地或乙方所在地人民法院管轄，約定仲裁管轄的必須明確仲裁機構的準確名稱。這些問題經過
一段時間的磨合，都收到了較好的效果。
公司的合同會簽工作由于以后改為電子會簽，不需要法律顧問進行會簽了，但遇有比較重要的合同，公司綜合部或具體負責的合同擬稿人還是經常與律師咨詢討論。聯系的方式有時是律師去公司，有時是公司人員到律師事務所，更多的是通過電子信箱或傳真進行聯系。如2007年、2008年公司有兩個購買辦公樓的合同，由于是期房，更由于吸取我省某分公司出現損失的教訓，負責該項目的公司工作部的岳某曾多次與律師對合同反復推敲，字斟句酌，幾易其稿，并辦理了公證。除岳某外，公司工程部和市場部的幾乎所有同志都有類似的經歷。
三、配合公司進行法制宣傳教育
做為公司的法律顧問，對于公司的法制宣傳教育工作，有著不可推卸的責任。除在日常工作中進行法制宣傳工作以外，在2002年《中華人民共和國電信條例》公布實施時，我與時任公司市場部經理的文某某、綜合部經理的王某某二同志一起參加了省通信管理局組織的集中學習。回來后，由我對公司全體干部職工進行了宣傳講解。2006年，針對公司合同會簽中存在的種種問題，在公司的統一組織下，我對公司負責合同擬稿和審核的人員進行了《中華人民共和國合同法》的基本原則和要求的專題講解，均收到了一定的效果。
四、公司進行調解
幾年來我與綜合部、市場部一起共同處理客戶投訴事件多起，主要是商冒用他人身份證、手機卡過戶等類事件。經我們共同努力，均在不違背公司利益的前提下，使客戶負氣而來，滿意而去，或者雖不滿意但對我們的處理意見也表示認可，將尚未形成的民事、經濟糾紛在訴訟之前解決。這方面的典型案例有以下幾個：
1、水上交通事故案。2003年4月份，我與公司綜合部的王經理、趙等幾位同志共同處理了一起水上交通事故案件。某處一孟姓船主的船只，在港區內河流入海口附近夜航時發生水上交
通事故，船只的桅桿將我公司設置在港區內跨越河流的光纜撞斷，桅桿也被折斷。該船主意欲找我公司索賠。經我公司按法定程序向當地港監部門報案，并與該船船主交涉處理善后事宜，明確表示對方如對我方處理意見不滿，可以到大連海事法院通過訴訟途徑解決。該船主最后同意我方的處理方案。
2、公司社區基站投訴案。2005年甲區某社區、2007年某某社區、2008年乙區某社區居民都曾經對我公司設置在該社區的移動基站在噪聲、電磁幅射等問題進行投訴，要求我公司撤走移動基站。本人與公司的張副總經理、綜合部趙副經理六名同志會同物業、居民委員會、街道、公安部門的同志一趙親臨現場，與社區居民進行面對面的溝通說服工作，平息事態，收到了較好的效果。
3、營業廳椅子傷人案。2006年5月14日晚6時許，客戶李某某到公司某營業廳交費時，因營業廳內的椅子存在質量問題而摔倒，導致損傷，遂到某縣人民醫院醫治，經診斷為腰4-5節間盤脫出、胸外傷及軟組織損傷，住院長達近二個月。我和公司綜合部趙副經理等三名同志與對方經過平等友好協商，達成調解協議。根據《中華人民共和國民法通則》第五十五條、最高人民法院相關司法解釋及遼寧省公安廳公交(2005)121號文件，同意對客戶的醫療費、誤工費、護理費、傷殘補助費進行一次性補償共計48000元，從而息訴止爭。
4、公司在模擬網轉數字網接待客戶投訴。2002年，公司根據省內
有關部門的精神和公司業務發展的需要，進行模擬網轉數字網的工作。這在社會上引起極大反響，許多客戶紛紛到公司投訴，甚至有人到法院起訴。經我與公司的綜合部兩位經理到法院說明情況，甲區人民法院根據上級指示精神對已經受理的案件做撤案處理。對于到公司投訴的客戶，我與公司市場部的文經理以及另外兩名同志一起自始至終堅持坐班接待客戶，做耐心細致的思想工作，使客戶負氣成來，滿意而去，圓滿地完成了模轉數的工作，沒有發生一起訴訟案件，也沒有造成一起意外的不可控制的糾紛事件。
五、處理訴訟案件情況
幾年來我與公司綜合部王經理、李經理、趙副經理一起，為貴公司處理民事訴訟案件多起。在這些案件中，我們堅持合情合理合法的原則，努力維護公司的合法權益，取得了較為圓滿的結果。需要說明的是，盡管在法律顧問合同中約定，公司訴訟應當另行收費，但所有的案件本人都沒有收取任何費用。典型案例如下：
(20余起3類訴訟過程涉及多人姓名，此處從略)
4、賈某訴公司人身損害賠償案。2008年5月，社會閑散人員賈某到公司找人要手機卡，在員工通道處受到社會上不明身份人的追殺，在公司外面被人砍傷。此人訴至法院，要求公司給予人身損害賠償。我與公司職員趙某在詳細了解案況后，到法院與承辦法官提出四點意見：1、原告與公司沒有任何法律上的合同關系，雙方沒有合同上的權利義務關系，自然也就不存在任何附隨義務，也就是安全保障義務關系;2、員工通道不是營業廳，也不是公司對外的經營場所，更不是公司保安的重點防范區域;3、此案系社會人員尋仇所致，原告應當對此有所了解;4、公司在此案中沒有任何過錯，也不存在無過錯責任。。此案被法院駁回原告的訴訟請求結案。
5、居民王某某訴公司賠償財產損失案。2008年4月，某縣某鎮居民王某某以公司光纜經過其家院落為由，訴至縣人民法院，要求公司賠償其損失6萬元。我與公司綜合部工作人員趙某處理此案。我們提出的答辯意見是原告的訴訟請求沒有事實依據(沒有損害的事實和證據，公司光纜也已經改線)也沒有法律依據(《電信條例》規定基礎業務電信運營商有權鋪設光纜，任何地區也沒有支付費用的先例)。一審法院采納了我們的答辯意見，駁回了原告的訴訟請求。二審法院則主持調解，由我方象征性地補償對方3000元，由對方承擔一、二審訴訟費用。調解時本人不在場，調解的原因是公司已經對對方的無理取鬧不堪其擾。
六、協助公司完善各項規章制度
關鍵詞：公證；公證程序；公證質量
中圖分類號：D926.6 文獻標識碼：A 文章編號：1673-2596（2016）12-0083-03
隨著我國社會主義經濟體制的不斷完善，依法治國、建設社會主義法治國家步伐的不斷加快，公證工作的重要性越來越凸顯。然而我國公證制度還處于發展中，保障公證行業生存和發展的法律、法規、制度等都很不完善，導致公證實踐中有諸多問題亟待解決，尤其是公證程序還有進一步完善、公證質量還有進一步提升的空間。公證行業生存和發展的核心是程序和質量，國家、社會對公證行業的期望很高，公證同仁也在不斷探索研究，努力克服、解決公證程序與公證質量方面存在的問題，以保證公證工作充分發揮推動經濟發展、維護社會生活秩序的作用。
一、對公證程序與公證質量
（一）公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動，其中法定程序就是我們所說的公證程序。公證程序是《公證法》、《公證程序規則》的核心內容，是公證機構和公證員進行公證活動的法律依據和必須遵循的規則。只有嚴格遵守法律程序，才能確保公證機構和公證員正確執行國家法律，依法行使公證職權，保障當事人的合法權益。才能把公證業建設成為一個對社會、對公民負責任的行業，才能保證公證的證明力和公信力。
（二）公證質量有廣義和狹義之分，廣義的公證質量是指公證管理部門管理活動、公證處管理工作和公證業務活動的優劣性質和程度。它不僅包括公證管理部門的管理活動，也包括公證處的公證活動。狹義的公證質量僅指公證人員辦理的具體公證文書及其所必需的法定證據材料和程序是否具備合法性和真實性，其程度即法定的證據材料是否達到法律、法規和規章要求的標準。通常，我們所說的公證質量是指狹義的公證質量。公證質量最直觀的表現就是有無錯證和假證，所以提高公證質量就是減少錯證和假證的發生。公證質量是公證效力的可靠保證，是預防糾紛，保障自然人、法人或其他組織合法權益的核心，是公證事業健康發展的根本所在。公證質量直接關系到公證業的形象和聲譽，關系到公證的社會公信力，關系到公證行業的社會地位和作用。提高公證質量是不斷推進公證體制改革的前提條件。
二、我國公證程序與公證質量的發展及存在的問題
（一）我國公C程序與公證質量的現狀。我國第一部公證法典《中華人民共和國公證法》于2005年8月28日誕生，確定了我國公證法律制度的基本框架，為公證制度建設和公證事業發展奠定了堅實的法律基礎。《公證法》是公證工作的基本法，它為廣大公證人員依法從事公證執業活動提供了具體的法律支持，也為司法行政機關依法履行管理職責提供了明確的法律依據。2006年司法部的《公證程序規則》引入了新的制度機制，完善了新的公證原則，進一步健全了公證法律制度，規范了公證執業行為。《公證法》、《公證程序規則》的頒布實施，明確了我國公證制度的法律地位和公證執業活動基本原則，對公證機構、公證員、公證程序、公證效力和公證法律責任等都做出了明確規定。然而十多年過去，中國已經發生很大變化，新的公證業務與公證現象不斷出現，舊的公證法律法規已不能完全適應這種變化，這就對完善公證程序、提高公證質量有了更高要求。
（二）我國公證程序與公證質量存在的問題。（1）公證立法滯后。公證法律法規及配套制度建設的嚴重滯后是影響公證質量的一個重要原因。目前除《公證法》和《公證程序規則》外，公證行業在實務操作中所依據的辦證規則，大多是早些年制定的，近幾年雖然行業協會制定或修訂了部分公證業務辦理的指導意見，可也遠遠跟不上社會經濟發展和公證實踐的需求。（2）公正程序流于形式，漏洞較多。實踐中，調查事實、核實證據方面仍有不到位之處。按照辦證規則對有關證明材料或事項應當核實的，有的未進行核實，有的核實程序也只是停留在形式上；有些證據是需要公證人員實地調查的，可是很多時候只根據當事人提供的電話號碼問一下，或是直接讓當事人自己找個證明人來做個筆錄。在履行告知義務方面，告知形式簡單，有些告知書內容缺乏針對性；告知有時就是走走過場，多數使用告知書的方式，沒有將告知的內容記錄存檔，當事人可能根本就不知道告知的內容。筆錄制作方面，在談話筆錄上，一些公證員格式化問題嚴重，筆錄內容幾乎一模一樣，而且簡單，缺乏重點，沒有具體針對個案進行提問。在質量把關方面，自質量檢查、審批制度實行以來，主管部門和行業協會雖三令五申，但有些公證處還是將質量檢查、審批程序視為形式，甚至個別公證處只有審批而沒有質量檢查的環節，導致質量檢查與審批脫節，錯證叢生。（3）部分公證人員綜合素質欠缺，造成程序不規范、質量沒保證。雖然《公證法》對公證員的條件和要求做出了明確規定，但從現狀看，一些公證員的思想觀念、法律知識、業務能力、職業道德等仍不盡如人意，表現在：基礎知識薄弱，文字功底不扎實，所出具的公證書表述不準確，常出現錯字別字；對新的法律學習掌握不夠，專業知識退化；擅自降低收費，片面逐利，損害公證形象；不依法依程序辦證，由輔助人員包辦，違背公證人員親自辦證原則。（4）不正當競爭嚴重影響公證質量。公證法明確列為禁止行為，司法行政部門和公證行業協會也采取了很多措施進行約束，但在公證機構之間，不正當競爭仍然存在，給回扣、擅自降低收費標準等現象屢有發生。公證行業是以公益性、非營利性為立法本意的，不應當引入經濟學意義上的、以營利為目的、追逐經濟效益最大化的競爭。不正當的行業內競爭不僅嚴重地損害了公證機構的形象，也直接影響公證質量。
三、對完善公證程序和提高公證質量的建議
（一）加強公證機構、性質、隊伍、保障等方面的立法。借鑒大陸法系國家公證制度的設計理念，賦予公證制度代表國家對經濟活動與公民的社會生活進行適度干預的獨特職能，預防經濟糾紛和社會矛盾，維護經濟秩序、交易安全，促進社會和諧穩定。立法明確公證機構的公益性和非營利性質，明確公證機構真正享有人、財、物自和獨立承擔民事賠償責任的事業法人地位，并在公證收費和稅收兩方面充分體現公證機構公益性和非營利性的要求。提高對公證員任職資格條件，在區域和層級上對公證機構進行合理布局，從體制上消除因爭奪經濟利益而導致的公證機構不正當競爭。
（二）創新工作方式，完善辦證程序。（1）建立全覆蓋的有效的證據核查制度。對當事人提供的證據材料，執行核對、審查制度。首先，要逐個審查材料的內容，重點審查材料與公證事項的聯系程度，確定該材料是否必要。其次，健全材料分析制度，要對全部材料進行系統分析，由表及里，由此及彼，審查它們是否相真實可靠。最后，健全信息數字化制度，采取綜合審查方式和手段，提高審核鑒別能力。利用先進的證件識別技術設備（如身份證識別儀等），對公證過程進行拍照、錄音、錄像，提高鑒別真假證書技能；借助互連網查詢有關部門公開的信息、數據，運用技巧詢問、與詢問筆錄對照分析等方法和手段，對公證證據進行查證核實，以發現和排除虛假證據。（2）建立嚴格履行法定告知義務的制度。按照《公證法》和《公證程序規則》規定應當告知的內容和告知義務，不論是在法律意義、權利義務、辦證程序等程序性告知內容方面，還是在不同公證事項的法律規定、具體法律后果、法律責任等實體性告知內容方面；不論是采用告知書、詢問筆錄形式告知，還是因特殊情況通過信函、電子郵件等其它方式告知，都要建立完善的制度規范。（3）完善辦證流程，徹底落實質檢制度。公證質量檢驗是保證公證質量的重要環節，必須恒久堅持。公證機構要依照《公證法》和《公證程序細則》等規定，完善和細化辦證流程，明確公證書流轉目的要求、環節崗位職責、銜接方式、操作標準、責任追究等，各個環節互相監督、互相制約、合理運作。健全公證質量檢驗制度，落實監督機制，控制錯證和假證的發生。
（三）完善證據收集、證據核查、審批、責任等制度，健全公證質量保證體系。（1）規范證據收集制度。明確受理各類公證時當事人應提供的基本證據范圍。由于主客觀方面的原因，不同的公證員在承辦公證業務時，有可能在要求當事人提供材料方面會有所差別，但其結果都是為了一個共同的目的，即證明法律行為、有法律意義的文書和事實的真實性、合法性。而有了具體的證據收集制度，公證員取證就有了統一的依據。這就要求做到原則性與靈活性相結合，既要調動公證員取證工作的主觀能動性，又要約束公證員取證的不規范行為。（2）規范審批制度。審批主要包括全面審查、審批意見。規范的審批是指要明確審批人必須履行全面審查之責。審批人不僅要審查承辦人提供的材料事實是否清楚，證據是否充分，還要根據報送材料確定是否需要補充材料、補充調查；不僅要審查材料內容是否真實合法，證明對象是否真實、合法并符合社會公共利益，還要審查承辦人的辦證程序是否合法，文書上簽字、印鑒是否齊全等。審批是公證辦證程序中重要的監督環節，負責公證業務審批的公證員，如果不履行全面審查之責，公證辦證程序就缺失了內部監督機制。因此，審批人的審批意見應當具體明確，使審批不流于形式，為公證質量提供進一步的保障。（3）規范公證責任制度。公證行業的信用，是需要很長時間積累的。任何時候，公證事業的發展都不能以犧牲公證質量和行業信譽為代價。要根據公證行業的特點，建立和完善公證責任制度，加強對公證人員和公證機構的考核和監督，堅決制止不正當競爭行為，嚴厲查處違法、違紀人員，對那些不顧公證職責，不講職業道德，嚴重損害公證質量和信譽的公證處和公證人員，要追究其相應的行政責任和民事責任，觸犯刑律者，更要追究其刑事責任。
（四）建立學習制度，堅持不懈提高公證隊伍素質。（1）探索完善學習管理模式。建立全員學習型公證處是歷史發展對公證工作的必然要求，應在公證處牢固樹立“人人學習，終生學習”的現念，使學習成為公證處人員特別是公證員的習慣。要強化學習管理模式，將學習與公證業務實績考核結合起來，與獎懲結合起來，形成一套科學合理、細致完善、操作性強的激勵機制，通過學習激發公證人員的主動性、創造性。（2）運用組合方式提高隊伍素質。業務素質是公證質量的關鍵，沒有較強的業務素質，要保證公證的質量只能是一句空話。要采用走出去引進來等方式，不斷提高公證隊伍素質。一是建立健全加強法律知識學習的制度和相應的考核評價機制。隨著我國市場經濟的深入發展，新的問題不斷出現，與之相適應，國家調整新的社會關系的法律、法規和政策也不斷出臺，這就要求公證人員要不斷學習，及時更新知識。為了保證學習的效率和質量，要建立專門機構管理組織公證機構的學習。要鼓勵公證人員自學，組織他們走出去交流，請專家學者和有豐富實踐經驗的業內人士開展講座，籌措經費送公證員到高校進修。管理者、執業者都要適時更新觀念，與時俱進。二是建立疑難公證事項集體討論制度。公C事項也越來越復雜，疑難公證事項經常出現，對此，必須堅持集體研究討論辦理原則。讓公證員各抒己見，查資料，找依據，最終形成統一的意見，求得問題的解決。通過這種方法，還能使公證人員在實踐中得到鍛煉。三是實行新老人員配合辦證制度。老公證員相對來說工作經驗比較豐富，而年輕的公證人員思維比較敏捷，接受新知識快，二者進行搭配組合，相互學習、相互促進、共同提高、相得益彰。
公證質量事關公證業的興衰成敗，是公證公信力的決定性因素，而公證程序又是公證質量的重要保證，因此不斷完善公證程序，提高公證質量是依法治國進程中全社會特別是公證業界應當共同關注的問題。
參考文獻：
〔1〕劉遠.論衡定公證質量的/標準[J].中國公證，2004，（05）.
摘要：加強合規建設,建立和完善合規管理工作體制、機制,對于銀行業市場化改革具有深遠的影響和意義。商業銀行如何加強合規管理,減少操作風險和違規風險,是銀行經營中必須面對的問題,結合自己在咨詢公司期間幫助多家商業銀行進行合規建設的經驗,提出了對合規的認識和銀行合規管理部門職責邊界,對于商業銀行加強合規管理具有重要的意義。
關鍵詞：商業銀行;合規管理
中圖分類號：F83 文獻標識碼：A文章編號：1672-3198（2011）05-0179-02
1 對合規工作的基本理解
合規是當前國內外銀行業務十分關注的一個熱點問題。從世界范圍來看,強調合規的一個重要原因是:隨著經濟和金融國際化程度的加深,銀行面臨的經濟金融風險日益突出,嚴格的外部合規監管并不能實現對風險的有效管理。同時銀行業面臨的風險出現了復雜化和復合強化的特征,銀行在管理風險時,不同的風險管理模式最終內生出合規要求。在這種背景之下,銀行合規管理一方面需要滿足監管當局和同業共同遵守的最低要求,更重要的是需要建立能夠很好管理其風險的內部合規機制和模式。
對于合規來講,合規具有雙重含義:一是銀行的內部管理制度和業務規則要符合法律法規、監管規定和行業準則;二是內部管理制度得到實際執行。其中的“規”主要包括立法機構和監管機構的基本法律、規則和準則,市場慣例,行業協會制定的行業標準和規則,以及適用于銀行職員的內部行為準則等。實踐表明,外部的法規必須轉化為銀行的內部標準并在內規中得以體現和貫徹、遵守實行,外部合規性監管不應該、事實上也不可能替代銀行內部的合規風險管理,有效的合規性監管必須以健全、高效的銀行合規風險管理機制為基礎,加強銀行合規風險管理機制建設更是日顯重要,而監管者應將更多的精力放在監管銀行的內控制度及其執行情況上。遵守銀行內部規章制度對于防范道德風險和操作風險具有重要的意義。
基于對合規的上述理解,搞好合規工作必須以下面幾個理念為基本出發點:
第一,必須將合規工作貫徹到工作流程中。遵循法規必須在經營管理各項工作流程中完成,因此,應基于流程來管理合規風險,即必須建立合規要求與業務流程的對應關系,在各項業務流程中充分貫徹各項合規要求。
第二,必須從系統性角度抓好合規工作。合規風險管理是一項系統的工作,涉及到職責、業務流程、績效考核、企業文化等方方面面,因此,應從改善內部環境、主動評估識別合規風險、有效控制合規風險、監督評價風險、報告合規風險等方面系統抓起。
第三,合規管理必須是一個持續性過程。銀行作為經營風險的企業,每時每刻都面臨著風險,都需要管理風險。所以說合規管理必須是一個持續性過程。
第四,內部合規管理必須全員參與。因為銀行的風險管理涉及到銀行經營管理的各個環節和眾多人員,既涉及合規管理部門,也涉及各業務部門;既涉及管理層,更涉及一般員工,并且必須有很好的風險管理文化,才可能有好的合規風險管理體系與機制。因此,內部合規管理必須是領導高度重視,全員參與。
2 對法律合規部門建設的設想
從國內外情況來看,合規部門分為“小合規”模式與“大合規”模式。所謂“小合規”模式是指合規部門主要圍繞銀行制度的制定,以審核、檢查、評估銀行制度是否符合法律、法規和準則為工作重點;所謂“大合規”模式是指除“小合規”內容外,合規部門還有檢查監督本行制度職責,既負責制度制定的合規管理,也負責制度執行的合規管理。商業銀行系統采取了與法律事務合署辦公的“大合規”模式。因此,銀行法律合規部門的職能應主要集中在如何確保法律法規、監管要求、全行制度制定管理和制度在全行層面如何得到有效貫徹實施上。
2.1 法律事務方面
（1）為管理層提供法律顧問服務,對全行重大決策和重點項目提供專項法律服務;
（2）根據業務部門和分支機構的需要,參與新業務、新產品開發設計,進行法律可行性論證和交易法律結構的設計;
（3）負責全行標準格式合同的制定、修改、清理等工作;
（4）負責審核全行非標準格式合同、協議及其他法律性文件,起草重要業務合同文本,并負責對其要素含意的解釋;
（5）負責全行民事案件和仲裁案件的管理、指導,管理并參與處理經濟糾紛訴訟、仲裁案件、被訴案件,配合有關部門處理各種法律糾紛;
（6）對不良資產重大清收案件和疑難案件提供法律技術援助;
（7）承辦外聘法律顧問、訴訟律師的審查、報批及日常工作聯系等管理工作;
（8）負責為全行業務經營活動提供法律咨詢意見,向行領導提供法律信息和建議;
（9）管理全行知識產權工作;
（10）負責全行法制宣傳教育和法律培訓。
2.2 合規管理方面
（1）負責牽頭全行內部控制與合規體系的建立與維護；
（2）負責對外部法律法規和內部規章制度進行識別,組織全行定期對規章制度進行有效性清理；
（3）負責對全行規章制度和各部門內部擬訂的規章制度進行合法合規性審查；
（4）負責牽頭組織對全行各級機構法律法規和規章制度的執行情況進行合規檢查；
（5）負責全行合規風險報告的管理。
2.3 反洗錢管理方面
（1）統一管理、協調和檢查全行反洗錢工作;
（2）組織落實涉及洗錢交易信息的采集、分析、統計和報送工作,對涉嫌洗錢行為實施監控。
2.4 其他法律合規事務
（1）制定和落實授權管理制度,管理授權合規工作,集中辦理授權書的制作工作;
（2）完成行領導交辦的其他工作。
另外,由于操作風險管理與合規和內控關系比較密切,從中國銀行、工商銀行等其他銀行經驗來看,也可以納入合規部統一管理。
在崗位設置和編制確定上,從精簡原則考慮,法律合規部可下設三個崗位:法律事務崗、合規管理崗、綜合事務崗。法律事務崗編制2人,主要負責法律事務、合同管理等;合規管理崗編制2人,負責內控和操作風險管理、合規報告授權管理等;綜合事務崗編制1人,負責反洗錢、檔案管理等。
3 對做好法律合規工作的建議
3.1 合規管理的目標
法律合規部成立以后,法律咨詢審查（含授信法律審查）、合同管理、訴訟案件管理、合規管理（可以包括證照印章歸口管理）、規章制度審查、授權、反洗錢、法律宣傳培訓和知識產權保護等職能,要統一歸并到法律合規部門,實行集中管理。目標是建立“統一指導、分散管理、職責明確、運行有效”的合規管理體系,形成對合規風險不斷識別、評估、監控和報告的動態過程和機制,確保經營符合法律、法規、規章和監管部門要求,確保審慎經營和可持續發展,并力爭在一至兩年內,把合規工作做成當地同業的典范。
3.2 實現合規管理的方法
一是完善架構,明確職責,建立高素質合規管理隊伍。按總行的要求和安排,在組織架構中增加法律合規部,界定合規部門與其他部門的關系。搭建法律和合規事務運行基礎,在人力資源上給予保證。
二是建立合規管理組織、制度、報告路線。法律合規部擬定全行合規管理工作機制,歸口管理相關部門的合規管理工作,建立各部門和分支行的專、兼職合規經理隊伍,為開展工作提供必要條件。根據合規風險處置的先后順序,制定合規管理流程,出臺《合規管理實施細則》,并按規定認真做好合規風險識別、評估和化解工作,切實履行各項合規管理職責,切實履行合規報告制度。
三是出臺一系列合規事務配套制度。制定或完善《規章制度管理實施細則》、《證照管理實施細則》、《業務印章管理實施細則》、《業務轉授權管理實施細則》、建立健全規章制度和新業務的合規審查機制,明確證照管理和印章管理工作的職責分工和工作流程,加強業務轉授權管理,從源頭上確保業務經營依法合規。
四是出臺一系列法律事務配套制度。制定或完善《合同管理實施細則》、《律師聘用管理實施細則》、《訴訟案件管理實施細則》,對合同的起草、談判、審查、訂立、履行及檔案保管等進行規范、監督;規范全行各類訴訟行為和律師聘用工作,最大限度地維護本行合法權益。
五是強化反洗錢管理工作。反洗錢是合規風險管理的重要組成部分,要充分認識反洗錢工作的重要性和緊迫性,應以《反洗錢法》、《金融機構反洗錢規定》及《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》等監管法規為契機制定或完善《反洗錢實施細則》,加強對反洗錢工作的人員配置和支持,加大可疑資金交易識別和分析力度,加強與當地監管機構的溝通,及時匯報反洗錢工作的進展情況,爭取監管機構對本行反洗錢工作的理解、支持和指導,進一步推動反洗錢工作,維護全國性股份制銀行良好聲譽和形象。
六是提高合規檢查評價的有效性。合規檢查評價是合規管理體系中的重要驅動力,應把合規檢查作為合規部門一項常規工作來抓,建立定期的合規檢查評價機制,提高合規檢查的計劃性、持續性和有效性。合規部門定期組織對全行業務部門、機構、網點不同層次的多維合規性檢查,以便發現問題,及時采取糾正和預防措施,持續改進。要在合規檢查評價的基礎上,建立合規管理的考評機制并執行問責制,對合規檢查中發現的違法、違規行為要嚴肅追究責任;并實行檢查和整改責任制,切實提高檢查質量。同時應考慮將合規檢查評價結果與績效考核掛鉤,通過發揮績效考核的導向作用,促使各級機構加強合規經營管理。
七是強化合規宣傳、教育和培訓。按照全員參與的原則,合規管理部門要開展針對合規管理人員和全行人員的不同層次的宣傳、教育和培訓。對合規管理人員加強法律法規和專業知識的培訓,確保從業人員具備應有的適當的專業素質。對其他員工負責提供關于操作執行中相關的法律、監管規定、內部規章制度等方面的培訓,提高執行規章制度的能力,確保內外部的制度規定切實得到貫徹落實。
八是大力營造良好的合規文化。合規管理是一項龐大的系統工程,需要銀行高級管理層的支持,各部門的大力協作和配合,全體員工的積極參與。良好的合規環境是有效實施合規管理的前提和基礎。通過加大宣傳教育,讓所有員工了解和掌握合規管理的知識,提高全行員工對合規管理重要性的認識和理解,大力營造“開動腦筋辦銀行、規規矩矩辦銀行、扎扎實實做銀行”為準則的風險文化內涵。培育創造良好的內控環境,提高全員合規風險意識,在全行范圍內培養一種全員參與、共同提高、持續改進的風險文化。
3.3 合規管理的重點
眾所周知,合規風險是其他風險發生的誘因,也是操作風險發生的主要原因,內部控制是對所有風險進行防范和控制的基礎,其中對操作風險的控制是防范其他風險的基礎。內部控制三目標之一是遵循性目標（合規目標）,合規管理是為實現合規目標,對合規風險進行識別、評估、監測、報告的過程。二是操作風險控制體系涵蓋了合規風險管理體系,在操作風險控制體系建設中,必須對所有環節中的操作風險進行系統識別與評估,有針對性地加強控制。
近年來,國內外銀行日益重視合規管理工作,以風險為本的合規管理做法已經獲得全球銀行業的普遍認同。銀監會頒布的《指引》更是表明了我國監管機構大力推進銀行合規管理的監管態度,銀監會已將銀行合規管理由原則性的倡導轉為具體的監管要求,并在《指引》中第十八條第五款明確“組織制定合規管理程序以及合規手冊、員工行為準則等合規指南,并評估合規管理程序和合規指南的適當性,為員工恰當執行法律、規則和準則提供指導”。
鑒于以上,有無文件化操作風險控制體系成為監管部門衡量是否合規的重要標準之一。建立透明化、系統化、程序化操作風險控制體系來滿足監管部門和銀行合規風險管理的要求迫在眉睫,也是商業銀行的當務之急。
